《人民司法》判例：核心成员未到案的电信诈骗主、从犯之认定核心成员未到案的电信诈骗主、从犯之认定陆光怡点击上方蓝色字体“悄悄法律人”关注本号（专业刑事法公号，坚守理论与实践、刑法与刑诉法相结合的第三条道路），关注后点击右上角头像，再点查看历史消息可阅读以往推送文章。
（南京花神湖）【裁判要旨】电信诈骗团伙组织严密，犯罪手段具有较强的高科技性和反侦查性。
对于团伙核心成员尚未到案的电信诈骗案件，如何认定先到案的其他成员与诈骗事实的关联性、这些成员是否可以认定为从犯、如何量刑，需要妥善运用相应的证据规则，对全案事实和证据进行综合分析评判，最终实现罪、责、刑相适应。
□案号一审：（2014）浦刑初字第5287号二审：（2015）沪一中刑终字第949号【案情】公诉机关：上海市浦东新区人民检察院。
被告人：张海明、崔金发、李超、韦三妹、王飞明、辛秀梅、陆海燕、姜爱华、龚辉文。
上海市浦东新区人民检察院指控：2013年10月至12月，被告人张海明、崔金发、李超、韦三妹、王飞明、辛秀梅、陆海燕、姜爱华、龚辉文等人在柬埔寨王国金边市319大道5号别墅内，由被告人韦三妹、王飞明、辛秀梅、陆海燕、姜爱华、龚辉文等人冒充中国电信工作人员，被告人张海明、崔金发、李超等人冒充公安民警或检察官等身份，通过拨打网络电话和电信技术手段，虚构被害人信息遭到泄露且涉嫌贩毒、洗钱案等虚假内容，要求被害人将资金汇入该团伙指定的所谓安全账户内，骗取钱财。
2013年11月1日，被告人张海明、崔金发等人通过上述方式，骗得被害人刘江燕人民币1.35万元。
2013年11月3日，被告人张海明、崔金发、辛秀梅等人通过上述方式，骗得被害人王桂兰57.3万元。
2013年11月5日，被告人辛秀梅等人通过上述方式，骗得被害人陆联华71万元。
2013年11月9日，被告人崔金发等人通过上述方式，骗得被害人潘玲芳6.5万元。
2013年11月10日，被告人李超、陆海燕等人通过上述方式，骗得被害人王忠和5万元。
2013年11月11日，被告人张海明等人通过上述方式，骗得被害人曾莎娜1.23万元。
2013年11月17日，被告人张海明、崔金发等人通过上述方式，骗得被害人赵授庆5000元。
2013年11月21日，被告人张海明、李超、王飞明等人通过上述方式，骗得被害人覃德农13.6万元。
2013年11月21日，被告人韦三妹等人通过上述方式，骗得被害人陈葆庆13.9万元。
2013年11月25日，被告人姜爱华等人通过上述方式，骗得被害人高利平10.2万元。
2013年12月8日，被告人张海明、崔金发、陆海燕等人通过上述方式，骗得被害人王东3.23万元。
2013年12月8日，被告人张海明、李超、陆海燕等人通过上述方式，骗得被害人梁咏竹2017元。
2013年11月至12月期间，被告人龚辉文等人冒充中国电信工作人员骗取钱财，2013年12月9日，该诈骗团伙拨出电话759条。
庭审中，九名被告人对起诉书指控的事实和罪名基本无异议，表示自愿认罪，但提出自己也是间接受害人，其护照被电信诈骗团伙的组织者收掉，在异国他乡很难脱离该团伙，且在犯罪组织中属于一线或二线人员，骗取钱款非一人之力得以成功。
相关辩护人认为，本案被告人参与犯罪属于被胁迫，系被骗到犯罪团伙所在的别墅中工作，没有人身自由，吃、住均有看守，护照被收走，身无分文，在异国他乡也不懂外语，百般无奈只能参与诈骗；他们在共同犯罪中起次要作用，因犯罪团伙的起意、组织、领导者均非本案被告人，故应综合被告人的入职时间、在团伙中的地位、作用及获利情况等综合评判；本案被告人认罪态度较好，有坦白情节，系初犯、偶犯，希望法庭给予从轻、减轻处罚。
