监护制度研究 曹琪
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关于我国监护制度完善的思考作者:张大康来源:《法制与社会》2019年第31期关键词监护监护人亲权监护体系以监护的范围划分的话,广义的监护和狭义的监护是监护的两种主要形式。
正常情况下我们认为广泛意义上的监护是指对人身及其他合法权益进行保护和监督的法律制度,客体包括所有的无行为能力、限制行为能力人和未成年人。
而狭隘意义上的监护的客体则是和其他限制行为能力、无行为能力的成年人缺乏亲权保护的未成年人。
特别值得注意的是,在这里父母仅仅是亲权人。
从以上来看,现在的监护制度,就是指对一些没有父母或者没有亲权的未成年人和缺少民事行为能力的成年人,为了保护他们的人身和财产的安全不受侵犯而设置的一种民法上的法律制度。
正因如此,监护从立法上看可以分为财产监护和人身监护。
(一)对未成年人的监护依照法律规定,我国对未成年人的保护从出生就开始了,没有其他任何条件的限制。
具体来说,未成年人的监护人有:1.父母,养父母在收养未成年人的那一天开始成为该未成年人的监护人,不是婚姻所出的子女的父亲自与改子女相认的那一天起就变成了其子女的监护人;2.另外来说,如果父亲母亲已经不在或者监护能力已经消失,就要由仍然具有监护能力的祖父母、外祖父母,兄、姐,或者其他可以信任且关系密切的亲属、朋友表示自身愿意承担监护责任的,经过未成年人的父、母的工作所在单位或者未成年人住所地的居委会、村委会同意的,按照上述顺序作为监护人行使监护职责;3.不符合前两项规定的内容的,由民政部门或者居委会作为监护人(父母所在地)。
(二)对缺失或者部分缺失民事行为能力的精神病人实施的监护依照中国法律的规定,我们将失去了一定的行为能力的精神病人,定义为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人,这类人的监护人是:1.按照顺序来说,丈夫或者妻子、父亲母亲、成年子女、其他近亲属,以及有可以信任有密切关系的其他亲属、朋友表示愿意作为监护人承担监护责任的,出现这类情况,就要求先要通过精神病人的所在单位或者住所地的村委会或者居委会的同意,按照之前所说的顺序担任;2.另外,如果没有之前提到的第1项内容中规定的监护人的,由精神病人的单位或者居处的居委会、村委会会或者民政部门担当此类人监护人。
作者: 王启华
作者机构: 山东省莱钢集团有限公司培训中心,山东莱芜271104
出版物刊名: 经济研究导刊
页码: 192-193页
年卷期: 2010年 第13期
主题词: 监护;监护制度;监护责任;监护监督;权利义务
摘要:监护制度是一项重要的民事法律制度,他关系着对未成年人和处于特殊情况下的成年人合法权益的保护问题,从而也关系到家庭和社会的发展。
但是目前中国并没有系统完备的监护制度,因而带来众多社会问题,从而影响了和谐社会的构建。
分析了中国监护制度存在的一些问题,并提出了关于完善中国监护制度的几点建议。
意定监护制度的实践探索与完善对策研究——基于北京、上
海经验的调研分析
吴国平
【期刊名称】《重庆工商大学学报(社会科学版)》
【年(卷),期】2024(41)3
【摘要】意定监护是我国《民法典》确立的一项新制度,目前该制度的内容还比较粗略,在实施过程中出现监护人的权利义务不明确,应承担的责任不具体、监护人职责不明晰,监护人的权益保护机制匮乏、民事行为能力认定机械化,造成适用主体范围受限、监护监督机制不完善,监督方式滞后、被监护人群呈现出多元化趋势,特殊人群的需求未能得到兼顾等新问题与新挑战。
通过梳理与总结北京、上海等地区的有益探索,可以总结出一些可供借鉴的宝贵经验。
针对实践需求与发展趋势,我们应着眼于制度的有效实施,坚持问题导向,适时通过立法解释、司法解释和地方立法,继续细化意定监护配套规则,不断优化意定监护实施的配套机制,积极培育社会公共监护组织等,逐步化解制度实施过程中的难点与问题,形成一整套意定监护法律制度与配套机制,使意定监护制度成为适应我国人口老龄化与长寿的时代发展要求,有效服务于人口多元化、个性化养老新需求的先进制度。
