法理学一、二章考研总结
- 格式:doc
- 大小:144.50 KB
- 文档页数:14
【第一章法律的概念】一、法律的概念:(学说)法律命令说、法律规则说、社会控制说(我国的通说)法律是由国家制定或认可的、以权利和义务为主要内容的、在主权范围内普遍适用的、以国家强制力保障实施的行为规则的总和。
二、法律的特征(一)国家创制性:由国家制定或认可。
制定产生的法律是成文法,认可产生的法律是不成文法(认可的情形:1、赋予习俗道德宗教等以法律效力2、判例法国家从判例中概括出一定的规则或原则赋予其事实上的法律效力3、赋予权威法学家的学说以法律效力)(二)行为规范性:通过设定权利与义务调整人的行为。
人的行为是法律规范的直接调整对象,社会关系是法律规范的间接调整对象。
(三)普遍适用性:法作为一个整体在主权范围,具有使一切国家机关社会组织和公民一体遵行的法律效力。
(四)国家强制性:法律由国家强制力保证实施。
三、法律的本质(一)法律具有阶级性:反映了统治阶级的整体意志,(二)法律具有物质制约性:1、法律的物质制约性不意味着法总是符合客观经济条件和经济规律的要求2、法律的物质制约性不意味着物质生活条件以外的因素对法没有影响3、法律的物质制约性不意味着法就没有相对独立性:法律具有相对独立性,具体表现为法的历史继承性和其自身发展的规律性。
【第二章法律的要素】一、法律的要素:法律概念、法律规则和法律原则二、法律概念:(概念)法律要素中最基本的细胞,是对具有法律意义的社会事实或社会现象的概括性表达(不确定的法律概念)在某些情形,为了使法律规定更适应复杂的社会现实,某些法律概念的含义具有一定的开放性,包括经验性概念和规范性概念,前者指可依据知觉或经验感知的事实,后者指需要施加价值判断方可了解其意义的概念,前者的不确定性在于经验外延的模糊,后者的不确定性在于价值内涵难以把握。
三、法律规则:(概念)为法律主体设定具体权利义务的行为准则(特征)1、确定性:具体的适用主体、行为模式和法律后果2、规范性3、体系性:规则间具有效力等级关系(结构)1、适用条件2、行为模式3、法律后果(种类)授权性规则和义务性规则<前者是规定人们可以为一定行为的法律规则,后者是规定人们必须为或不为一定行为的法律规则,分为命令性规则和禁止性规则>、强行性规则和任意性规则<前者指规定的权利义务具有绝对的法定性不允许任意改变的法律规则,后者指规定的权利义务可以因个人意志改变的法律规则>、确定性规则、委任性规则和准用性规则<确定性规则指规则本身规定了全部的规则要素,无须援引其他规则来确定规则内容的法律规则,委任性规则指没有明确规定规则的内容,而授权某一主体进一步提供规则内容的法律规则,准用性规则指没有明确规定规则的内容,而指出可以援引其他规则来确定规则内容的法律规则>、调整性规则和构成性规则<前者是被规则所调整的行为不依存于规则而独立存在的法律规则,后者指被规则调整的行为给予该规则产生的法律规则>四、法律原则:(概念)指导法律规则的规范原理和价值准则(分类)基本原则和具体原则<前者体现法律的基本价值,适用范围更广>、公理性原则和政策性原则<前者指反映社会关系本质属性的法律原理,后者指反映特定时空的社会关系和利益诉求的原则>(在司法中的运用)1、顺位限制原理:穷尽规则方可援引原则2、目的限制原理:非为个案正义,不得抛弃规则3、优势理由原理:面对原则冲突,当择优而取。
法理学第一章1、法学又称法律科学,是一切专门以法律现象为研究对象的学科的总称。
2、法学体系,指法学是一个由各个互不相同、但有联系的分支学科构成的知识系统。
3、法理学是我国法学体系中处于基础理论地位的理论学科,它是系统阐述马克思主义法律观,从总体上来研究法和法律现实的一般规律,研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题,研究法的创制和实施的一般理论,并着重研究我国社会主义法和法制的基本理论问题的理论学科。
