杨心宇《法理学导论》复习笔记(法的本质)【圣才出品】

法理学导论复习整理法理学导论重点复习一、法律的基本特征及其本质基本特征：1.国家创制性2.特殊规范性3.普遍适用性4.国家强制性本质：初级本质：法有国家意志性，即法是国家意志的表现。

二级本质：法有阶级性，即法是统治阶级意志的体现。

终极本质：法有物质制约性，即法所体现的统治阶级意志的内容是由该阶级的物质生活条件所决定的。

二、法律消极作用产生的根源一是立法者和执法者的偏私性，二是立法者和执法者认识能力上的局限性，三是法律自身所固有的缺陷（如滞后性）。

三、法律与道德的异同相同点：1.法律和道德都是建立在相同经济基础之上的上层建筑现象，其总体精神和主要的内容大致相同；2.二者都是调整社会关系、维护社会秩序的重要手段。

不同点：1.产生的社会条件不同。

法律的产生晚于道德。

法律是人类社会发展到一定阶段的产物，是随着原始氏族制度的解体和私有制与阶级的出现而产生的，道德则是人类早期文明的表现，它的产生是与人类社会的形成同步的。

在原始氏族公社时期，道德是最主要的社会控制手段。

2.形成的方式不同。

法律是由国家制定或认可的。

道德则是人们在长期的社会生活中“自发”地形成的。

3.表现形式不同。

法律是国家意志的体现，具有明确的内容，通常表现为规范性法律文件。

道德没有特定的表现形式，一般存在于人们的社会意识之中，并通过人们的言论和行为表现出来。

4.调整的范围不同。

道德的调整范围要比法律广泛得多。

法律只调整那些对建立正常社会秩序具有比较重要意义的社会关系，而道德几乎涉及社会关系的各个领域和各个方面。

5.作用的侧重点不同。

法律主要作用于人的外部行为。

道德则主要作用于人的内心世界。

6.实施的方式不同。

法律在实施上具有国家强制性，它以国家强制力作为实施的后盾。

道德在实施上也有一定的强制性，但没有国家强制性，它主要依靠社会舆论和内心信念等力量来获得实施。

四、法的产生规律和发展规律法的形成的原因：1.社会分工和私有制出现是法律形成的经济根源；2.阶级出现和阶级斗争是法律形成的政治根源；3.文明的进步是法律形成的社会根源。

杨心宇《法理学导论》复习笔记第八章自然法学方法论一、自然法学方法论的含义1．作为方法的自然法自然法是西方自然法学派的概念。

从实质上说，它所指的并不是一种具体的法律，而是对法的基本看法，即法律观。

（1）自然法的内容①这种法律观包括以下基本内容：a．法从本质上说就是客观规律。

法就是规律的观念在西方影响很大，哲理法学派的主要代表黑格尔也说过，“规律分为两类，即自然规律和法律”。

b．法根源于人永恒不变的本性：社会性和理性。

真正的法律或自然法与之相符合，特别是与理性相符合或以理性为基础。

国家制定法应建立在理性的基础上，而不应是个人任性的表现。

c．法的目的在于实现正义。

正义，就是基于公共幸福的合理安排，就是人人在社会中各得其所，即享受到他应该享受的权利，承担他应该承担的义务。

d．法律作为一种行为准则能使人们辨是非、知善恶。

正因为如此，它应与人们的价值观念，特别是道德观念相一致，不能有悖于道义。

②从以上可看出，自然法学家重视和强调法律存在的客观性和同一性，认为不同国家和时代的法律都有着共同的客观基础和价值目标。

这就是人的本性和规律，就是理性，就是由正义所综合的一系列价值目标，如自由、平等、秩序等。

③自然法学家还重视对法律的终极价值和客观基础的探索。

a．“自然法依靠起源于一种绝对的价值，即主张自己有绝对的效力并因而就和它的纯粹观念和谐一致。

它使自己体现为一个永恒的、不变的秩序。

”这种探索和评价在人类认识和研究法律的初期是非常重要的。

b．因为人们对每一类事物的认识都是先外后内，都是首先注意此类事物与其他事物之间的联系以及同一性，然后才注意研究它们之间的区别或差异性的；还因为法律产生的初期其主要表现形式是自发产生的习惯，而不是今天的成文法律文件。