【总页数】12页(P10-21)
【作者】吴国平
【作者单位】福建江夏学院法学院
【正文语种】中文
【中图分类】D923
【相关文献】
1.我国现行成年监护制度的反思与完善\r——兼评《民法总则》成年意定监护相关条款
2.意定监护的中国实践与制度完善
3.意定监护的实践检视与制度完善——基于183例公证样本与22份民事裁判的实证研究
4.京沪地区意定监护的实践探索与经验借鉴
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监护制度研究内容摘要:监护制度是指对无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身、财产及其合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。
无民事行为能力人和限制行为能力人称为被监护人,包括未成年人和精神病人;享有监护权利,对其进行监护的人称为被监护人。
我国根据监护制度的适用对象等要素将其分为法定监护、指定监护和委托监护。
其中,法定监护的监护人和被监护人都是由法律规定的,法定监护人的顺序有前者优先于后者担任监护人的效力,但另有规定的除外;指定监护是法定监护的延伸,仍属于法定监护范畴。
它是指法定监护人之间对监护人的担任有争议的情况下,由权利机关指定监护人,人民法院是监护权力机关;而委托监护不同于前二者,则是通过委托监护合同设计的。
从我国民法上看,对于被监护人主要有维护人身合法权益和管理保护财产两大类职责;外国对于被监护人的财产管护也有其见解。
我国应在坚持我国监护制度的基础上,借鉴他国的适合我国且有益于我国立法的法律或规定,使我国的监护制度更为完善。
关键词:适用对象、监护职责、财产管护、立法借鉴。
监护制度是指对无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身、财产及其合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。
无民事行为能力人和限制行为能力人称为被监护人,包括未成年人和精神病人;享有监护权利,对其进行监护的人称为被监护人。
监护制度设立的目的是为了保护被监护人的合法民事权益。
一、我国监护制度的种类我国监护制度分为法定监护、指定监护、委托监护。
法定监护是由法律规定监护人和被监护人的监护。
根据《民法通则》第16条规定,未成年人的父母是未成年人的监护人。
父母对子女享有亲权,是当然的第一顺位监护人。
未成年人的父母死亡或不具备监护能力的,依次由祖父母和外祖父母、兄、姐,关系密切的亲属或朋友、父母单位和未成年人住所地的居委会或村委会、民政部门担任监护人。
根据《民法通则》第17条规定,无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人,由下列人员担任监护人:(一)配偶;(二)父母;(三)成年子女;(四)其他近亲属;(五)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
浅析《民法总则》监护制度作者:曹茹来源:《各界·下半月》2017年第04期摘要:监护制度作为民事主体制度的一部分,目前规定在我国《民法通则》第二章第二节中,其对于保护被监护人合法权益,维护社会家庭和谐有重要意义。
2017年新通过的《民法总则》将“监护”一节的内容从原来的三条扩展到十四条之多,对监护人范围、被监护人范围、监护类型、监护职责履行方式、撤销监护以及监护关系终止等问题进行了增改,适应了我国当前的基本国情。
关键词:民法总则;监护制度;成年监护;意定监护;撤销监护2017年3月15日全国人民代表大会表决通过了《中华人民共和国民法总则(草案)》(以下简称《民法总则》),该法将于同年10月1日起施行。