【审判】上海市浦东新区人民法院经审理认为：被告人张海明、崔金发、李超、韦三妹、王飞明、辛秀梅、陆海燕、姜爱华、龚辉文以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，其中被告人张海明、崔金发、辛秀梅所涉数额特别巨大，被告人李超、陆海燕、王飞明、韦三妹、姜爱华所涉数额巨大，被告人龚辉文具有其他严重情节，其行为均已构成诈骗罪。
在共同犯罪中，被告人张海明、崔金发、李超、韦三妹、王飞明、辛秀梅、陆海燕、姜爱华、龚辉文均系从犯，且均具有坦白情节，综合九名被告人参与犯罪的时间、金额及从事工作的内容，对被告人张海明、崔金发、韦三妹、王飞明、辛秀梅、陆海燕、姜爱华依法减轻处罚，对被告人李超依法从轻处罚，同时被告人龚辉文系犯罪未遂，对其依法比照既遂犯减轻处罚。
现有证据无法证实本案被告人系受到暴力或非暴力胁迫而不得不参与实施诈骗行为，辩护人所提本案被告人系胁从犯的辩护意见，不予采纳。
根据九名被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对于社会的危害程度及在共同犯罪中的作用等，依照刑法第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，以诈骗罪对九名被告人分别判处有期徒刑1年6个月至6年6个月不等，并处相应罚金。
一审宣判后，被告人龚辉文提出上诉，后撤回上诉，二审法院裁定予以准许。
现判决已发生法律效力。
【评析】本案系一起规模较大的团伙型电信诈骗案，被害人人数较多，分布于我国各省市。
各地公安机关接被害人报案后，经侦查发现实施诈骗的团伙位于柬埔寨境内，后于2013年12月9日将本案九名被告人及涉案的台湾籍人员抓获，据本案被告人供述的团伙核心成员逃脱。
庭审中九名被告人及辩护人对于公诉机关指控的犯罪事实均无异议，控辩双方的争议焦点归结于两点：一是本案九名被告人在整个电信诈骗过程中地位、作用的认定，是否可认定为从犯；二是本案九名被告人是否可认定为胁从犯。
从本案的事实来看，因电信诈骗团伙的核心成员尚未到案，九名被告人均是诈骗团伙的一线、二线成员，如何确定公诉机关指控的这些诈骗事实与本案九名被告人具有关联性，是对这九名被告人定罪的关键，而控辩双方的争议焦点则涉及对各被告人的正确量刑。
一、本案九名被告人犯罪事实的确定电信诈骗与一般诈骗相比，其特殊性在于行为人与被害人并不直接接触，并且整个组织架构具有较高的独立统一性。
所谓独立，是指电信诈骗团伙内部分为多个层面，如VOIP技术支撑层（指通过一定渠道获取被害人固定电话的开户资料，利用VOIP即网络电话语音呼叫平台和软件转换技术将网络数据通过电信运营商提供的线路接入PSTN电话网向被害人拨打电话，并通过租用的透传线路使被害人电话来电显示为公安机关、中国移动公司等单位的电话，获得被害人信任），冒充电信、司法机关人员拨打电话层、网络银行拆解资金层、银行取款层等，[1]各个层面相对独立、各司其职，互不干扰，除团伙核心成员外，某一层面的人员对其他层面人员的操作内容、具体操作方法均不了解，也无法替代。
而所谓统一，是因为这些层面虽然各自独立，但要成功实施电信诈骗行为，缺少哪一个层面都是不可能完成的，每个层面之间必须环环相扣、密切配合，且各个层面的人员在具有诈骗犯罪故意这一点上是高度统一的。
正是由于这类诈骗团伙高度严密的组织性，侦破此类案件难度很大，且被抓获到案的人员往往只局限于该团伙的某一个层面，在犯罪事实的确定方面，对证据的客观性、关联性有着较高的要求。
