司法考试历年试题解析：民诉与仲裁(四)

国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）历年真题试卷汇编4(题后含答案及解析)题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。

本部分1-50题，每题1分，共50分。

1．下列哪一选项属于《民事诉讼法》直接规定、具有简易程序特点的内容?(2011年试卷三第43题)A．原告起诉或被告答辩时要向法院提供明确的送达地址B．适用简易程序审理的劳动合同纠纷在开庭审理时应先行调解C．在简易程序中，法院指定举证期限可以少于30天D．适用简易程序审理民事案件时，审判组织一律采用独任制正确答案：D解析：《简易程序规定》第5条第1款的规定，当事人应当在起诉或者答辩时向人民法院提供自己准确的送达地址、收件人、电话号码等其他联系方式，并签名或者捺印确认。

而根据《民事诉讼法》第111条的规定，起诉状应当记明下列事项：当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务。

由此可知，选项A中“原告起诉或被告答辩时要向法院提供明确的送达地址”是民事诉讼所有程序都要求的内容，而不仅仅是简易程序的特点。

因此，选项A不应入选。

根据《简易程序规定》第14条第1款的规定，下列民事案件，人民法院在开庭审理时应当先行调解：(1)婚姻家庭纠纷和继承纠纷；(2)劳务合同纠纷；(3)交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；(4)宅基地和相邻关系纠纷；(5)合伙协议纠纷；(6)诉讼标的额较小的纠纷。

由此可知，适用简易程序审理的劳务合同纠纷在开庭审理时应先行调解，选项B中却写成“劳动合同”，而劳动合同与劳务合同是不同的合同，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利义务的协议，而劳务合同通常意义上是指雇佣合同。

所以选项B的提法本身就是错误的。

因此。

选项B不应入选。

根据《最高人民法院关于适用(关于民事诉讼证据的若干规定)中有关举证时限规定的通知》第2条的规定，适用简易程序审理的案件，人民法院指定的举证期限不受《民事诉讼证据规定》第33条第3款规定的限制，可以少于30日。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷4(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题 2. 论述题分析题青海省某县某农村的王某(男)与李某(女)系夫妻关系。

因生活需要，1997年6月，王某与同村的张某、胡某等人一起去广州打工，去后一直未有音讯。

1年后，张某、胡某等人相继回到村里，而王某却没有回来。

李某向张、胡二人打听，二人告诉他王某到广州后就和他们分头找工作去了，一直也没有联系过。

转眼到了2002年4月，王某仍然音讯皆无。

同村去打工的人都传说王某出车祸死了。

2002年8月，李某向该县人民法院申请宣告王某死亡。

法院查明情况后，发出了寻找王某的公告，公告期满后，王某仍未出现。

法院遂宣告王某死亡。

4年后，王某突然回到村里，他听说自己已被宣告死亡之后，向该县人民法院申请撤销原判决。

法院受理后，裁定撤销了原判决。

问题：1．根据现有条件李某是否可以申请宣告王某死亡?正确答案：李某可以申请宣告王某死亡。

本案中，王某自1997年6月外出打工，至2002年8月一直音讯皆无，其下落不明已满4年，其妻李某作为王某的配偶可以申请宣告王某死亡。

涉及知识点：特别程序2．法院公告期应该多长?正确答案：法院公告期应为1年。

涉及知识点：特别程序3．法院受理王某撤销原判决的申请后是否可以裁定撤销原判决?正确答案：在本案中，法院受理王某申请后撤销原判正确，但程序是不对的，法院不能用裁定撤销原判决，应该用新判决撤销原判决。

依据《民事诉讼法》第186条的规定。

本案中，法院受理王某申请后撤销原判正确，但应该用新判决撤销原判决，而不能用裁定。

因为这是对实体权利的处分。

涉及知识点：特别程序甲与乙离婚后，双方共有的房产归甲所有，价值100万元，二人共育一子，现年22岁。

离婚后，甲将离婚分得房产以20万元的明显低价出售但尚未交付，现买主向法院起诉请求交付房屋。

其前妻和儿子得知后，向法院起诉要求确认甲的卖房行为无效，理由是多年来甲一直精神不正常，同时申请宣告甲为无民事行为能力人。

4．郑某诉刘某离婚一案，一审法院判决不准离婚。

郑某不服提出上诉。

二审法院审理后认为当事人双方感情确已破裂，应当判决离婚。

二审法院采取以下何种做法是正确的？
A．直接改判离婚，子女抚养和财产问题另案解决
B．直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决
C．在当事人自愿的情况下，通过调解解决离婚、子女抚养和财产分割问题，调解不成的，发回重审D．只对离婚事项作出判决，子女抚养和财产分割问题发回重审
答案及解析：C 依《民诉意见》第185条规定，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。

故选C．
6．个体工商户崔某从1994年起在某市经营一饭店，领有营业执照，1997年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营，但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。

赵某经营过程中，致使多名顾客食物中毒，这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。

此案中当事人的诉讼地位应如何确定？
A．顾客是原告，赵某是被告，崔某与本案无关
B．顾客是原告，崔某是被告，赵某与本案无关
C．顾客是原告，崔某与赵某是共同被告
D．顾客是原告，赵某是被告，崔某是无独立请求权的第三人
答案及解析：C 依《民诉意见》第46条规定，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。