4、法学的产生的条件主要有两个:首先,要有法律现象的材料的一定积累;其次要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。
5、马克思主义法学与剥削阶级法学的原则区别有:(1)指导思想不同。
剥削阶级法学的指导思想形形色色,但都是唯心史观。
马克思主义法学是以辩证唯物主义和历史唯物主义做为自己的指导思想。
(2)阶级基础不同。
剥削阶级法学都是有意或无意地为剥削阶级服务,为剥削制度辩护,是镇压和欺骗劳动人民的思想武器。
马克思主义法学是工人阶级和广大劳动人民的权利和利益的体现,它公开申明自己为无产阶级和广大劳动人民的根本利益服务的。
(3)在法学的阶级性与科学性的关系上不同。
剥削阶级法学在根本上是少数人利益的体现,所以竭力掩饰和否认自己的阶级倾向,标榜“客观主义”,说自己是超阶级的、无阶级的,而实际上处处表现了它的阶级性。
马克思主义法学公开承认自己是阶级性和科学性的辩证统一。
(4)一系列根本的理论观点有原则上的不同。
首先,关于法的概念和本质。
其次,关于法是否具有阶级性问题。
第三,经济基础对法的作用问题。
最后,关于法的发展问题。
6、邓小平民主与法制思想的主要内容概括起来有以下几点:(1)关于坚持人民民主专政与发展社会主义民主的理论(2)关于“一手抓建设、一手抓法制”和法制建设的基本要求的理论(3)关于社会主义市场经济与法制建设的理论(4)关于政治体制改革、社会主义民主建设与法制建设的理论(5)关于社会主义文化建设与法制建设的理论(6)关于社会治安综合治理、反腐倡廉和法制建设重在教育的理论(7)关于人权的理论(8)关于“一国两制”的理论(9)关于部门法制建设、法学研究、法学教育和加强执法队伍建设的理论(10)关于关键在于党的领导、加强和改善党对民主、法制建设的领导的理论7、法学体系是一个由各个互不相同、但又联系的分支学科构成的知识系统。
法理学大一知识点第一二章大一法理学知识点第一二章一、法理学概述法理学是研究法律的本质、原则和规范性基础的学科,其涉及的知识点既有理论性的探讨,也有实践层面的应用。
在大一的学习中,了解法理学的基本概念和重要知识点,对法学专业的学生来说尤为重要。
本文将从法理学的概述、法的概念与特征、法律体系和法成立要件等几个方面,详细介绍大一法理学知识点的第一二章。
二、法的概念与特征1. 法的概念法是规范人们社会行为的一种制度,是通过立法机关制定并由国家强制执行的社会行为准则。
在法律的制定中,一般会考虑到道德、习俗、经济等因素,以达到维护社会秩序、保护公共利益的目的。
2. 法的特征(1)强制性:法律具有强制力,即具备强制执行的能力,违反法律规定将会受到处罚或制裁。
(2)普遍性:法律适用于所有公民,不分性别、年龄、种族、国籍等因素。
(3)权威性:法律的制定和执行需要具备一定的权威性,一般由国家来确立法律的效力和约束力。
三、法的分类与法律体系1. 法的分类法律可以按照不同的标准进行分类,例如按照法的性质分为公法和私法,按照法的划分标准分为国际法和国内法,按照法律的层级分为宪法、行政法、刑法、民法等。
2. 法律体系法律体系是指法律的结构和组织系统,反映了一国或一国家集体的法律体系的层次和组织结构。
世界上的不同国家有不同的法律体系,例如大陆法系、英美法系、穆斯林法系等。
四、法的成立要件1. 法的成立法从诞生到生效需要经历一定的过程和步骤。
一般而言,法的成立需要满足以下要件:(1)立法机关:法律的制订与制定者,具备制定和颁布法律的权力。
(2)依法行使权力:法律的制定和执行需要依据法律的规定和程序进行,法律本身对此作出了明确的规定。
(3)公正合理:法律的内容应当公正合理,即符合社会公共利益和伦理道德要求。
2. 法律的效力法律的效力是指法律对社会成员具有约束和规范作用的能力。
法律的效力与法律的制定、发布、实施方式密切相关,同时也与法律的内容、适用范围等因素有关。
