2014河北政法干警考试民法学——民事责任中的缔约过失责任

缔约过失责任及其认定摘要〕我国因历史原因，商品经济不发达，新中国成立后又由于政治上的原因阻碍了商品经济的发展。

体现在民法上，作为民法基本法的《中华人民共和国民法通则》没有规定缔约过失责任制度，原《中华人民共和国经济合同法》也没有规定缔约过失责任制度。

本文试图在民法学者对此问题研究的基础上，运用历史及比较的方法，对缔约过失责任的概念、性质、适用情形、赔偿范围及与有关责任制度的关系等问题进行探讨，并提出自己浅薄的见解，以期为完善缔约过失责任的理论提供借鉴。

〔关键词〕契约制度责任缔约过错缔约过失缔约过失责任1 案情介绍及问题的提出1.1 案情介绍。

A 医院计划投资 3000 万元建盖综合大楼，为此编制了招标文件进行公开招标。

2000 年 4 月 4 日，B 建筑公司与其他建筑公司参加了投标，经过公开开标后，B建筑公司发现 C 建筑公司的技术投标书字体违反了招标文件的规定。

因为招标文件规定“技术投标书字体应统一为三号楷体，标题统一为加黑小二号楷体。

而 C建筑公司技术投标书所用字体为华文细黑体，按规定这部分应记零分，那么 C 建筑公司就不能成为中标者，中标者应为 B 建筑公司（因为 B 建筑公司综合评分排名第二，仅排在 C 公司后面）。

但是，A医院委托的D 招投标公司却确定 C 建筑公司中标，A 医院也通知 C 建筑公司为中标者。

因此，B建筑公司向法院起诉，要求确认中标行为无效，并赔偿投标损失 40万元。

1.2 问题的提出。

该案例提出了如下问题：A 医院与B 建筑公司之间是什么民事法律关系？A医院该不该承担民事责任？A医院应当承担什么样的民事责任？其根本的问题是B建筑公司的请求权基础是什么？所谓请求权基础是指当事人一方得向他方有所主张的法律规范。

上述案例中，B 建筑公司的请求权基础是什么？《合同法》第四十二条第三项能否作为 B 建筑公司向 A 医院主张的法律规范？《合同法》第四十二条第三项：在缔约的过程中违反诚实信用原则，给对方造成损失的应当承担损害赔偿责任。

2014河北政法干警考试民法学之民事责任——民事责任的分类2014河北政法干警考试民法学之民事责任——民事责任的分类民事责任根据不同的标准，可分为五类，即合同责任与非合同责任、双方责任与单方责任、共同责任与单独责任、财产责任与非财产责任、有限责任与无限责任。

(一)合同责任与非合同责任根据责任发生根据的不同，民事责任可以分为合同责任与非合同责任。

合同责任是指因违反合同约定的义务、合同附随义务或违反《合同法》规定的义务而产生的责任。

非合同责任包括侵权责任和其他责任。

侵权责任是指因侵犯他人的财产权益与人身权益而产生的责任。

其他责任就是合同责任与侵权责任之外的其他民事责任，如不当得利、无因管理等产生的责任。

(二)双方责任与单方责任双方责任是指法律关系双方当事人之间相互承担责任的形态。

单方责任是指只有一方对另一方当事人的责任，如合同履行中违约方对非违约方承担的违约责任，侵权中加害方对受害方承担的责任。

(三)共同责任与单独责任根据承担民事责任的主体数量的不同，民事责任可以分为共同责任与单独责任。

共同责任是措两个以上的人共同实施违法行为并且都有过错，从而共同对损害的发生承担的责任，如加害人为两个以上的人对受害人承担的责任。

单独责任是指由一个民事主体独立承担的民事责任，多数责任属于单独责任。

(四)财产责任与非财产责任根据民事责任是否具有财产内容，民事责任可以分为财产责任与非财产责任。

财产责任是指由民事违法行为人承担财产上的不利后果，使受害人得到财产上补偿的民事责任，如损害赔偿责任。

非财产责任是指为防止或消除损害后果，使受损害的非财产权利得到恢复的民事责任，如消除影响、赔礼道歉等。

(五)有限责任与无限责任根据承担民事责任的财产范围，民事责任可以分为有限责任与无限责任。

有限责任是指债务人以一定范内或一定数额的财产承担的民事责任，如有限责任公司股东的有限责任;物的担保，以特定物价值为限的有限责任等等。

无限责任是指责任人以自己的全部财产承担的责任，如合伙人对合伙债务承担的责任，投资人对个人独资企业债务的责任等。

【tips】本文是由梁志飞老师精心收编整理的司法考试重要知识点，大家定要好好复习！司法考试民法易混知识缔约过失责任与违约责任【学员问题】缔约过失责任与违约责任的区别？【回复】缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因故意或过失违背依其诚实信用原则所应尽的义务，使合同未成立、被撤销或无效而致另一方信赖利益的损失时应承担的民事责任。