故选C．。

四、案例分析题： （2002年） ⼋、（本题10分） 居住在甲市A区的乔⼩伟从事汽车修理业，其所开的汽车修理铺位于甲市C区。

该汽车修理铺的个体⼯商户营业执照所登记的业主是其兄乔⼤伟（居住在甲市B区），乔⼤伟实际上并不经营汽车修理。

乔⼩伟为了承揽更多的业务，与乡办集体企业正华汽车修理⼚（位于甲市L县）签定了⼀份协议，约定乔⼩伟的汽车修理铺可以以正华汽车修理⼚的名义从事汽车修理业务，乔⼩伟每年向正华汽车修理⼚交管理费2万元。

2002年1⽉，乔⼩伟雇佣的修理⼯钱财旺（常年居住在甲市D区），为客户李有良（居住在甲市E区）修理⼀辆捷达车。

修好后，钱财旺按照⼯作程序要求在汽车修理铺前试车时，不慎将车撞到了⼀棵⼤树上，造成汽车报废，钱财旺⾃⼰没有受伤。

相关各⽅就如何赔偿该汽车损失发⽣纠纷，未能达成协议。

现李有良拟向法院起诉。

问： 1.李有良应以谁为被告？ 答：以乔⼩伟、乔⼤伟和正华汽车修理⼚为共同被告。

本题考被告的确定。

《民诉法意见》第45条规定：“个体⼯商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的⼈员在进⾏雇佣合同规定的⽣产经营活动中造成他⼈损害的，其雇主是当事⼈。

”个体⼯商户乔⼩伟是直接致损⼈钱财旺的雇主，理当作为本案被告。

《民诉法意见》第46条规定：“在诉讼中，个体⼯商户以营业执照上登记的业主为当事⼈。

有字号的，应在法律⽂书中注明登记的字号。

”营业执照上登记的业主与实际经营者不⼀致的，以业主和实际经营者为共同诉讼⼈。

“本案适⽤第2款，确定乔⼩伟与乔⼤伟为共同被告。

《民诉法意见》第43条规定：”个体⼯商户、个⼈合伙或私营企业集体企业并以集体企业的名义从事⽣产经营活动的，在诉讼中，该个体⼯商户、个⼈合伙或私营企业与其的集体企业为共同诉讼⼈。

“据此，正华汽车修理⼚亦成为共同被告。

2.哪些法院对本案有管辖权？ 答：甲市A区、B区、C区与甲市L县法院皆有管辖权。

李有良以侵权起诉，《民诉法》第29条规定：“因侵权⾏为提起的诉讼，由侵权⾏为地或者被告住所地⼈民法院管辖。

国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷4(题后含答案及解析)题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。

本部分1-50题，每题1分，共50分。

1．甲电子公司与乙电脑公司签订合同，并约定一切纠纷均提交北京仲裁委解决。

随后后争议发生，在北京仲裁委的努力下，双方达成和解协议，仲裁庭根据该和解协议制作了裁决书。

请问下列说法错误的是：( )A．对于该裁决书，当事人可以申请强制执行B．对于该裁决书，当事人可以请求不予执行C．对该裁决书的执行，可由被执行人住所地中级人民法院管辖D．对该裁决的执行，可由被执行财产所在地中级人民法院管辖正确答案：B解析：仲裁庭可以根据和解协议制作裁决书，当事人可以申请执行，A项正确。

根据《仲裁法解释》第29条的规定，应由被告所在地或被执行的财产所在地的中级人民法院执行。

C、D项正确。

知识模块：仲裁裁决的执行与不予执行2．下列关于撤销仲裁裁决和不予执行仲裁裁决的异同之处的说法，表述错误的是：( )A．撤销仲裁裁决的申请主体和不予执行仲裁裁决的申请主体都可以是应当承担实体义务的人B．申请的法院不同。

申请撤销仲裁裁决应当向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出；申请不予执行仲裁裁决只能向受理执行案件的人民法院提出C．申请撤销国内仲裁裁决与申请不予执行国内仲裁裁决的法定理由不同D．申请撤销仲裁裁决与申请不予执行仲裁裁决的期限相同，都是从执行程序开始后到执行程序完毕之前正确答案：D解析：根据《仲裁法》第59条，中请撤销仲栽裁决的期限是6个月，而不予执行仲裁裁决的申请期限是整个执行程序的时间。

故D项错误。

知识模块：仲裁裁决的执行与不予执行3．胜利公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决作出后，胜利公司认为仲裁裁决中关于货物单价的裁决超出了仲裁协议的范围。

在执行程序中向法院申请不予执行，法院经组成合议庭审查，发现胜利公司的申请确有理由，下列哪项说法是正确的?( )A．法院应裁定不予执行关于货物单价部分的裁决，告知当事人就该部分争议另行起诉B．法院应裁定撤销关于货物单价部分的裁决，对仲裁裁决的其他部分应继续执行C．法院只能裁定不予执行关于货物单价部分的裁决，对仲裁裁决的其他部分仍应继续执行D．法院应裁定不予执行仲裁裁决，终结执行程序正确答案：C解析：根据《民诉意见》第277条．超过仲裁协议范围的仲裁事项．人民法院不予执行。

国家司法考试卷二（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷4(题后含答案及解析)题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题单项选择题1．春分公司和夏至公司签订了货物销售合同。