法的现象:是指能够经验的、凭直观的方式能够认识的法的外面联系的总和,是直观的感性对象 -- 法自己;法的本质则是深藏于法的现象以后以致依靠直观的方式无从掌握的法的内在联系,是人们对可感知的法的外面联系的真切根源的一种主观掌握和理性抽象。
法的作用:看法:法对人的行为和社会关系所产生的影响。
分类:1 预期作用与本质作用:预期成效与本质成效之别 2 踊跃作用与悲观作用:对人与社会的有利性 3 规范作用与社会作用:作用于人于社会关系的局势与内容之别。
规范作用与社会作用:形式与本质、手段与目的的关系,即法经过其规范作用而实现其社会作用。
法的演进:某一个国家或社会的法律制度从落伍状态向先进状态长久而迟缓发展的过程与路径。
法律权益:规定或隐含在法律规范中,实现于法律关系中,主体以相对自由的作为或不作为方式获取利益的一种手段。
法律义务:规定或隐含在法律规范中,实现于法律关系中,主体以相对克制的作为或不作为方式保障权益主体获取利益的一种拘束手段。
法律行为:是指人们所实行的、能够发生法律效劳、产生法律结果的行为。
法律责任:由特定法律事实所惹起的对伤害予以赔偿、强迫执行或接受处罚的特别义务,亦即因违犯第一性义务而惹起的第二性义务。
法律发展:与社会经济、政治、文化全面发展相适应、相协调的,包含了法律制度的变迁、法律精神的变换、法律系统的重构等在内的法律进步过程与趋向。
法律继承:不一样历史种类法律制度之间的持续、相承和继受,一般表现为旧法律制度(原有法)对新法律制度(现行法)的影响,新法律制度对旧法律制度的继受。
法律移植:在鉴识、认可、调适、整合基础上,引进、汲取、采用、摄入、同化外国法律,使之成为本国法律系统的有机构成部分。
法律移植的范围:一是外国法;二是国际法律与老例。
法制改革:是指一个国家或社会,在其社会基本属性和社会基本制度构造保持相对稳固、其现行法律制度的基本属性也不根本改变的前提下,整体意义上的法律制度在法律的时代精神、法律的运作系统、详细法律制度等方面,自我创建、自我更新、自我完美、自我发展。
法理学重点知识点梳理第1,2章导论,法的概念导论1.法学的定义:法学是以法律现象为研究对象的知识和学科的总称 ,我们的理解: 一类是可见的外在的法律现象,即为规范-—制度型法律现象; 另一类是不可见的内在的心理—-观念型法律现象。
2.应当注意的是,理论法学和应用法学的学术分科实际上阐明的是法学的不同品质.首先,法学是理论性的。
其次,法学是实践的.3. 法理学的概念:法理学,以一般法律现象为研究对象,以探求法的一般原理为任务的学问。
现代法理学注重于对法律用语及专门名词的分类和进一步理解。
4. 法理学的性质和任务:一方面,法理学所研究的是法的一般原理、原则、概念、制度.另一方面,从法学体系的内部关系看,法理学在整个法学体系中具有“基础理论”的地位。
5. 马克思、恩格斯创立了马克思主义法学,两人合著的《德意志意识形态》是马克思主义法学诞生的标志,他们揭示了法律根源于社会物质生活条件,根源于利益的冲突,法律随着经济条件的发展而发展等客观规律。
他们指出法律是特定社会历史时期的产物,揭示了法律与阶级、国家的联系。
6. 当代中国的马克思主义有三个组成部分,即邓小平理论、“三个代表”重要思想和科学发展观。
7. 马克思主义法学,在建设中国特色社会主义法学和法权制度中,必须注意把握以下几点:◆基本原则:马克思主义、西方法治文明和中国国情特点三者结合.◆核心架构:马克思主义法学三位一体的本原结构,即人、国家和社会的辩证统一。
人、国家和社会的辩证统一应该成为我们今天构建中国特色社会主义法学的核心内容。
■体现上述基本精神的中国特色社会主义法学的核心内容就是以人为本、法治国家与和谐社会的辩证统一(是指人们在认识事物的时候,既要看到事物共性的一面,又要看到事物对立的一面,即要以坚持全面发展的高度为前提,把二者有机统一起来,以实现两者和谐发展之目的)。