违约责任是指违反合同的民事责任，即合同当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时所承担的法律后果。

二者区别如下：1.责任形成条件不同。

从责任形成条件上来看，违约责任是违反有效合同而产生的责任，它以合同关系的存大为前提条件。

而缔约过失责任则适用于合同订立中及合同不成立、无效和被撤销的情况下。

所以区分违约责任与缔约过失责任的一个重要标准就是要看合同关系是否有效成立。

如果存在的是有效的合同关系，则应适用违约责任，而不必去考虑适用缔约过失责任。

如果不存在有效的合同关系则可以考虑适用缔约过失责任。

2.责任承担形式不同。

违约责任可以由当事人约定责任承担形式，比如约定违约金的数额或比例，也可以约定定金条款，等等。

但由于缔约过失责任是一种法定责任，所以不能由当事人来进行约定，只能由法律来直接进行规定，而且只能是损害赔偿责任。

3.归责原则不同。

违约责任主要适用无过错责任原则；而缔约过失责任则只能适用过错责任原则，即只有在缔约人一方有过错的情况下才会产生缔约过失责任。

如果缔约当事人一方在缔约过程中没有过错，是不能让他承担缔约过失责任的。

4.赔偿范围不同。

违约损害赔偿主要指履行利益的赔偿，要受到可预见规则的限制；而缔约过失责任的赔偿主要指信赖利益的赔偿，在某些特殊情。

浅谈缔约过失责任作者：查天保来源：《作文成功之路·中旬刊》 2014年第4期江苏省海门中等专业学校查天保一、缔约过失责任概述缔约过失责任，是指在订立合同过程中，一方因违背诚实信用原则应尽的先合同义务，而致使合同不成立、无效、撤销或导致另一方的信赖利益受损时应承担的民事责任。

缔约过失责任的特点，包含以下几个方面：第一，缔约过失责任是缔结合同过程中产生的民事责任。

第二，缔约过失责任是以民法的诚实信用原则为基础的民事责任。

第三，缔约过失责任保护的是信赖利益的损失。

第四，缔约过失责任是弥补性的民事责任。

二、缔约过失责任的构成要件缔约过失责任采取的是过错责任原则，其构成要件包括主观要件和客观要件两个方面，主要有以下几个方面：（一）行为发生在合同缔约过程中在合同尚未成立时当事人之间已经具有某种订约上的联系，为缔结合同一方实施了某种有法律意义的行为（如发生要约或要约邀请），并受该行为的约束，而另一方对此行为将产生合同能够成立的合理信赖，也就是说当事人之间已进行实际的接触、磋商，已由原来的普通关系进入到特殊联系阶段，当事人之间可能有某种信赖关系，此时一方就应对另一方负有诚实信用原则产生义务，即互相协助、告知、照顾、保护等义务。

这种义务随着双方当事人的联系的密切而逐渐加深。

当事人一方如不履行这种义务，不仅会给他方产生损害，而且也会妨害社会经济秩序。

采用书面形式订立合同的，双方当事人在合同书上签字或盖章时合同成立。

但是，当事人在签字或者盖章之前，或者未采用书面形式，合同当事人一方已经履行主要义务，且对方也接受的，合同成立。

当事人采用信件、电文等形式达成协议，一方当事人要求签订确认书的，签订确认书时合同成立。

法律规定应当办理批准、登记手续的合同，经批准、登记后，合同方为有效成立。

虽然当事人就合同内容达成协议，但未获批准或未经登记，合同不能成立。

（二）一方当事人实施了违反先合同义务的行为先合同义务是指当事人在订立合同过程中负有的依据诚实信用原则产生的附随义务，也有人称之为诚信义务。

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(一)缔约过失责任。

了解缔约过失责任的构成要件和表现形式，以及缔约过失责任产生的意义，重点理解什么情况下会产生缔约过失责任。

(二)违约责任。

掌握违约责任产生的原因以及承担违约责任的方式，这是考试的重点。

(三)侵权责任是这一部分的绝对重点。

其中比较重要的内容有，侵权责任的构成要件，归责原则，尤其是要把归责原则理解透彻，而且，侵权责任法规定的几个过错推定责任(口诀记忆法)和无过错责任(分类记忆法)一定要记清楚。