春分公司付款后，夏至公司一直没有发货。

春分公司为此提起诉讼，请求夏至公司继续履行合同。

李某作为春分公司的法定代表人参加了诉讼，王某作为夏至公司的法定代表人参加了诉讼。

在诉讼进行过程中，王某因为损害夏至公司利益的事情而被依法更换．孙某代替王某成为新的法定代表人，则关于本案当事人的说法中正确的是：( ) A．应当由孙某代替王某参加诉讼B．应当由王某继续参加诉讼C．由原告春分公司决定是否更换夏至公司的法定代表人D．如果决定更换法定代表人，则原法定代表人王某进行的诉讼行为全部无效正确答案：A。

解析：考查法定代表人的更换。

根据《民诉解释》第51条第1款的规定，在诉讼中，法人的法定代表人更换的，由新的法定代表人继续进行诉讼，并应向人民法院提交新的法定代表人身份证明书。

原法定代表人进行的诉讼行为有效。

知识模块：当事人2．作家老王过世后给三个儿子王大、王二和王二三留有房屋三套，其中一套房屋长期被老张租用。

在继承遗产的过程中，王大要求老张在租赁期限届满后搬出房屋．老张拒绝搬出房屋并主张自己已经合法取得此房的所有权。

在交涉无果的情况下，王大将老张起诉至法院。

在案件一审审理期间，老张又编纂了老王作品为抄袭的谣言以泄私愤，让老王的名誉受损。

后王大追加诉讼请求．要求老张就侵害老王名誉权的行为赔礼道歉、赔偿损失。

关于本案的当事人下列说法中正确的是：( )A．人民法院应当通知王二和王三作为共同原告参加诉讼B．因为是王大起诉，人民法院应当直接将王大列为单独原告C．如果人民法院通知了王二和王三，其表示不愿意参加诉讼，但是依旧表示房屋应当有自己的份额，那么就不应再将其列为共同原告D．对于王大提出的名誉权侵权赔偿的诉讼请求，主体资格不健全，法院应当驳回起诉正确答案：A。

解析：考查遗产继承案件部分继承人起诉的当事人确定。

国家司法考试卷四（民事诉讼法、仲裁法）历年真题试卷汇编1(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题 2. 论述题分析题【案情】陈某转让一辆中巴车给王某但未办过户。

王某为了运营，与明星汽运公司签订合同，明确挂靠该公司，王某每月向该公司交纳500元，该公司为王某代交规费、代办各种运营手续、保险等。

明星汽运公司依约代王某向鸿运保险公司支付了该车的交强险费用。

2015年5月，王某所雇司机华某驾驶该中巴车致行人李某受伤，交警大队认定中巴车一方负全责，并出具事故认定书。

但华某认为该事故认定书有问题，提出虽肇事车辆车速过快，但李某横穿马路没有走人行横道，对事故发生也负有责任。

因赔偿问题协商无果，李某将王某和其他相关利害关系人诉至F省N市J县法院，要求王某、相关利害关系人向其赔付治疗费、误工费、交通费、护理费等费用。

被告王某委托N市甲律师事务所刘律师担任诉讼代理人。

案件审理中，王某提出其与明星汽运公司存在挂靠关系、明星汽运公司代王某向保险公司交纳了该车的交强险费用、交通事故发生时李某横穿马路没走人行横道等事实；李某陈述了自己受伤、治疗、误工、请他人护理等事实。

诉讼中，各利害关系人对上述事实看法不一。

李某为支持自己的主张，向法院提交了因误工被扣误工费、为就医而支付交通费、请他人护理而支付护理费的书面证据。

但李某声称治疗的相关诊断书、处方、药费和治疗费的发票等不慎丢失，其向医院收集这些证据遭拒绝。

李某向法院提出书面申请，请求法院调查收集该证据，J县法院拒绝。

在诉讼中，李某向J县法院主张自己共花治疗费36650元，误工费、交通费、护理费共计12000元。

被告方仅认可治疗费用15000元。

J县法院对案件作出判决，在治疗费方面支持了15000元。

双方当事人都未上诉。

一审判决生效一个月后，李某聘请N市甲律师事务所张律师收集证据、代理本案的再审，并商定实行风险代理收费，约定按协议标的额的35％收取律师费。

经律师说服，医院就李某治伤的相关诊断书、处方、药费和治疗费的支付情况出具了证明，李某据此向法院申请再审，法院受理了李某的再审申请并裁定再审。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷18(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题太阳公司经营房地产开发，在有偿取得某幅土地的使用权之后，由于资金困难，与月亮公司签订了合作开发合同，约定由双方共同投资并分享该开发项目的利润。

但双方未实际履行。

此后，环球公司就同一幅土地以更优惠的条件与太阳公司签订了一份合作开发合同并开始实际履行。

三方之间由此发生纠纷。

环球公司根据其与太阳公司签订的合同中的仲裁条款申请仲裁，请求裁决确认其与太阳公司签订的合同有效，并裁决太阳公司继续履行。

双方在仲裁委员会受理后自行达成了继续履行合同的和解协议，请求仲裁委员会根据和解协议制作裁决书。

仲裁庭三名仲裁员中一名认为应当否定和解协议，一名认为应当制作调解书，首席仲裁员认为应当制作裁决书，最后按仲裁庭首席仲裁员的意见，根据和解协议的内容作出了裁决书并送达给了双方当事人。