这些都使法的产生具有自然的、非人为的色彩，使法律与其他社会规范之间界限模糊。

（2）自然法概念的含义西方学者对自然法含义的解释是不同的：①《不列颠百科全书》的释义是：“自然法就一般意义来说，它指整个人类所共同维护的一整套权利或正义。

法理学导论写在前面的话一、复习资料的结构此份复习资料分为两个部分，第一部分是《法理学导论》一书中的基本概念的框架结构。

第二部分是对于每一基本概念内容的详细阐释，其中主要分为三个板块：知识体系、知识内容、名词解释，部分章节还带有备注，记录了该章节中比较重要的内容，以供参考。

二、编此复习资料的目的进入大学的第一年得到了许多师兄师姐的帮助，也得到他们复习备考技能的真传，各种复习资料，这些资料都是师兄师姐们备考时精心总结的，但是种类繁多，复习时看起来有些眼花缭乱，所以我们想将其中适合的部分加以修改整理融合，方便复习时使用，这是其一。

资料贵在精细，我们尽力将想要展现的内容做到最好，这是其二。

复习资料中，关于全书知识结构框架的较少，不知道体系化框架化的方式能否有助于大家学习，希望借此机会了解一下多元的学习方法是否对理解知识有所帮助，这是其三。

同时，整理资料，准备知识框架也是对我们自身能力的一种提高与锻炼。

三、参考资料《法理学导论》，北京大学出版社师兄师姐给的资料，其中也没有署名，据说还有好多代代相传的，很宝贵。

如有重复借鉴之处，不希望被使用，请及时与我们联系。

老师的课堂笔记等四、写在后面的话我们认为复习资料虽好，能在较短的时间帮助了解全书的结构，但是要想全面掌握知识，全面阅读书本教材以及一些论文不失为更好的选择，所以此份资料仅供参考，要想效果好，书本得备好。

另外，由于时间、能力所限，其中内容难免错漏，还望海涵，不足之处，多多指教。

该复习资料，我们会先请大家预定，然后发放，如果效果好，我们将会将资料继续传下去！五、备注此份复习资料的重点在于一开始的全书结构图和每一章节的知识体系，该份复习资料希望提供给大家的是建立知识体系的方法，而每章的知识内容则都是书上的内容，和其他一些同学准备的资料并无二致，只不过罗列了重要的点，而省去了繁琐的解释论证的过程，适合看完书后梳理时使用，该部分内容书上都有，如有差错，以书本为准。

杨心宇《法理学导论》复习笔记第十八章民主宪政的完善一、法治国家的理论意义1．法治的概念（1）《德里宣言》中的法治原则：①法治原则不仅确认个人的公民权利和政治权利，而且要求建立得以使人格充分发展的社会、经济、教育和文化条件；②法治原则不仅要防止行政权的滥用，而且要使政府能有效地维护法律秩序，借以保证人们具有充分的社会和经济的生活条件；③司法独立和律师业自由是实施法治原则的不可缺少的条件。

（2）邓小平理论中的法治内涵党在十五大报告中提出“依法治国”理念，要求依照宪法和法律治理国家，强调制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人看法和注意力的改变而改变。

这一思想发展了法治的内涵，成为邓小平理论的重要组成部分。

2．法治的价值理性与工具理性（1）法治的价值理性①法律所特有的价值理性是推动国家走向法治的精神动力。

a．法治是伴随着市场经济发展起来的，与计划经济强调国家利益不同，市场经济追求平等、自由、效率的经济秩序。

b．这种体制的伦理基础就是主体之间的地位平等、机会均等、选择自由。

而法治正是“契约”的产物，它不以身份为标准，公平、正义、自由是法律的精神内涵，这也是推动社会发展的“精神动力”。

②法治是建立在公意基础之上的，即法治的决策是民主的。

a．市场经济是法治的经济基础，市场经济主张利益多元化与共生性。

多元的利益产生了意志的冲突，在各种利益充分表达、协商的基础上，完全可以从大量的分歧中产生公共意志，达到和谐。

b．法治正是通过整合社会多元的利益要求，形成社会共同意志，进而形成为社会所认可的法律秩序，最终使得个体之间自由竞争、利益协调、效率优先，这是法治促进和推动社会发展的根本原因。

③现代法治是一种“回应”型体制，适应了现代社会资源共享、信息互动的模式。

社会中的法律可分为三种类型：a．压制型，即作为压制性权力的工具的法律；b．自治型，作为能够控制并维护自己完整性的一种特别制度的法律；c．回应型，即作为回应各种社会需要和愿望的一种便利工具的法律。