◆理论特色:“五个更加”.更加关注弱势群体的保护和帮助;更加重视以社会公共利益约束和限制个人以享有和行使权利为名的任性;更加重视以公共社会福利平等再分配来调节在自由的经济交往中不可避免地产生的强弱分化、贫富差别;更加重视防止阶级分化、阶级矛盾、阶级冲突在我们这个社会重演;更加重视防止官员腐败、国家权力滥用和国家脱离人民监督和控制的倾向。
法理学总结(五篇范例)第一篇:法理学总结一.简答题1、法:法是由国家制定或认可并依靠国家强制力保证实施的,反映由特定社会物质生活条件所决定的统治阶级意志,以权利和义务为内容,以确认保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的行为规范体系。
2、司法:指国家司法机关依据法定职权和法定程序,具体应用法律处理案件的专门活动。
3、法律解释:指对法律的内容和含义所做的说明。
4、守法:指国家机关,社会组织和公民个人依照法的规定行使权利和履行义务的活动。
5、法的溯及力:指新法颁布后对在此之前的行为和时间是否适用的问题,即是都溯及既往的问题,如果适用,则该法有溯及力,反之则没有溯及力。
6、法律思维:法律职业者的特定从业思维方式,是法律人在决策过程中按照法律的逻辑来思考,分析,解决问题的思考模式。
7、法律行为:一切具有法律意义或能够引起法律效果的行为。
可以作为法律事实而存在,能够引起法律关系的形成,变更和消灭。
8、法律关系:被依法确认和调整,表现为权利和义务关系的社会关系。
9、免责:指行为人实施了危害社会的行为,应承担法律责任但法律特别规定可以部分或全部的免除法律责任。
10、法律推理:法律人将逻辑运用于处理案件过程的思维形式。
二.法律谚语1、法无明确禁止即自由:对于私法(民法等)领域来说,只要相关法律法规中无明确的禁止性规定,公民或者法人就可以自行约定或者为一定行为;对于公法(刑法、行政法等)领域来说,法律法规中没有明确规定,就是禁止的,比如说法律没有授权某行政机关具备强制执行权的,该行政机关就不能行使强制执行权,还有“罪刑法定”也是法无授权即禁止的一种形式。
2、没有无权利义务,也没有无义务的权利:权利和义务是互相关联的,即对立统一的。
权利与义务一个表征利益,另一个表征负担;一个是主动的,另一个是受动的;就此而言,它们是法这一事物中两个分离的、相反的成分和因素,是两个互相排斥对立面。
同时,它们又是互相依存、相互贯通的。
第一章·法的研究对象1.法律现象【1999年,名词】:从宏观上讲,法律现象是社会现象的一种,其特点就是必须和法定权利义务相联系,凡是和法定的权利义务有直接联系的思想认识和各种活动都是法律现象。
2.法学:法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。
3.法学体系:是由法学的各个分支学科构成的一个有机联系的整体,指法学研究的各分科,不同时代,不同国家往往有不同的法学体系,4.律学【2005年,名词】:根据儒学原则对以律为主的成文法进行讲习、注释的法学。
它不仅从文字上、逻辑上对律文进行阐释,也阐述某些法理。
5.法理学在法学体系中的地位【2004年,论述】:1)法学的一般理论:法理学以“一般法”即整个法律现象为研究对象。
a)所谓“一般法”首先指发的整个领域或者说整个法律现实,即包括宪法、行政法、民法、经济法、刑法、诉讼法、国际法等在内的整个法律领域,以及现行法从制定到实施的全部过程。
b)“一般法”其次指古今中外一切法。
法理学应是对古今中外一切类型的法律制度及其各个发展阶段的情况的综合研究,它的结论应能解释法的一切现象。
c)我国的法理学也应当以研究自己的法律问题和法制建设为主,即以我国社会主义初级阶段的法制建设和现行法律为主,其起点、重心和归宿都必须是建设有中国特色的社会主义法制。
2)法学的基础理论:法理学的对象是一般法,但它的内容不是一般法的全部,而仅仅是包含在一般法中的普遍问题和根本问题。
a)法理学属于法学知识体系的最高层次,担负着探讨法的普遍原理或最高原理,为各个部门法和法史学提供理论根据和思想指导的任务。
b)它以其对法的概念、法的理论和法的理念的系统阐述,帮助人们正确理解法的性质、作用、内在和外在的变化。