此后月亮公司向法院起诉，请求确认本公司与太阳公司签订的合同有效并履行该合同。

问题：1．月亮公司在得知环球公司申请仲裁后，能否申请参加太阳公司与环球公司正在进行的仲裁程序?为什么?正确答案：不能。

因为太阳公司分别与月亮公司和环球公司签订了合作开发合同，太阳公司与环球公司签订的合同其仲裁条款对月亮公司无效，月亮公司不是该仲裁协议的主体。

仲裁的自愿性要求仲裁协议仅在签订协议的双方当事人之间发生效力。

参见《仲裁法》第4条。

涉及知识点：仲裁程序2．环球公司在仲裁裁决书生效后，能否在太阳公司与月亮公司的诉讼中成为当事人?为什么?正确答案：不能。

因为本案虽然存在两个有联系的合同关系，在仲裁裁决书生效后环球公司与诉讼案件的处理已无法律上的利害关系，它与太阳公司之间的法律关系已经由生效的仲裁裁决所确定。

本案不能形成有独立请求权的第三人，也不能形成无独立请求权的第三人。

参见《仲裁法》第9条。

涉及知识点：仲裁程序3．仲裁委员会制作裁决书在程序上是否合法，为什么?正确答案：合法。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷16(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题周某有三个儿子，周某生前同次子共同生活在A地。

周某死后留有遗产房屋数间在B地，该房屋一直为次子占据和使用。

周某的长子(居住C地)和三子(居住D地)提出要求作为周某的法定继承人分割该遗产，但是，周某的次子始终没有答应，而是一直对该房屋占有和使用。

后周某的长子和三子提起诉讼，要求分割房产。

法院受理后遵循当事人的意愿适用简易程序审理。

审理过程中，周某的长子提出书记员足周某次子的小学同学，请求回避，审判员认为，简易程序应当一切从简，故驳回周某长子的回避请求。

问：1．原告应当向何地的人民法院提起诉讼?正确答案：原告应当向被继承人死亡时的住所地(A地)或者主要遗产所在地(房屋所在地B地)的法院提起诉讼。

遗产继承案件属于专属管辖案件，根据民事诉讼法的规定，被继承人死亡时的住所地或者被继承人主要遗产所在地的人民法院具有管辖权。

此时其他法院也不能通过当事人的协议管辖获得管辖权。

涉及知识点：简易程序2．本案适用简易程序是否正确?正确答案：本案可以适用简易程序审理。

根据《民事诉讼法》第157条规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。

基层人民法院和它派出的法庭审理前款规定以外的民事案件，当事人双方也可以约定适用简易程序。

本案中，当事人双方一致同意适用简易程序，故法院可以适用简易程序进行审理。

涉及知识点：简易程序3．本案是否应当先行调解?正确答案：本案应当先行调解。

《民事简易程序规定》第14条规定：“下列民事案件，人民法院在开庭审理时应当先行调解：(一)婚姻家庭纠纷和继承纠纷；(二)劳务合同纠纷；(三)交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；(四)宅基地和相邻关系纠纷；(五)合伙协议纠纷；(六)诉讼标的额较小的纠纷。

但是根据案件的性质和当事人的实际情况不能调解或者显然没有调解必要的除外。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷14(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题原告田某(女)与被告谢某(男)均系哑人。

2006年10月经人介绍相识，2007年10月1日结婚。

婚后生一女孩。

因夫妻双方性格不合，经常发生争执。

2010年田某向当地人民法院提起诉讼，要求与谢某离婚，并要求抚养女儿。

人民法院受理案件后，认为原、被告均系哑人，于是分别通知原告之母席某与被告之父谢某某，分别作为原被告法定代理人参加诉讼。

经审理，在双方当事人未到庭的情况下达成调解协议：“同意原告与被告离婚；婚生女儿由原告田某抚养，被告谢某每月给付抚养费200元。

”问：1．本案应设法定代理人还是应当由当事人委托代理人?正确答案：本案中原告之母与被告之父不应为原被告的法定代理人，而应作为原被告的委托诉讼代理人参加诉讼。

根据《民事诉讼法》的规定，只有无诉讼行为能力的当事人才由其监护人作为法定代理人参加诉讼。

本案中原告和被告虽为哑人，但不是未成年人或精神病人，不属于无诉讼行为能力人，所以不符合为他们设定法定代理人的情况。

为了诉讼上的方便，可以由熟悉他们各自情况的父母作为委托诉讼代理人参加诉讼。

涉及知识点：诉讼代理人2．人民法院按照代理人的意思表示达成准予当事人离婚的调解协议是否合适?正确答案：人民法院在双方当事人未到庭情况下，按照诉讼代理人的意思表示达成离婚协议，是违反《民事诉讼法》有关规定的。

《民事诉讼法》第62条规定：“离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意思的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。

”本案中原、被告虽为哑人，但能够表达自己的意思，法院应当传唤他们与诉讼代理人一起出庭。

另外，对于离婚案件，委托代理人是无权代理达成协议的，所以人民法院在双方当事人没到庭情况下达成的调解协议是无效的。

涉及知识点：诉讼代理人甲某向乙某借款1万元，因时间较长，乙向甲催还借款时，甲矢口否认。

为此双方发生纠纷，乙便起诉到法院。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷7(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题1．甲、乙打人后驾车逃走，司机谢某见甲、乙打人后驾车逃离．对乙车紧追。