第二编历史论第四章大陆国家法律体系的演进一、早期文明的法律制度1．早期文明的法律（1）两河流域的楔形文字法系①最早的美索不达米亚文明是由苏美尔人在两河流域创造的；②两河流域各个奴隶制国家均使用古代苏美尔人发明的楔形文字制定法律，该地区的法类型可以称为楔形文字法系。

（2）古埃及系统的法律体系①约从公元前3500年～前3100年起，在非洲的尼罗河流域形成的一些奴隶制国家主要实施简单的习惯法；②奴隶制国家政权向集权的发展，在公元前1400年前后，埃及的成文法律逐渐发达，习惯法被编纂成为法典；③由行政官吏的命令和判例作为成文法典的补充，古埃及已形成比较系统的法律体系。

（3）古代中国奴隶制时期的法律体系在古代中国奴隶制时期，法律主要同奴隶制国家的君主权力紧密结合的。

法律集中体现在两个方面：①其一为礼，实质上是对国家机关的组织和行政、刑事、民事、经济、司法的基本原则所进行的百科全书式的归纳，国家施政的成败得失，人们言行的功过是非，罪与非罪，统统以礼作为评价的依据；②其二为刑，就是国家在司法过程中判定应受惩罚的人所应当承担的法律责任，比较典型的是“五刑”。

礼和刑作为法的基本要素，其相连结的纽带或基本的原则就是“出礼人刑”，被断为严重的违礼，则必用刑来惩处。

因此，刑是礼的补充，刑的制定和贯彻执行又要符合礼的原则。

（4）古印度奴隶制时期的法律体系①公元前11世纪左右，在希伯来人奴隶制国家的出现了古希伯来法，一般称为《律法》，其核心是《摩西十诫》；②随着古印度财产和阶级的分化日见加剧，在印度河和恒河流域出现了许多奴隶制的国家。

为了巩固统治，奴隶主、僧侣和贵族更加借助宗教和法律，为后期印度大规模编纂法经和法律汇编奠定了基础。

２．楔形文字法律与《汉谟拉比法典》（1）楔形文字法律的形成与发展楔形文字法律是指公元前2500年左右在两河流域及其毗邻地区的各奴隶制国家出现的、使用楔形文字镌刻的法律。

①楔形文字让法律的形成楔形文字法律形成于公元前24世纪，拉格什的最高统治者为了巩固统治，缓和社会矛盾，配合社会改革而制定了许多法律。

杨心宇《法理学导论》复习笔记第十七章法与可持续发展一、可持续发展概述1．人类生存的危机（1）环境问题凸显当今人类面临的问题反映为一堆问题或问题的体系，其中环境问题、人口问题、资源问题是影响发展以至威胁人类生存的主要问题，在很大程度上，人口、资源问题又多综合表现为环境问题。

（2）环境问题的演变①从人之初到农业文明后期的几百万年里，人类与环境之间保持着较好的互动关系，环境问题并未成为人类关注的焦点。

②l8世纪60年代以后的一百多年间，工业革命使得人类从农业经济社会步入工业经济社会。

自然科学的发展与技术手段的进步，大大增强了人类开发环境、利用资源的能力。

③工业化、都市化也带来了人口数量激增、资源过度消耗、环境负载沉重的后果：a．快速增长的世界人口给环境、资源带来了巨大的压力；b．捕猎工具的改进使得大量生物物种濒临灭绝；c．化学工业产生的大量有毒、有害、难以分解的化学品，残留在土壤和环境中，严重威胁了人类和其他生物的生命健康；d．公害事件层出不穷，许多进入生物体内的有害物质将产生潜在的远期危害。

④在旧国际政治经济秩序影响下，广大发展中国家成为发达国家转嫁环境污染、倾向环境废物的对象。

（3）全球环境问题在局部地区环境状况得到改善的同时，全球范围内环境污染与生态破坏也因此愈演愈烈。

环境问题从一国内部单一地区向其他地区扩展成为国内环境问题，从国内环境问题向相邻国家扩展成为区域乃至国际环境问题，又从区域或国际问题演变成为全球问题，早已超越边界的局限而成为威胁全人类的危险因素，给人类健康、经济和社会发展造成了巨大的影响。

2．可持续发展思想的提出可持续发展思想的萌芽可持续发展思想的萌芽，最早可以追溯到成立于1968年的罗马俱乐部；可持续发展运动的先驱，公认是20世纪70年代以来的环境保护高潮。

（2）可持续发展思想的提出可持续发展名词的提出，是在1980年由世界自然保护同盟发起制定的《世界自然保护大纲》中。

（3）可持续发展思想的发展①罗马俱乐部指出的人类社会存在“增长的极限”观点和“零增长”理论，为近代以来人类片面的高增长观敲响了警钟，推动了环境保护运动的兴起和发展。