c)它所处理的主要是法律的一般思想,而不是法律的具体知识。
因而,法理学的论题是法学和法律事件中带有根本性的问题。
这些问题的解决是法学各科解决其具体问题的前提,也是解决法律实践问题的前提。
法理学一、二章考研总结法理学占60分,单选题5—6道,多选题9—10道,论述题1道(干部学校开办。
1954年4月,新中国高等学学教育体系基本形成(4院6系格局)第二节法理学概述一、法理学释义●法理学的名称演变:法理学是以作为整体的法律的共同性问题和一般性问题为研究对象的一门理论法学,着重揭示法律的基本原理。
法理学一词由日本人穗积陈重创造。
苏联过去一直把法理学成为“国家与法的理论”,后来又称为“法的一般理论”。
1949年以后我国使用苏联维辛斯基《国家与法的理论》为教科书。
代初北京大学法律学系出版了全国第一本《法学基础理论》教科书。
●法理学的体系:从学习的角度,可分为“初阶”与“进阶”两部分。
初阶:法学基本问题、法律基本问题、法治基本问题。
进阶:法律本体论、法律价值论、法律方法论、法律社会论。
二、法理学与法学其他分支学科的关系法理学与部门法学的关系:一般与特殊(具体)的关系。
法理学与法学其他分支学科的关系:一方面,法理学不仅仅是法学中的基础性学科,它是对古今中外各种法律现象及其发展规律的概括和抽象,主要承载着解决人们法治观念层面的功能,由此指导各个部门法学的发展。
另一方面,法理学的研究也离不开部门法学。
部门法学所承载的是对各种具体法律制度的分析功能,法理学的基本医院里需要广泛地得到部门法学原理和具体法律规范、法理事例(包括案例)的支持与作证,法理学中的法理同部门法中的法理应当相互贯通和依托。
第二章法与法律(一般章,很少出题)第一节法和法律的语义分析一、汉语中的“法”及相关概念:中文中:法——律——法律。
法的古体字,东汉许慎《说文解字》中释义:①法与刑是通用的;②有公平之意;③有明断曲直之意。
《管子•七臣七主篇》:“法律政令者,吏民规矩绳墨也。
”是“法”、“律”连用的最早记载。
《唐律疏义•名例篇》:“律之与法,文虽有殊,其义一也。
”国法意义上,“法”、“律”二者通义。
秦汉以后的法律文件名称如律、令、例等,都是国法意义上的“法”,不同于哲理上的“天理”。
法理学
第一编法学导论
●第一章P3~P14
第一节法的研究对象P3
概念:法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动和认识成
果的总称。
划分:
第二节法学的历史
一、西方法学的历史
二、中国法学的历史
第三节法学与相邻学科P6~P7
第四节法学的研究方法
1.阶级分析方法
2.价值分析方法
3.实证研究方法:
(1)社会调查方法
(2)历史研究方法
(3)比较研究方法
(4)逻辑分析方法
(5)语义分析方法
第五节法学教育与法律人才素质的养成
●第二章法理学概述
法理学:是“对法律的一般性研究,着重于考察法律中最普遍、最抽象、最基本的理论和问题”
法理学的性质:1. 是法学的一般理论;(宏观整体)
2.是法学的基础理论;
3.是法学的方法论;
4.是法学的意识形态
●第三章
第二编法的本体
第三编法的起源和发展
第四编法的运行
第五编法的价值
第六编法与社会。
法律硕士—法理学知识体系:第一部分(一~四章):法学的基本原理部分,包括五个方面的内容,第一,法学和法产生和发展的理论;第二,法的概念;第三,法的本质;第四,法的特征;第五,法的作用。
第二部分(五~八章):围绕立法的相关理论。
第三部分(九~十二章):围绕法律的贯彻实施所涉及一系列理论。
第四部分(十三章):法治建设的理论。
第五部分(十四章):法与社会的关系(政治、经济与文化)。
第一章:绪论(法学和法理学)一、法学(这部分重点掌握):1、主要有三个问题:概念、产生和发展、马克思主义法学的特点(与旧法学的特点)。
2、概念(研究法或者法律现象)。