甲让乙提高车速并走“蛇形”，以防谢某超车。

汽车开出2公里后，乙慌乱中操作不当，车辆失控撞向路中间的水泥隔离墩。

谢某刹车不及撞上乙车受重伤。

赶来的警察将甲、乙抓获。

(事实三)(2013／4／2部分) 问题：就事实三，甲、乙是否应当对谢某重伤的结果负责?理由是什么?正确答案：(1)在被告人高速驾车走蛇形和被害人重伤之间，介入被害人的过失行为(如对车速的控制不当等)。

(2)根据条件说，甲乙的行为、谢某的追尾行为，都是导致谢某重伤结果的条件。

(3)根据一般常识，追尾者对于造成事故负有全部或主要责任。

故而根据相当因果关系说的观点，负有全部或主要责任者的行为，与结果具有因果关系。

(4)故而，从规范判断(相当因果关系说)的角度看，谢某的重伤与甲乙的行为之间，仅有条件关系，而没有因果关系；谢某的重伤与谢某自己驾驶的汽车对乙车追尾行为之间，具有因果关系。

该结果不应当由甲、乙负责。

2．刘某、何某发生纠纷后依法应当通过什么方式解决纠纷?理由是什么?正确答案：根据本案叙述，当事人应当通过诉讼解决纠纷，因为双方的仲裁协议无效。

解析：如果刘某向M仲裁委员会申请仲裁，何某未在仲裁庭首次开庭前提出异议的，仲裁协议视为有效，当事人也可通过仲裁解决纠纷。

根据《仲裁法解释》第7条的规定：“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。

但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第20条第2款规定期间内提出异议的除外。

”本案例，刘某与何某在合同中约定，发生争议由甲市的M仲裁委员会进行仲裁。

之后，又达成了一个补充协议，约定合同发生纠纷后也可以向乙市B区法院起诉。

既约定仲裁又约定诉讼，仲裁协议无效。

3．刘某、何某发生纠纷后依法应当通过什么方式解决纠纷?理由是什么?正确答案：刘某提出的回避申请由仲裁委员会主任决定；提出重新进行仲裁程序的，由仲裁庭决定；何某提出的仲裁协议效力的异议由仲裁委员会作出决定。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷6(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题位于A市甲区的家居公司与位于B市乙区的集美公司签订了一份木质家具买卖合同，合同约定：一年内集美公司分三次向家居公司提供木质家具，双方在集美公司位于B市丙区的仓库交付木质家具。

集美公司向家居公司交付两批家具后，家居公司发现两批家具均存在不同程度的开裂等质量问题，与集美公司多次交涉未果，家居公司拒付家具款。

家居公司为了防止异地诉讼的不便，伪造了一份集美公司同意在A市甲区家居公司仓库交货的传真，并据此向A市甲区法院起诉，要求集美公司退换开裂家具并支付20万元违约金。

甲区法院受理案件后，集美公司应诉并提交了答辩状。

诉讼过程中，双方当事人庭外和解时，集美公司认可家具存在开裂的现象，但仅同意修补家具而不同意退换家具，双方未达成和解协议。

开庭审理时，集美公司提出家具开裂是因为家居公司存放家具的仓库过于潮湿所致，自己不存在违约行为。

甲区法院依据集美公司对家具开裂的认可判决责令集美公司退换开裂家具，并支付20万违约金。

集美公司不服提出上诉，并提出要求家居公司支付拖欠的家具款50万元的请求。

A市中级法院经过审理后，认为家具开裂的原因无法确定，判决驳回集美公司的上诉，维持原判决，而未处理集美公司提出的支付家具款的请求。

判决生效后，集美公司得知A市中级法院负责二审审理的审判长是家居公司代理律师的大学同寝室同学。

请结合案情回答下列问题：1．请对家居公司在诉讼中伪造集美公司同意在A市甲区家居公司仓库交货传真的行为进行分析，并评价所涉及的相关制度。

正确答案：家居公司在诉讼中伪造集美公司同意在A市甲区家居公司仓库交货传真的行为是为了规避法定管辖而恶意制造管辖的连结点形成不正当诉讼状态的行为，该行为违反了《民事诉讼法》第13条所确立的诚实信用原则；然而，由于现行民事诉讼法仅仅原则性地规定了民事诉讼应当遵循诚实信用的原则，而对当事人违反诚实信用原则行为的具体表现及其应承担的法律后果则未作出相应的规定，致使诚实信用原则空洞化，难以真正起到制约当事人不当诉讼行为的作用。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷9(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题 2. 论述题分析题1．王某与李某系隔壁邻居。

因王某“十一”要结婚，重新装修房屋。

王某为了赶进度，要求装修工人日夜装修，产生的噪声严重影响了李某一家的休息，李某多次与王某协商未果。

一日晚上7点，王某又指挥装修工在墙上打眼，产生了很强的噪声，李某遂又找到王某理论，双方由此发生争吵，引来邻里数十人，纷纷劝说双方忍让。

王某恼羞成怒，当众指使装修工冯某打了李某几个耳光，并且告诉围观的人少管闲事。

李某遭此羞辱之后，精神受到严重刺激，神经衰弱加重，不能正常生活、工作，所在企业因此将其辞退。

治病、休养、生活均无来源，李某身心、财产俱遭伤损。

问题：本案中，李某可以采取哪几种途径维护自己的权益?正确答案：本案中，王某的行为主要有两方面：一是装修产生的噪声干扰了李某一家的正常休息，属于一种侵权行为；二是王某当众指使他人打李某耳光，构成对李某名誉权的侵害。