第一章法的本体第一节法的定义一、法律职业与法的定义1. 法律方法和法律思维具有三个特点：（1）用说理的方法而非简单的暴力解决问题。

（2）必须根据法律来说理及判断和解决法律问题。

（3）必须在程序的范围内，通过相应的法律程序确定和解决法律问题。

这其中，根据法律说理是核心。

对于法律职业者来说，是否能够忠于法律，就是他最大的职业道德和操守问题。

2. 法律人忠于法律的前提是法律必须具有一种明确清晰的概念及其对象。

（1）法律必须发展为独立的规范体系和制度形式，才可能成为法律职业者行为的准则。

（2）法律职业者又必须提高自己的知识能力和法律思想水平，从而准确地把握法律。

二、法的现象与法的本质1.以往的法律理论从方法论的角度看，可以分为三类：（1）从法本身理解法律，认为法律产生、发展、变化的根源在于法的自身。

（2）虽然是从法的外部结实法律的根源，又都直接或间接地把这种根源归结为某种精神力量，将法视为人类精神一般发展的产物。

（3）从社会现象的交互作用的角度把握法的定义。

2. 从人类精神的一般发展角度概括法的有：（1）神意论。

（历史上最早出现的观点）（2）意志论。

（如黑格尔关于法是自由意志的体现）（3）正义论。

（古罗马法学家塞尔苏士认为：法乃善良公正之艺术。

）3. 从法本身理解法的有：（1）规则论。

（一般认为法是一个逻辑上自我满足的规则体系。

）（2）命令论。

（这种观点与规则论相同之处在于都将法视为一种规则体系，所不同的是，规则论认为法律规则的效力来源于该体系内部，而命令论则认为法律规则的效力来源于权力。

）（3）判决论或预测论。

（这种观点认为法就是对法官的判决的预测。

持这种观点的人认为，法不是写在规范性法律文件中的东西，而是法官的倾向和意见，法官关于案件的处理意见才是真正的法。

）4.从法与其他社会现象的关系角度理解法律现象：（1）19世纪末，尤其是20世纪初以来，西方法学界许多学者开始将法置于一定的社会现象领域交易研究。

第十三章法的制定一、立法概述1．立法的概念（1）在我国古代就有“立法”一词，在古代西方，立法一词的使用更为广泛，如古希腊和古罗马时期的思想家都有对“立法”问题的专门论述。

（2）现代意义上的立法与古代立法之含义并非相同：①英国《牛津法律大辞典》在解释立法时指出，立法是“通过具有特别法律制度赋予的有效地公布法律的权力和权威的人或机构的意志制定或修改法律的过程”。

②依照现代社会的法律实践，立法可以被概括为，由特定主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这一特定社会规范的专门性活动。

2．立法的起源（1）立法与司法的区别①司法调查对责任的审查、宣布和强制执行，乃是以当今或过去的事实为基础并根据被认为早已存在的法律而进行的，而立法却指向未来，并通过制定一个新规则去改变现行状况，而这个规则将在日后被适用于那些受其权力管辖的所有或部分对象；②司法机关并不是专为造法之目的而设立的机构。