3、法学的产生和发展(重点):(1)法学和法不是同时产生,法产生在前,法学是在法发展一定时间后才产生;(2)法产生的条件:1)大量的法律现象出现;2)要有专门的研究法律现象的法学家出现。
(3)法学产生的时间:中国在春秋战国时期开始产生法学,主要表现为法家和儒家的思想;在西方国家,最早产生在古希腊,真正独立为一个部门的是在古罗马共和国时期(大约公元前5世纪),三大法学派:自然法学派、社会法学派、分析实证主义法学派和新自然法学派。
(4)马克思主义法学(与旧法学的区别):1)指导思想不同;2)阶级基础不同;3)法学的产生到发展是否具有一定的客观规律;二、法理学(不是重点)第二章:法的本质和特征一、法和法律的名称(一般意义上和特殊意义上的法即国法意义上的法---国家制定法、国家认可的习惯法、法官判决书形成的判例法、教会掌握国家政权形成的法,本部分了解);二、法的本质(重点):主要涉及法到底体现谁的意识,代表谁的利益1、★马克思主义对法的本质的看法:(1)法是统治阶级意志的体现,而统治阶级的意志是由一定社会的物质生活条件所决定的;(2)基本观点:1)法根本上体现统治阶级的意志,同时也要体现一部分被统治阶级的利益要求;2)法是统治阶级整体意志的体现,不是统治阶级中个别或者少数人的意志;3)法是由一定社会的物质条件决定的(马克思主义的唯物史观)。
法理学一、二章考研总结法理学占60分,单选题5—6道,多选题9—10道,论述题1道(20分)法理学研究的基本内容是法的一般知识和普遍原理,它渗透、延伸到法律法规和各个部门法之中,属于关于法律的共性的、规律性的知识。
第一章导论(不重要,几乎没有考题)第一节法学概述一、法律释义●法学词源:“法学”一词在公元前3世纪末罗马共和国时代已经出现,该词表示有系统、有组织的法律知识或是法律学问。
古罗马法学家曾给“法学”下定义:法学是关于神和人的事物的知识,是关于正义和非正义的科学。
我国先秦时期被称为“刑名法术之学”或“刑名之学”。
魏明帝时正式出现“律学”一词,自汉代开始有了“律学”这门学问,主要是对现行律例进行注释。
我国“法学”一词最早出现在南北朝时期,宋以后,只用“律学”一词。
现代意义上的“法学”一词最早由日本输入中国。
戊戌变法运动前后传入我国。
清末已大量出现。
●法学的研究对象:一门学问。
它综合地研究法律现象自身结构、运作过程、发展规律及其与外部社会现象之间的关系。
概括地讲,就是“动、静、内、外”四个方面。
种特殊的社会现象,主要是指具有法律意义,并受法律调整的社会现象,包括法律规范、法律条文、法律意识、法律职业、法律行为、法律关系等等。
●法学体系:相互制约的有机整体或系统。
特征:系统性、层次性、现实性和开放性。
法学体系≠法学学科≠法律体系≠立法体系(一)从法学研究的内容性质及其范围角度来分科:法学体系包括理论法学、应用法学、法律史学(法律制度史和法律思想史)、比较法学和边缘法学。
理论法学:是以法律现象的共同问题和一般规律为研究对象的法学学科。
应用法学:是以直接服务于法律实践为目的并具有较强的现实针对性的法学分支学科的总称。
法律史学:是研究法律现象和法律思想的历史及其发展规律的法学分支学科。
比较法学:是采用比较方法研究不同国家和地区的法律现象的一门法学分支学科。
边缘法学:是法学和其他学科因部分研究对象的交叉重合而形成的法学分支学科的总称。
(二)从国别角度来分科,可将法学划分为:国内法学:宪法学、行政法学、民法学、经济法学、商法学、婚姻法学、刑法学、行政诉讼法学、民事诉讼法学、刑事诉讼法学等一系列学科。
国际法学:国际公法学、国际私法学、国际经济法学等学科。
(三)从纵向,即从立法到法律实施的角度来分科,可将法学分为立法学、法律解释学和法律社会学。
二、法学功能:寻找社会规则(初级功能)、促进社会共识(中级功能)、树立社会正义(高级功能)。
三、法学教育的特点:体系的重要组成部分。
法学教育的价值目标定位使法学教育呈现出与其他教育不同的特点:(1)法学教育以传授法律知识和培养法律技能为主要内容。