所以，李某可以通过以下几种途径来维护自己的权益：(1)李某可以与王某通过让步达成和解，互谅互让、解决纠纷；(2)李某可以请求人民调解委员会调解；(3)李某可以向人民法院提起民事诉讼，王某的行为构成噪声侵害和名誉权侵害，李某可要求王某停止侵害，并且赔礼道歉、赔偿损失，并可请求精神损害赔偿；(4)李某可以提起刑事诉讼，王某的行为已涉嫌犯罪，侮辱行为严重的构成侮辱罪，属自诉案件，李某也可提起附带民事诉讼，请求损害赔偿。

涉及知识点：民事诉讼与民事诉讼法王某是大唐商贸有限公司(以下简称大唐公司)的会计，某日出差将一张支票遗失，虽然大唐公司通过公示催告程序挽回了损失。

但是，由于这次失误，大唐公司将王某开除，王某不服，便向人民法院提起诉讼。

与此同时，由于王某心情不佳，其与丈夫程某的关系骤然紧张，后双方大打出手，程某遂向人民法院起诉，要求离婚。

人民法院认为该案案情简单，于是指定审判员张某独立审理该案。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷25(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题甲将自己的别墅改造成为酒店。

但是由于位置不好，生意惨淡。

后来，甲、乙、丙三人，签订《借款(担保)合同》，约定甲向乙借款30万元用于资金周转，借款期限为6个月，并以房屋作为抵押．甲的朋友丙进行担保。

借款期限到达后，酒店生意依旧没有好转，甲无法偿还乙借款。

1．如果乙向法院提出申请，启动了实现担保物权的程序，可能的审判组织是什么?正确答案：可能是独任庭也可能是合议庭。

《民诉解释》第369条规定，实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。

担保财产标的额超过基层人民法院管辖范围的，应当组成合议庭进行审查。

2．如果借款合同中约定了应当先由丙对债务进行担保，乙在申请实现担保物权后，法院应当如何处理?如果法院查明甲在借款之前还向丁借过款并用同样的房屋作为抵押且已登记，此时法院又该如何处理?正确答案：就前者，法院应当裁定不予受理。

因为依据《民诉解释》第365条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，当事人对实现担保物权的顺序有约定．实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理。

就后者，法院应当受理申请。

因为根据《民诉解释》第366条的规定，同一财产上设立多个担保物权．登记在先的担保物权尚未实现的，不影响后顺位的担保物权人向人民法院申请实现担保物权。

3．如在审理过程中，被申请人甲和利害关系人戊均提出异议，法院具体应如何进行审查?正确答案：根据《民诉解释》第370条、371条，法院应将甲和戊的异议一并进行审查；审查内容包括主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等：审查时可以询问申请人、被申请人、利害关系人．必要时可以依职权调查相关事实。

永安运输公司负责为振邦物资公司运输货物。

从2003年5月到2004．年4月，产生运杂费35万余元，振邦公司已支付28万元，尚欠7．8万元。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷20(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题1．2009年4月，乔某因为严重肠炎到某省人民医院进行手术，手术很顺利，伤口也愈合得很快。

但出院后，却时常感觉到腹内疼痛。

2010年7月，经另外一家医院诊治，其腹腔内尚留有手术用的纱布。

乔某认为，从2009年4月至今，自己未在任何医院进行过手术，所以这块手术纱布肯定是省人民医院留下的，于是要求医院赔偿物质和精神损失。

而医院拒绝赔偿并坚持认为手术是正常的，但拒不提供病历和手术器械清单。

乔某于是将医院告上法庭。

请问：根据我国法律及相关司法解释的规定，分析在该案诉讼过程中，医院和乔某的证明责任应该如何分配？正确答案：(1)根据《民诉解释》第90条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。

所以，乔某主张省人民医院承担赔偿损失的责任，必须对自己提出的诉讼请求所依据的事实提供证据加以证明。

所以，其应该提供其在省人民医院就医和受到损害的证据。

(2)医院应当承担自己在为患者治疗过程中无过错的证明责任。

根据《民诉证据规定》第4条第1款第8项的规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。

在患者证明存在损害结果和致害医疗机构后，如果医院对侵权行为加以否认，应就不存在因果关系和医疗机构无过错承担证明责任。

尤其是本案的医院拒不提供与纠纷有关的病历及手术器械清单，符合《侵权责任法》第58条的规定，应当推定医疗机构具有过错，医疗机构应举出相反证据证明自己没有过错。

涉及知识点：民事诉讼法与仲裁制度郭冬是个体户老刘的雇工。

2009年3月8日，郭冬开车拉货返回老刘的商店途中，撞伤了下班后回家的卢小美。

卢小美住院治疗一个多月后，要求郭冬赔偿。

经郭冬所在街道的人民调解委员会主持，卢小美与郭冬达成协议：郭冬一次性赔偿给卢小美2万元，卢小美以后不得再以此事提出其他要求。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷22(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题张洪胜、王颖于1998年12月30日结婚，于2012年7月26日协议离婚。