司法机关的主要职能是根据某一先已存在的法律解决争议。

只有立法机关存在的真正目的才是制定新的法律；③立法机关创制的法与司法机关的判决或裁定等具有明显的差异，前者是抽象的、规范性的，后者则是具体的。

（2）立法的发展历程纵观人类社会发展史，可以发现立法活动经历了从无到有、从简单到复杂、从无序到有序、从专制到民主的发展过程。

随着私有制、阶级和国家的出现，社会规范中逐渐渗入了统治阶级的意志，原来的习惯也逐渐演变为习惯法，随后习惯法又发展成为成文法。

立法活动也正是在这一过程中产生并逐步发展起来的。

①古代社会的立法在古代，立法没有、也不可能有独立的地位和意义。

在绝大多数奴隶制国家和封建制国家，在君主之外无所谓单独的立法机关；即使形成了一些立法方面的常例，君主也可以随时打破。

因此，这一时期的立法过程是随意的、专断的，并具有神秘的政治色彩，立法过程只是统治者个别意志法律化的过程，人们对立法程序也完全处于浑然不觉的状态。

②欧洲封建社会中后期的立法从欧洲封建制社会中后期开始，随着等级代表机关的出现，立法机关、立法程序及整个立法活动在人类历史上第一次有了相对独立的政治意义。

引论：第一节：法学一，法学的概念1、法学是一种研究法律现象的知识体系，是一种实践的学问。

属于社会科学。

2、中国古代的法学即律学。

其特点是（1）重逻辑归纳，轻逻辑演绎。

由个别到一般叫归纳，由一般到个别叫演绎。

（2）重视考据，轻视理性论证。

（3）重视实用技巧，轻视学理阐释（4）重视刑事，轻视民事。

3、西方法学除了有实用知识技巧还有大量的内容涉及法律哲理，法律原理的思考。

——当下的中国法学在理论框架。

基本概念和方法等方面也大体上来自西方。

二，法学的性质（实践性构成了法学的学问性质）1、法学的研究总是指向法律现象或法律问题的。

所以法学的兴衰注定是与一个国家法律制度的发展相关联。

2、法学具有务实性。

法学必须面向和关注世俗生活。

解决人们社会生活中的困惑、矛盾与冲突。

3、法学反映人的经验理性的学问。

即法学的论证需要大量的事例证明针对案件所进行的利益衡量。

在实践领域，法律案件没有一般规律。

4、法学语言是一种行业语言，是经过法学家提炼、加工与创造的。

与日常用语有一定差别。

5、法学研究的是一种“价值型事实”。

反映的是人们的价值观，价值倾向和价值意义的社会事实。

在法学中很难做到“价值无涉”或进行无立场的研究。

三，法学的研究对象总的来说是法律现象。

1、法律制度问题。

一个国家法制建构的首要任务是建立一套相对统一与完整的法律制度体系。

应用法学（民法刑法诉讼法）研究的是现行有效的法律制度，法律史学研究的是历史上的法律制度，比较法学研究的是各国同期法律制度的异同。

法理学研究的是法律制度的理论依据。

2、社会现实与社会生活关系问题。

制定法律的目的就是研究社会现实或社会生活关系。

如果能从法律的角度对某社会关系进行的判断和评价，那么这种社会现实或社会生活关系就具有“法律制度的关联性”，否则就不具有“法律制度的关联性”。

（有些社会关系我们不能从法律的角度来评价与判断，只能从道德的角度来衡量）法学只有研究社会现实与社会生活关系才能为立法司法执法守法活动提供科学合理正当的评价标准，才能判断法律与道德的界限。

法理笔记重点1．法的本质马克思主义理论认为法的本质是：意志性和物质性法是统治阶级意志的表现法的本质由特定社会的物质生活条件决定2．法的基本特征法是调整社会关系的行为规范法是由国家制定或认可的行为规范法是规定权利和义务的社会规范法是由国家强制力保证实施的社会规范3．法的渊源当代中国法的渊源是以宪法为核心、以制定法为主的表现形式正式渊源：宪法、法律、行政法规、地方性法规、自制法规、经济特区的紧急法规、特别行政区的法律法规、国际条约与协定非正式渊源：习惯、政策、判例立法法4．法的分类5．法律行为定义：所谓法律行为，就是人们所实施的、能够发声法律效力、产生一定法律效果的行为。

基本特征：具有社会意义、法律性、意志性6．法律责任定义：法律责任是由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务，亦即由于违反第一性义务而引起的第二性义务。

构成要件：责任主体、违法行为或违约行为、损害结果、主观过错四方面7．法的制定立法的定义：指一定的国家机关依照法定职权和程序，制定、修改和废止法律和其他规范性法律文件及认可法律的活动，是将一定阶级的意志上升为国家意志的活动，是对社会资源、社会利益进行第一次分配的活动。

我国立法的基本原则（立法法确认）：宪法原则、法治原则、民主原则、科学原则8．法律方法辩证推理的定义：又称实质推理，是指在两个相互矛盾、都有一定道理的陈述中选择其一的推理。

适用范围：在缺乏使结论得以产生的确定无疑的法律与事实的情况下使用情况：法律没有明文规定，但对如何处理存在两种对立的理由；法律虽然有规定，但它的规定过于原则、模糊，以致可以依据同一规定提出两种对立的处理意见，需要法官从中加以判断与选择；法律规定本身就是矛盾的，存在两种相互对立的法律规定，法官同样需要从中加以选择；法律虽然有规定，但是，由于新的情况的出现，适用这一规定明显不合理，即出现合法与合理的冲突，如安乐死问题，等等。

9．法的价值定义：指法的这种规范体系（客体）有哪些为人（主体）所重视、珍视的性状、属性和作用。