这无疑是完善我国民商事法律体系、推动法治体系建设的重要步骤。
《民法总则》在多个制度下均进行了创新和完善,本文将重点探讨《民法总则》中的监护制度。
通过对比《民法通则》与《民法总则》,总结归纳出《民法总则》中监护制度的进步之处,同时探讨是否还存在不足与缺陷,如何改进的问题。
一、《民法通则》中的监护制度监护,指监护人对被监护人的人身、财产和其他合法权益依法进行监督和保护的制度。
监护人享有的所谓的“监护权”,实为一种“资格”,既包含监护的义务,也包含监护的权限。
完善的监护制度有利于解决一系列社会问题,从而保护社会弱势群体的利益。
监护制度作为民事主体制度的一部分,在《民法通则》第二章中设立专节共三条予以规定,明确规定了监护人范围、被监护人范围、监护类型、监护人的职责等内容。
但内容简单、理念陈旧,在实践中操作性差,无法全面解决我国当前在监护方面存在的问题。
具体来讲,体现在如下几个方面:(一)被监护人的范围不全面《民法通则》第16、17条中,被监护人的范围仅仅包括对未成年人和无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人的监护,分为法定监护和指定监护两种。
对于那些智力障碍者、失能老人等成年人的监护一直是空白点。
对我国未成年人监护制度的思考作者:田相夏来源:《检察风云》2014年第11期随着经济利益成为当下主流的“指挥棒”,城乡二元制社会结构的弊端进一步影响了家庭结构与家庭关系,儿童成为家庭在社会转型过程中“牺牲品”的案例不断出现。
由于家长监护权在一定程度的缺失和缺位,“留守儿童”“遗弃儿童”“困境儿童”等弱势群体的问题屡屡见诸报端,刺激着人们的神经,引发社会的强烈关注。
面对监护失职和监护权形态“变异”等监护权乱象,我们应该从哪些方面入手来完善我国的未成年人监护制度呢?树立保护未成年人的指导理念改进未成年人监护制度,应树立国家亲权理念和儿童利益最大化理念。
国家亲权理念是指,当未成年人的父母没有适当履行其义务时,国家理所当然地介入其中,代替不称职或无计可施的父母,以未成年人监护人的身份行使亲权,这样国家也就拥有了与父母一样的权利来制约和维护孩子的行为。
尽管这一理念是舶来品,但我们国家的法律已经对这一理念进行了不同程度的借鉴和采纳。
如新通过的《刑事诉讼法》规定了合适成年人参与制度,即从国家亲权的理念角度,规定在未成年人诉讼程序中父母缺位的情形下,可以采用合适替补(合适成年人)代表国家行使亲权,保护未成年人。
由此,我们认为,合格的父母仍是未成年人的“当然”监护人,但从国家亲权的角度看,国家是超越父母监护权限的“真正”监护职责主体,父母只不过是国家责任的替代者,并受国家的监督和辅助;当父母不能践行这一责任时,国家通过其公权机构或社会组织,应当义不容辞地担负起实际监护责任。
儿童利益最大化理念是联合国《儿童权利公约》最重要的原则。
《公约》实质上赋予政策制定者本着儿童最大利益的考虑作出决策的权利,并以此决定取代儿童自己或其父母的决定。
如果家庭没有看护好儿童的利益,政府将担当起“养父母”的角色。
由此,相较于当前我国监护权的性质(重父母与家庭责任而轻国家与社会责任,更多地表现为私法自治而缺少国家干预)还有很大的改进和提升空间,应该在儿童利益最大化原则指导下,在未成年人监护制度的顶层设计中,进一步增加国家干预的权重。
第24卷(增) (2009)内江师范学院学报JOURNAL OF NEIJ IANG NORMAL UNIVERSITY浅谈我国成年监护制度的完善吴雅芸1,张小清2,邹文娟3,刘礼梅4* (内江师范学院政法与历史学院,四川内江641112)摘要:我国现有的关于成年监护之条文的缺乏已经难以适应复杂的实际生活也难以应对世界人口老龄化和国际人权组织/维持本人生活正常化0、/尊重本人自我决定权0原则的挑战,而与我国法律联系十分紧密的日本、台湾在成年监护制度的体系方面已经相对完备。