掌握共同侵权、共同危险行为。

接下来就是侵权责任法当中规定的几个特殊侵权责任，这里重点掌握责任的承担主体，归责原则，以及最终责任的承担。

民用核设施致人损害、民用航空器致人损害、高度危险物致人损害、动物侵权致人损害、监护人责任、劳务派遣单位与用工单位承担过错补充责任、安保义务人与第三人之间构成过错补充责任、教育机构责任、网络侵权责任、产品责任由生产者与销售者承担、机动车侵权、医疗损害赔偿、环境污染赔偿、物件侵权责任等等。

在注意侵权责任的同时注意免责是事由的总结。

受害人故意免责、不可抗力、在紧急避险等。

司考民法：违约责任与缔约过失责任的区别第一、产生的依据不同。

缔约过失责任是在缔结合同中基于合同不成立、合同无效或被撤销的情形而产生的责任，缔约一方当事人违背以诚实信用原则所应负的通知、说明、协力、忠实、照顾等先合同义务，此时合同并未生效，即未发生合同之效力，因此，缔约过失责任产生的根据是先合同义务。

而违约责任则只能产生于已生效的合同，合同已生效，债务人应按合同约定的义务履行，对约定义务的违反，债务人应承担违约责任，因此，违约责任产生的根据是合同义务。

第二、责任保护的利益不同。

缔约过失责任制度在制度设立上最初就是为了保护缔约双方从开始接触、磋商到合同不能成立、合同无效、合同被撤销时双方之间为此而形成一种特殊的信赖关系，并基于这种特殊的信赖关系期望通过合同的订立、履行去实现合同目的过程中产生的信赖利益。

所谓信赖利益是指当事人信赖其与对方签订有效合同而产生的利益。

对于信赖利益的损失，依民法一般原理应给当事人予以补偿，应承担缔约过失责任；若无缔约过失责任制度，则难以建立对信赖利益的保护制度，从而使当事人在缔约阶段的信赖利益失去法律保护。

而违约责任则重在保护合同当事人的履行利益，所谓履行利益是指合同当事人基于合同的生效，实际履行后所获得的利益。

合同生效后，对于债务人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定而使得债权人的履行利益得不到实现时，法律规定或当事人约定债务人对此应承担违约责任。

第三、责任的性质不同。

缔约过失责任具有法定性，它是基于法律的直接规定而产生的，不是以当事人之间的约定产生，并且缔约过失责任的责任形式也是法律规定，即赔偿损失，当事人不能任意选择。

而违约责任具有约定性，这是合同法的意思自治原则的体现，当事人可以在合同中约定违约责任的形式，约定违约金及赔偿损失的数额、计算办法等；同时违约责任也具有一定的法定性，如它规定了定金罚则及约定的违约金不得过分高于实际损失赔偿额等。

但违约责任的性质更多的体现在约定性上。

2014河北政法干警考试民法学——民事责任中的缔约过失责任2014河北政法干警考试民法学——民事责任中的缔约过失责任一、缔约过失责任的概念缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。

它是一种新型的责任制度，具有独特和鲜明的特点：只能产生于缔约过程之中;是对依诚实信用原则所负的先合同义务的违反;是造成他人信赖利益损失所负的损害赔偿责任; 是一种弥补性的民事责任。

二、缔约过失责任的构成要件由于缔约过失责任采取的是过错责任原则，所以其构成要件应当包括客观要件和主观要件这两个方面。

具体来说，缔约过失责任的构成要件有以下三个：第一、缔约过失责任发生于合同订立过程中第二、违背其依诚实信用原则所负的义务。

即无正当理由不得撤销要约的义务;使用方法的告知义务;合同订立前重要事项的告知义务;协作和照顾的义务、忠实义务、保密义务、不得滥用谈判自由义务。

第三、造成他人信赖利益的损失三、缔约过失责任的适用条件缔约过失责任适用于以下情形：(1)假借订立合同，恶意进行磋商而给对方造成损失的;(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，造成对方损失的;(3)泄露或者不正当使用在订立合同的过程中知悉的商业秘密的;(4)因一方当事人的过错，致使合同被宣告无效或者被撤销的;(5)在订立合同过程中的其他违背诚实信用原则的行为而造成对方损失的。