(2)法学教育注重法律理念、法律意识和法律职业道德的培养。
(3)法学教育是综合性教育。
(4)法学教育注重培养学生的实践能力,是知识教育和职业训练的统一,教学实习在法学教育中占有及其重要的地位。
●中国法学教育概况:1949年干部学校开办。
1954年4月,新中国高等学学教育体系基本形成(4院6系格局)第二节法理学概述一、法理学释义●法理学的名称演变:问题为研究对象的一门理论法学,着重揭示法律的基本原理。
法理学一词由日本人穗积陈重创造。
苏联过去一直把法理学成为“国家与法的理论”,后来又称为“法的一般理论”。
1949年以后我国使用苏联维辛斯基《国家与法的理论》为教科书。
20世纪80年代初北京大学法律学系出版了全国第一本《法学基础理论》教科书。
●法理学的体系:从学习的角度,可分为“初阶”与“进阶”两部分。
初阶:法学基本问题、法律基本问题、法治基本问题。
进阶:法律本体论、法律价值论、法律方法论、法律社会论。
二、法理学与法学其他分支学科的关系法理学与部门法学的关系:一般与特殊(具体)的关系。
法理学与法学其他分支学科的关系:一方面,法理学不仅仅是法学中的基础性学科,它是对古今中外各种法律现象及其发展规律的概括和抽象,主要承载着解决人们法治观念层面的功能,由此指导各个部门法学的发展。
另一方面,法理学的研究也离不开部门法学。
部门法学所承载的是对各种具体法律制度的分析功能,法理学的基本医院里需要广泛地得到部门法学原理和具体法律规范、法理事例(包括案例)的支持与作证,法理学中的法理同部门法中的法理应当相互贯通和依托。
第二章法与法律(一般章,很少出题)第一节法和法律的语义分析一、汉语中的“法”及相关概念:中文中:法——律——法律。
法的古体字,东汉许慎《说文解字》中释义:①法与刑是通用的;②有公平之意;③有明断曲直之意。
《管子•七臣七主篇》:“法律政令者,吏民规矩绳墨也。
”是“法”、“律”连用的最早记载。
《唐律疏义•名例篇》:“律之与法,文虽有殊,其义一也。
”国法意义上,“法”、“律”二者通义。
秦汉以后的法律文件名称如律、令、例等,都是国法意义上的“法”,不同于哲理上的“天理”。
二、西语中的“法”及相关概念:欧洲大陆国家也有表示“哲理”意义上的法,与国法意义上的“法”不同。
源于拉丁文。
Jus——公平、正义:表示整体的价值判断。
——法Lex——规则、标准:表示具体的行为规范。
——法律为区别,前面加“客观的”、“主观的”定语,“客观法”(法律规则)与“主观法”(法律权利)。
西文中:从语源和词义上看,世界各国“法”均为多义词,与之相关的含义包括:正义、公正、正直、公平、权利、正当性、平等,等等;其中也体现出各国文化和观念上的差异。
三、关于法与法律的概念的争议:两种基本立场:自然法或非法实证主义和法实证主义。
自然法或非法实证主义主张:法或法律与道德不分,以内容的正确性作为法的概念的核心定义要素。
(“应然法”概念,从“应该怎样或应该是什么”的角度定义法的概念)法实证主义主张:法或法律与道德分离,定义法的概念不需要或不应该以内容的正确性作为核心要素,而是以权威性的制定或发布、社会效果作为法的概念的核心定义要素。
(“实然法”概念,从“实际怎样或实际是什么”的角度定义法的概念)法实证主义法的概念分两类:1、首要地以权威性的制定或发布为定向的法的概念(奥斯汀、凯尔森、哈特);2、首要地以社会效果为定向的法的概念(马克斯·韦伯、卢曼、霍姆斯)。
法律实证主义者将法律与道德分开,认为“恶法亦法”;非法律实证主义或自然法学者认为法律与道德紧密联系,主张“恶法不是法”,要在实然法之外,研究“应然法”。
四、“国法”及其外延我们要研究的法的概念是指国法(国家的法律),其外延为:(1)国家专门机关(立法机关)制定的“法”(成文法);(2)法院或法官在判决中创制的规则(判例法);(3)国家通过一定方式认可的习惯法(不成文法);(4)其他执行国法职能的法(教会法)。