本文则从监护的类型、监护人的选拔、监护的内容三方面重点分析了日本、台湾的成年监护制度,以此探讨了我国成年监护制度的改革完善的方向。
关键词:成年监护;台湾;日本中图分类号:D92文献标志码:A文章编号:1671-1785(2009)S2-0085-05一、成年监护制度的概念及立法目的(一)成年监护制度的概念/成年监护制度0是指对不能自我保护的特殊成年民事主体(如精神病人,智力障碍,肢体残疾等)在其人身、财产以及其他合法权益上的保护制度。
/成年监护制度0乃为保护意思能力不足的成年人而设立的制度[1]。
其跨越了民法的民事主体、民事行为能力、代理制度、成年监护制度等领域。
世界各国对成年监护制度的称谓各有不同,如我国将德国民法的这一概念译为/成年人保护制度0或者称为/成年照管制度0、/成年照顾制度0,日本民法典的称谓被我国学者译为/成年后见制度0。
而以往大陆法系国家的传统民法概念/禁治产人监护制度0、/准禁治产人监护制度0正在退出历史舞台。
而英美法系国家的这一制度,被译为/成年监护0(A2 DULT GU AR DIANSH IP)。
我国的成年监护制度的概念虽然未在5民法通则6中明确提及,但是在第二章第二节/监护0中的第十七条到十九条规定了/精神病人的监护问题0,这实质上即为/成年精神病人的监护问题0。
不过这也显示出来我国对成年监护所涉及到的主体范围太过狭窄的状态,以及/精神病0一词带有歧视性的特征,这与国际人权保护的趋势相背离。
我国监护制度完善及研究(一)缺陷的监护的概念及性质(二)我国监护制度的立法缺陷(三)我国现存监护制度的完善措施(四)我国现存监护制度原因引言现存监护制度起源罗马法,产生之时是监护人享有的一种权利,但发展到现存监护制度起源罗马法的监护和保今天,其意义不在于保护家族的财产,而是被监护人利益的维护。
我国监护制度发展总体上来说,其明显滞后社会发展,存在许多不适合市场经济要求的规定而且规定过于原则化,不具有可操作性。
所以我国的监护制度研究主要针对如何建立适应现实需要切实为我国社会发展。
监护制度是一项重要的民事法律制度,是婚姻家庭法的一项重要的制度,与公民的生活生产联系密切。
而我国的监护制度始于1987年实施的《民法通则》,相关规定比较粗糙,十几年来没有太大的变化,尤其随着经济体制改革的深化,其问题日益突出,已不能适应形势需要。
本文分析我国监护制度存在问题,提出完善我国监护制度若干意见一、监护的概念及性质(一)监护的概念监护,是为监督和保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的合法权益而设置的一种民事法律制度(二)监护的性质关于监护的性质我国的监护制度存在的矛盾,即监护究竟是监护人的权力还是义务的问题。
1、监护权利说此观点认为,监护是一种权力,称为监护权,而且认为这种权利是一种身份权。
认为只有从性质上把监护视为权力,才能使监护人积极主动行使权力,实现监护的目的。
2,、监护义务说此观点认为。
监护人法律课以监护人片面的义务3、监护职责说此观点认为,监护不是权力也不是义务,而是一种职责。
监护的内容在于保护被监护人的人身和财产,而不是对人支配的权力,是权力和义务的统一。
我认为监护在性质不是一种权利,因为如果监护是一种权力,那么监护人的确有权利放弃监护,显然与我国法律的主旨相违背,父母怎么可以不履行抚养子女的义务?从权利与义务的内容上来看,更多是义务。
根据《民法通则》的规定,监护人的权利和义务是:①保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为了被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。
2016年4月第2期中华女子学院学报Journal of China Women ’s UniversityApr.2016No.2未成年人监护制度演进规律与现实走向曹诗权摘要:在历时性视觉,未成年人监护制度作为历史范畴,呈示出从家庭主义经由个人主义到国家主义的演进规律。