王洪臣、康荣玲系王颖之父母。

2003年，张洪胜所在单位淄博市中级人民法院集资建房，张洪胜向其所在单位交纳了购房款17万元并在银行办理贷款10万元，以上张洪胜及王颖共交纳了购房款27万元。

2006年6月6日，在本案房屋的购买合同中，张洪胜以康荣玲为买受人与房地产公司签订了《商品房买卖合同》，并在合同的买受人处签署了“康荣玲”名字，在委托代理人处签署了张洪胜的名字。

2008年6月，该房屋交付，张洪胜取得了该房屋及车库钥匙。

2008年7月10日，地产公司及张洪胜所在单位向张洪胜发出了关于缴纳房屋契证、房产证和土地使用证相关费用的通知，张洪胜称因其欲将该房屋转售他人，为了便于出售并在出售时能直接将房屋落户至买受人名下，张洪胜未随单位一齐办理房权证。

2010年4月19日，康荣玲向房产管理局申请办理了该房屋所有权证，并于2010年5月11日取得了该房屋土地使用证。

为此双方发生争议，为明确该房屋所有权，张洪胜于2010年6月10日向法院提起了所有权确认诉讼。

1．王颖未申请参与诉讼，但是判决结果可能影响到夫妻财产的分割，法院应当如何处理？为什么？正确答案：根据《民事诉讼法》第56条的规定，对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。

人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。

因此，王颖对该案房屋所有权没有独立的请求权，人民法院应当通知王颖作为第三人参加诉讼。

涉及知识点：民事诉讼法与仲裁制度2．如果在法庭辩论过程中，张洪胜增加诉讼请求，而康荣玲提出反诉，均和该案房屋有关，应当如何处理？正确答案：根据《民诉解释》第232条的规定，在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷21(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题李大妈有三个儿子甲、乙、丙，丈夫去世后，李大妈和甲同住在李大妈与丈夫结婚后修建的房子里。

由于甲长期不给生活费，且李大妈经常受到儿媳丁的辱骂，李大妈于是向法院起诉，要求三个儿子每月每人给自己生活费。

法院适用简易程序仅传唤甲到庭。

案件由人民陪审员戊独任审判，在没有书记员的情况下，由戊自审自记。

开庭时戊发现该案案情复杂，需要进一步取证，遂径行决定改用普通程序审理，审限重新计算。

问题：1．本案中法院的哪些做法不符合法律规定？正确答案：虽然说简易程序在某种程度上是普通程序的简化，但适用简易程序审理案件不能随意简化程序。

本案存在以下问题：①本案中应当到庭的被告乙、丙没有被传唤到庭。

②适用简易程序审理的案件，不能由陪审员戊一人独任审判。

根据《民事诉讼法》的规定，适用简易程序审理的案件，应由审判员一人独任审理。

③根据《民诉解释》第261条的规定，适用简易程序审理案件，由审判员独任审判，书记员担任记录。

而在本案中，在没有书记员的情况下，由戊自审自记是错误的。

④根据《民诉解释》第258条的规定，案件转为普通程序审理的，审理期限自人民法院立案之日计算。

而在本案中，重新计算审限是错误的。

需注意简易程序转化为普通程序，人民法院可以依职权进行，无须征得当事人同意。

法律根据是《民事诉讼法》第163条相关内容。

涉及知识点：民事诉讼法与仲裁制度2．适用简易程序审理案件，卷宗中应当具备哪些材料？正确答案：根据《民诉解释》第263条的规定，适用简易程序审理案件，卷宗中应当具备以下材料：①起诉状或者口头起诉笔录；②答辩状或者口头答辩笔录；③当事人身份证明材料：④委托他人代理诉讼的授权委托书或者口头委托笔录；⑤证据；⑥询问当事人笔录；⑦审理（包括调解）笔录；⑧判决书、裁定书、调解书或者调解协议；⑨送达和宣判笔录；⑩执行情况；诉讼费收据；适用民事诉讼法第162条规定审理的，有关程序适用的书面告知。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷17(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题李斌(住北京市海淀区)和杜军磊(住北京市东城区)两人关系很好，2008年8月，李斌想开一家五金批发店，因资金不够向杜军磊借款8万元。

两人签订了借款协议，约定李斌应当于一年后还钱，还款日最迟不得超过8月31日。

除此之外，两人再无其他债务纠纷。

2009年9月2日，杜军磊来到李斌的五金批发店，当着众人问李斌为什么还不还钱。

李斌觉得杜军磊当着众人的面讨债的做法让自己丢了面子，于是赌气说：“我没有借你的钱，不要瞎说!”杜军磊于是准备向人民法院申请支付令。

请回答：1．杜军磊可以向法院申请支付令吗?如果可以，应当向哪个法院提出申请?正确答案：杜军磊可以向法院申请支付令。

因为根据《民事诉讼法》第214条的规定，债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：①债权人与债务人没有其他债务纠纷的；②支付令能够送达债务人的。

同时《民诉意见》第215条也明确规定，债权人向人民法院申请支付令，符合下列条件的，人民法院应予受理，并在收到申请后五日内通知债权人：①请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的存款单等有价证券的；②请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定，并写明了请求所根据的事实、证据的；③债权人没有对待给付义务的；④支付令能够送达债务人的。