第二节法律的基本特征(重点节)一、法律的规范性是指法所具有的规定人们的行为模式并以此指引人们行为的性质。
二、法律的国家意志性法律作为特殊的社会规范,其所体现的不是所有的人的意志,而是国家的意志。
因为,国家的存在是法律存在的前提条件。
法律表现为什么形式,其规范的内容如何,均由国家意志决定。
一切法律的产生,大体上通过制定和认可两种途径:法律的制定,就是国家立法机关按照法定程序创制规范性文件的活动。
通过这种方式产生的法,成为制定法或成文法。
法律的认可,指国家通过一定的方式承认其他社会规范(道德、宗教、风俗、习惯等)具有法律效力的活动。
法律认可主要有两种方式:明示认可、默示认可。
三、法律的国家强制性指法律依靠国家强制性保证实施、强迫人们遵守的性质。
强制性,指各种社会规范所具有的、借助一定的社会力量强迫人们遵守的性质。
法律具有特殊的强制性,即国家强制性,以国家强制力为后盾,由国家强制力保证实施。
国家强制力是法律实施的最后保障手段。
四、法律的普遍性是指法作为一般的行为规范在国家权力管辖范围内具有普遍适用的效力和特性。
包含两方面内容:①法律的效力对象的广泛性。
②法律的效力的重复性。
五、法律的程序性法律是强调程序、规定程序和实行程序的规范,是一个程序制度化的体系或制度化解决问题的程序。
表现在:①法在本质上要求实现程序化;②程序的独特性质和功能也为保障法律之效率和权威提供了条件。
六、法律的可诉性。
“可诉性”是现代国家法律的一个重要特征。
法律必须是“被视为可诉的”,它是规制人们的外部行为并可以被法院适用于具体程序的社会规则的综合。
判断法律是“书本上的法律”,还是“行动中的法律”,关键在于考察这些法律是否具有被任何人在法律规定的机构中通过争议解决程序加以运用的可能性。
“可诉性”包括两个方面:①可争讼性。
②可裁判性(可适用性)。
法是一种特殊的社会规范,即具有规范性、国家意志性、国家强制性、普遍性、程序性与可诉说性的社会规范或行为规范。
它通过权利与义务的规定来调整一定的社会关系,维护一定的社会秩序。
第三节法律作用(重点节)一、法律作用释义●法律作用的概念与实质:的行为和社会生活所产生的影响。
实质:①法律作用的对象首先是人们的行为;②法律作用主要表现为对人的外部活动产生影响和结果。
●法律作用的分类:法律作用分为法律的规范作用与法律的社会作用。
为的作用,包括指引、评价、预测、教育、强制。
系的调整作用,体现在立法、司法、指法等法律的运行过程中,包括维护社会秩序与和平、推进社会变迁、保障社会整合、控制和解决社会纠纷和争端、促进社会价值目标的实现等作用。
二、法律的规范作用(五种)(以作用的客体来区别)(1)指引作用:表现为法律作为一种行为规范,为人们提供某种行为模式,指引人们可以这样行为,必须这样行为或不得这样行为,从而对行为者本人的行为产生影响。
法律的指引作用是通过规定人们的权利和义务来实现的。
两种方式:选择性指引、确定性指引。
(2)评价作用:表现在法律对人们的行为是否合法或违法及其程度具有判断、衡量的作用。
(他律)(3)预测作用:表现在人们根据法律规范的规定可事先估计到当事人双方将如何行为及行为的法律后果。
分两种情况:①对如何行为的预测;②对行为后果的预测。
(4)教育作用:表现在通过法律的实施,法律规范对人们今后的行为发生直接或间接的诱导影响。
(正面教育、反面教育)(5)强制作用:发现在法为保障自己得以充分实现,运用国家强制力制裁、惩罚违法行为。
三、法律的社会作用(1)维护社会秩序与和平。
法律的首要任务是防止无政府状态和暴力,维持和平与秩序。
(2)促进社会变迁。
改变个人的行为模式、群体及群体与个人之间、群体之间的行为准则、整个社会的基本准则。
(3)保障社会整合。
亚社会系统:经济制度、政治制度、法律制度、亲属制度。
(4)控制、解决社会纠纷和争端。
把争端和纠纷控制在一定程度内,减少危险性、危害性。
(5)促进社会价格目标的实现。
任何国家和制度不能脱离该社会道德或价值观念的影响而发挥作用。
四、法律的局限性。