在共时性视野,未成年人监护制度作为社会范畴,表现出公法化、社会化时代走向。
现代产业分工和社会保障事业、公共服务体系的发展,现代人的需要结构中精神需要的增强,文化结构主持人语:监护制度植根于社会基层、细胞和末端,具有广泛性、普遍性和基础性,涉及社会管理和国家治理的诸多方面,反映社会的稳定、秩序、文明状态和可持续的治理水平。
编纂中国民法典,必须高度重视监护制度。
必须正视,中国目前有3亿多未成年人、近1.5亿老年人和未完全统计的智障型精神病人,涉及3亿个家庭和所有中小学、幼儿园、福利院、精神病院等单位组织。
这直接决定了监护所蕴含的社会建设意义和研究的重要价值。
中国目前6000多万留守儿童和3500多万流动儿童的监护问题。
中国有处于动态变数的千万服刑人员家庭、单亲家庭、孤儿家庭、隔代家庭或父母离异家庭,其未成年子女照顾和看护处于残缺状态,需要从社会建设角度给予对策研究和制度关怀。
近十多年来,有关留守儿童、流浪儿童、残缺家庭子女、拐骗拐卖儿童、未成年人家庭、校园、网络或社会侵害、青少年违法犯罪等问题交织共生,社会反响强烈,现行规制倍受责难,迫切需要从加强社会建设、着力改善民生、实施精准扶贫、构建社会和谐的视角实行多方位研究和解决。
应该承认,以未成年人和智障型成年人为主体的监护在几千年的中国虽有社会生活之实,但一直没有制度之体,因而在中国法文化和法理论的历史范畴中,有关监护的研究成果尤显贫乏。
这与国外基于罗马法传承和私法实践而伴生的完备的监护制度及丰富的研究成果形成鲜明对比和落差。
改革开放30多年来,在工业化、市场化、城镇化、信息化、国际化交织叠加的时代驱动下,监护法面临诸多新情况、新问题、新要求和新期待,但现行监护规范仍停留在20世纪80年代中期水平,表现出巨大的时代差异或形同虚设。
论我国监护制度的缺陷及其完善作者:朱千里来源:《法制与社会》2013年第04期摘要监护制度作为一项基本制度,有着非常重要的作用;而由于受到我国民法立法思想、经济体制变革、公民权利意识提高、人口老龄化加剧和立法滞后等因素的影响,使得监护对象范围狭窄、制度层次单一、期限不明确、监护和亲权未以区分、监护人权利少与义务多的矛盾等缺陷一直是在我国监护制度中长期存在,而这使得我国现有监护制度不能再与新形势需要相适应,需要从多个方面对其进行完善。
关键词监护制度立法思想经济体制作者简介:朱千里,浙江中辛律师事务所,研究方向:民商法。
中图分类号:D923文献标识码:A文章编号:1009-0592(2013)02-031-02监护制度和公民生活、生产方面紧密联系,是传统民法中重要的基本制度。
一些重要的监护制度只是在传统民法中才有规定,而且其变更速度也跟不上经济体制改革深化的步伐,监护制度已无法与当今形势相适应。
与其它发达国家相比,我国监护制度要想适应现代化的需求,还要许多地方需要改进和完善。
一、当前我国监护制度存在的主要缺陷(一)混淆了监护权与亲权的界限我国监护制度采取的主要监督方针是以未成年人双亲所在村委会、民政部门、居委会、单位等组织的监护为辅、以亲属监护为主。
依据《民法通则》中第16条前两条款的规定,未成年人监护人是其父母,如果其父母丧失监护能力或者已死亡的,应从下述人员中选出具备监护能力的人作为其监护人,首先是未成年人的祖父母与外祖父母;其次是其兄长或姐姐;最后,与未成年人父母关系密切的朋友或者其它亲属,如果愿意,在经过未成年人住所地的村民委员会、居民委员会或者其父母所在单位的同意之后也可承担相应监护责任。
由此不难看出,在我国民法规定中,父母并非亲权人而只是监护人,这就使亲权和监护权之间相混淆,使监护权和亲权相混同。
(二)被监护对象之范围太窄在我国目前现行的法律框架之内有监护人的仅包括精神病人和未成年人,法律不承认限制民事行为能力与其它那些无民事行为能力的人有监护人;正是因为设置监护对象的范围过于狭窄导,使得吸毒者、酒精中毒者与浪费者等有不良生活态度的人群以及老年人都不能依法参加诉讼。