就本案而言，到案的均是向被害人拨打诈骗电话的人员，且这些人员中还分为一线（冒充电信人员）、二线（冒充公安人员）、三线（冒充检察人员），各线之间凭借电话转接等通讯技术手段联系，某线人员对其他线人员的操作内容亦不知晓，共处某线的人员之间交流也不多。
据供述，这些人员在该团伙中有特定的代号或名字，拨打诈骗电话时只使用这些名字，相关流转单上也签署这些名字。
这些人员对涉案银行账号的情况均不了解，本案公诉机关指控的12节诈骗既遂的犯罪事实，如何与本案的九名被告人发生联系？如何认定相关被告人参与实施了对某一被害人的诈骗活动？首先，需要正确认定案件中相关言词证据的效力问题。
本案中的言词证据包括九名被告人及同案关系人的供述笔录和相关被害人的陈述笔录，被告人及被害人作出的言词证据能否认定犯罪事实，是否需要补强、补强到何种程度，均与言词证据本身的可信程度有关。
[2]实践中，仅有“一对一”言词证据的案件对言词证据自身效力的评判尤为重要，如强奸罪和猥亵类犯罪、毒品犯罪、行贿受贿犯罪等，在证据方面只有行为人和被害人、行为人和接受行为人的供述和陈述的情况较多，哪一方的言词证据可信度更高，需结合言词证据作出主体本身的情况（如年龄、文化程度）、言词证据所描述的客观细节是否符合逻辑和常理（如犯意产生过程、行为具体方式）、言词证据作出主体与言词证据反映的内容是否相匹配（如未成年人言词中所反映的内容特征应与其年龄相适应）等多个方面进行综合评价。
本案中，九名被告人及同案关系人的文化程度都不高，法律意识相对淡薄，他们关于如何加入诈骗团伙、从事哪一层次的工作、在诈骗团伙中对其他人员的了解、对于涉案银行账户的来源、钱款收取等方面的供述，与其等人参与犯罪的情况及自身客观情况能够匹配。
本案各被告人与同案关系人之间没有利害关系，可以排除相互串联、相互影响的可能。
因此，公诉机关出示的言词证据证明力较高，这对本案各被告人犯罪事实的认定及各被告人在共同犯罪中所起作用的认定都具有至关重要的作用。
其次，结合相关书证、鉴定结论作为补强，综合评判。
从本案被害人的陈述内容来看，虽然被骗时间、金额均不一致，但被骗的一整套流程都是相似的：均系被告知自己在办理的固定电话欠费，均经由电信工作人员将电话转接至公安机关、公安人员称自己涉及贩毒或洗钱犯罪需检察机关处理、检察官要求配合资产清查将钱款转入指定账户这一个过程，被告知的指定账户银行和用户名存在交叉性，公安人员、检察人员报出的名字、警号亦有交叉性，且与本案被告人供述的各自在犯罪团伙中使用的名字、代号能够吻合。
这些细节与被告人及同案关系人的供述、相关银行转账凭证、账户明细、公安机关在抓获本案被告人时当场扣押的流转单、相关鉴定结论等书证结合在一起，能够确定本案九名被告人分别参与了公诉机关指控的哪一节或哪几节诈骗犯罪事实。
另外，就被告人龚辉文而言，虽然被告人陆海燕、辛秀梅、姜爱华、韦三妹、王飞明均称龚辉文有过一张40多万元的单子，但他们未阐述具体细节，被告人龚辉文作出否认，相关被害人也只陈述冒充电信工作人员的是一名男性，对于该男性的名字、工号等信息未能明确反映，因此无论是同案被告人的指证还是被害人的陈述均无法确定该笔单子的一线人员为被告人龚辉文。
但被告人龚辉文作为诈骗集团的一线人员，在被抓获前均积极参与了当天犯罪集团所实施的电信诈骗活动，且该集团当天拨打的诈骗电话达到了759次，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条的规定，应当认定其行为属于刑法第二百六十六条所规定的其他严重情节，构成诈骗罪（未遂）。