不符合上述条件的，通知不予受理。

本案符合上述要求，故可以申请支付令。

而根据一般管辖的原则，杜军磊应当向被告住所地基层人民法院，即海淀区人民法院申请支付令。

涉及知识点：督促程序2．如果李斌及其家人拒不接收法院送达的支付令，法院应当如何处理?正确答案：根据《民诉意见》第220条的规定，向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。

法院的送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所，也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷13(题后含答案及解析)题型有：1. 分析题分析题江小姐去某俱乐部玩卡丁车，露在头盔外面的头发被卷进了卡丁车的后轴里，经医院诊断：江小姐头皮、脊椎受伤，胸部以下失去知觉。

江小姐诉诸法院，要求赔偿医疗费、康复费、残疾补偿费、精神补偿费等共计300多万元。

问：1．本案的诉讼标的是什么?正确答案：诉讼标的，是指当事人之间因发生争议，而要求人民法院作出裁判的法律关系。

本案中诉讼标的，是玩卡丁车时受到伤害的江小姐与某俱乐部之间存在的侵权法律关系。

涉及知识点：诉2．本案的诉讼理由是什么?正确答案：诉的理由，是指当事人向人民法院请求审判保护和进行诉讼的根据。

本案原告的诉讼理由为原告玩卡丁车的事实根据、医院的诊断、医疗报销单据，及相应的法律规定。

涉及知识点：诉3．本案有无诉讼标的物?正确答案：本案属人身伤害案件，无具体的诉讼标的物。

诉的标的本质上是当事人之间发生争议的民事权利义务关系，而诉讼标的物则是民事权利义务关系所指向的对象。

诉讼标的是任何一个诉都必须具备的，但诉讼标的物则未必每个诉都有。

涉及知识点：诉2006年2月，甲区新华实业有限公司建造新厂房需钢筋300吨，便与乙区宏大钢铁厂达成协议，由宏大钢铁厂组织供应。

同年3月，宏大钢铁厂业务员赵某持盖有宏大钢铁厂公章的介绍信与丙县钢筋厂洽谈，双方口头言明，货到付款。

1个月后，钢筋厂委托该县汽车队将300吨钢筋运到宏大钢铁厂，但汽车队将钢筋运到宏大钢铁厂后得知，宏大钢铁厂不久前已经被撤销。

这时丁区建筑公司声称与钢筋厂有债务关系，戊区化肥厂声称与宏大钢铁厂有债务关系，而甲区新华实业有限公司认为钢筋是宏大钢铁厂为其提供的，于是汽车队将所运钢筋分送建筑公司、化肥厂和新华实业有限公司，三个单位各自接受了钢筋100吨。

当钢筋厂向他们索取货款时，建筑公司、化肥厂和新华实业有限公司各持理由拒绝给付，钢筋厂无奈，于同年4月向法院提起诉讼。

四、（本题20分） 案情：位于某市甲区的天南公司与位于⼄区的海北公司签订合同，约定海北公司承建天南公司位于丙区的新办公楼，合同中未约定仲裁条款。

新办公楼施⼯过程中，天南公司与海北公司因⼯程增加⼯作量、⼯程进度款等问题发⽣争议。

双⽅在交涉过程中通过电⼦邮件约定将争议提交某仲裁委员会进⾏仲裁。

其后天南公司考虑到多种因素，向⼈民法院提起诉讼，请求判决解除合同。

法院在不知道双⽅曾约定仲裁的情况下受理了本案，海北公司进⾏了答辩，表⽰不同意解除合同。

在⼀审法院审理过程中，原告申请法院裁定被告停⽌施⼯，法院未予准许。

开庭审理过程中，原告提交了双⽅在履⾏合同过程中的会谈录⾳带和会议纪要，主张原合同已经变更。

被告质证时表⽰，对⽅在会谈时进⾏录⾳未征得本⽅同意，被告事先不知道原告进⾏了录⾳，⽽会议纪要则⽆被告⽅⼈员的签字，故均不予认可。

⼀审法院经过审理，判决驳回原告的诉讼请求。

原告不服，认为⼀审判决错误，提出上诉，并称双⽅当事⼈之间存在仲裁协议，法院对本案⽆诉讼管辖权。

⼆审法院对本案进⾏了审理。

在⼆审过程中，海北公司见⼀审法院判决⽀持了本公司的主张，⼜向⼆审法院提出反诉，请求天南公司⽀付拖⽋的⼯程款。

天南公司考虑到⼆审可能败诉，故提请调解，为了达成协议，表⽰认可部分⼯程新增加的⼯作量。

后因调解不成，天南公司⼜表⽰对已认可增加的⼯作量不予认可。

⼆审法院经过审理，判决驳回上诉，维持原判。

问题： 1.何地法院对本案具有诉讼管辖权？ 2.假设本案起诉前双⽅当事⼈对仲裁协议的效⼒有争议，可以通过何种途径加以解决？ 3.⼀审法院未依原告请求裁定被告停⼯是否正确？为什么？ 4.双⽅的会谈录⾳带和会议纪要可否作为法院认定案件事实的根据？为什么？ 5.原告关于管辖权的上诉理由是否成⽴？为什么？ 6.假设⼆审法院认为本案不应由⼈民法院受理，可以如何处理？ 7.对于海北公司提出的反诉，⼈民法院的正确处理⽅式是什么？ 8.天南公司已经认可增加的⼯作量，法院在判决中能否作为认定事实的根据？ 答案： 1.⼄区法院和丙区法院。