四、缔约过失责任的形式依照我国《合同法》第42、43条规定，缔约过失行为主要有以下四种类型：第一种类型是假借订立合同，恶意进行磋商。

所谓“假借”就是根本没有与对方订立合同的意思，与对方进行谈判只是个借口，目的是损害订约对方当事人的利益。

此处所说的“恶意”，是指假借磋商、谈判，而故意给对方造成损害的主观心理状态。

恶意必须包括两个方面内容，一是行为人主观上并没有谈判意图，二是行为人主观上具有给对方造成损害的目的和动机。

论缔约过失责任缔约过失责任是指在合同履行过程中，当事人因过失违反了合同约定而给对方造成了损失，应当承担的法律责任。

合同履行过程中，一方或双方都可能存在缔约过失，这时候需要根据具体情况来判断责任的承担方式和范围。

缔约过失责任作为合同责任的一部分，在很多合同中都有体现。

本文将从缔约过失责任的性质、承担方式和范围、以及相关案例等方面进行探讨。

一、缔约过失责任的性质缔约过失责任是合同责任的一种形式，是因合同履行过程中一方或双方的过失，导致另一方遭受损失而产生的法律责任。

缔约过失责任主要是针对合同中的义务履行问题，因此其性质属于合同责任中的违约责任。

在缔约过失责任的适用中，有一些流言，比如在一些情况下，当事人可以豁免合同责任，但实际上这种情况极为罕见。

缔约过失责任的性质是合同责任，因此无法根据当事人的自主选择来进行豁免。

二、缔约过失责任的承担方式和范围缔约过失责任的承担方式包括替代责任和补偿责任两种方式。

对于替代责任来说，当事人因自己的过失致使第三方遭受损失时，应当为承担责任的那一方承担责任。

而补偿责任则是承担损失的责任，例如，在质量担保期内，买卖双方可以约定在发现质量问题后的责任范围和补偿方式。

在缔约过失责任范围的确定上，应该根据实际情况进行裁判。

合同履行过程中存在过失时，承担责任的范围是这个过失造成的直接经济损失。

也就是说，对于涉及到因缔约过失产生的合同损失，应该首先确定其中的直接损失，例如因物品质量问题损失了材料，销售机会等等。

对于包含了多个因素造成的损失，需要通过法律规定来判断这些因素中，哪些因素为违约责任所属，如何分摊责任。

如果因为另一方的过失而导致损失，双方可以按照实际情况协商处理，这种协商方式通常被称为“减少损失协议”。

三、相关案例分析案例一：甲方与乙方签订合同，约定乙方提供服务，收费一万五千元。

但由于甲方迟迟未支付服务费用，乙方停止了服务，甲方为此向乙方提起了诉讼。

裁判结果：乙方的行为是一种过失，因为在合同履行过程中，乙方的行为直接导致甲方遭受损失。

第七部分民事责任(一)常见考试知识点1．民事责任概述考点：民事责任的特征2．缔约过失责任与违约责任考点1：缔约过失责任的概念及构成要件考点2：违约责任的一般构成要件考点3：为第三人承担违约责任考点4：违约责任的承担方式3．侵权责任考点1：民事责任归责原则考点2：承担侵权责任的方式考点3：不承担责任和减轻责任的情形考点4：共同侵权行为及其责任考点5：教唆行为、帮助行为及其责任考点6：监护人责任考点7：职务侵权行为与责任考点8：产品责任(二)常见考试题与解题技巧1．民事责任概述考点：民事责任的特征例1(2010年统考试题)关于民事责任的特征，下列表述正确的是（）。

A．民事责任不具有强制性B．民事责任原则上具有惩罚性C．民事责任的承担均以过错为前提D．民事责任并非皆为财产性责任【答案】D【解析】本题属于概念理解辨析题，考核的知识点是民事责任的特征。

民事责任，是指民事主体不履行民事义务所应承担的民事法律后果。

当民事主体不主动承担民事责任时，通过国家有关权力机构强制其承担责任，履行民事义务。

可见民事责任作为法律责任之一，当然具有强制性，该强制性表现为民事责任最终必须以国家强制力作保障。

故选项A肯定不正确。

诚然，在某些特殊情况下，民事责任也具有惩罚性，如定金双倍返还的情况。

但民事责任与其他责任如行政责任、刑事责任等的最大区别不在于它的惩罚性，而是补足性。

即以补足民事主体所受损失为限，以补偿受害人的损害为目的，故选项B也可以排除。

民事责任的归责原则有过错原则、无过错原则、推定过错原则等多种，并非均以过错为原则，所以选项C 也可以排除。

民事责任以财产责任为主，以非财产责任为辅，非财产性的责任包括消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等，所以应选D。

【评注】应准确理解民事责任的概念和特征。

2．缔约过失责任与违约责任考点1：缔约过失责任的概念及构成要件例2(2006年统考试题)简答缔约过失责任的构成要件。

【答案要点】缔约过失责任的构成要件有：(1)当事人一方违反先合同义务；(2)对方当事人因此遭受损失；(3)违反先合同义务与该损失之间有因果关系；(4)违反先合同义务的一方有过错。