论《民法总则》监护制度之完善作者:李吉映来源:《职工法律天地·下半月》2017年第08期摘要:随着今年3月15日《民法总则》的出台,其对于《民法通则》内容做出了更为细致的规定和完善,进一步丰富了我国民事法律规范,而《民法总则》在监护方面进一步细致规定体现的尤为明显。
本文即从《民法总则》与《民法通则》在被监护人范围出发来分析其变化的原因、意义以及探究监护权与亲权的法律关系,并就监护制度的监督问题提出自己的简要建议。
关键词:监护制度;亲权;监督;完善党的十八大以来,社会对增强我国的法制建设呼声愈来愈高。
今年3月15日《民法总则》的出台,对于1986年通过的《民法通则》做出了进一步的完善。
在监护制度的丰富完善方面尤为明显,本文即从《民法总则》的第28条和《民法通则》的第17条关于被监护人的范围说起。
一、被监护人范围之变化根据《民法通则》第十七条的有关规定,被监护人为无民事行为能力或限制民事行为能力的精神病人,而《民法总则》第二十八条,则将被监护人的范围修改为无民事行为能力或限制民事行为能力的成年人。
①从精神病人到成年人转变的意义何在?根据我国《民法通则》的有关规定,被监护人的范围只有未成年人和精神病人,而《老年人权益保障法》对于丧失或者部分丧失民事行为能力的老年人,即60周岁以上无民事行为能力或限制民事行为能力的自然人,可以通过委托监护的方式进行保护。
这样便产生一个问题,已满18周岁未满60周岁的非精神病人如果丧失或部分丧失民事行为能力(如已满18未满60周岁的植物人),由于其不在法律规定的被监护人的范围之中,而不能获得被监护的权利,那么其合法利益应如何被保护《民法通则》没有相应的具体规定,存在漏洞。
《民法总则》二十八条将“精神病人”修改为“成年人”,弥补了《民法通则》十七条对被监护人范围规定的不足,使得18至60周岁的非精神病人在丧失或部分丧失民事行为能力时权益能够得到合法的保护,“成年人”的这一修改充分体现了其立法体系的完善化。
未成年人监护监督考察制度中检察机关的地位与作用丁慧洁*徐丽春M【内容摘要】我国未成年人监护的立法受传统的亲权本位思想影响,“国家监护”在理念和制度层 面均起步较晚。
现实中侵害未成年人权益的案件时有发生,凸显出了我国监护监督考察制度的缺位。
探索检察机关参与的未成年人监护考察制度,应当切实发挥检察机关的监督职能,保障未成年人人身、财产权益不受侵犯。
明确检察机关的参与地位、建立和加强协作配合机制、细化监护考察职责范围和分 工,进而加强监护监督考察制度的刚性和可操作性,切实推进未成年人救助保护工作的开展。
【关键词】国家监护未成年人司法保护检察机关参与监护监督未成年人监护监督考察制度,是指由负有监护监督责任的国家机关、社会组织或者是个人,对监护 行为进行监督和考察,从而保障未成年人的人身、财产和其他合法权益不受侵犯的一项法律制度。
这项 制度是监护制度公法化的结果,即现代法治社会的未成年人监护不再局限于家庭监护模式,当父母不 能、不宜或者拒绝履行监护权的时候,国家有权力也有责任进行干预,从最有利于未成年人的角度,重新 确定监护权的归属。
而监护资格、监护行为是否符合法律期待,则需要一个或多个客观、中立的主体给 予评价,这便衍生出了未成年人监护监督考察制度。
检察机关作为国家法律监督机关,参与到未成年人 监护监督考察制度中,既契合了未成年人监护监督考察的制度需求,也延伸了检察机关监督法律正确实 施的职能发挥。
一、未成年人监护监督考察制度的提出未成年人监护监督考察制度作为国家公权力介人家庭自治的有效手段,属于国家公权介人私人自 由领域的例外体现。
根据宪法原理,公权介入私人领域必须要说明理由和配备必要的司法救济和司法 监督。
因此,国家在执行未成年人监护监督制度时,除了应当秉持尊重被监护人的真实意愿,最有利于 被监护人原则,承担维持人尊严的最低限度的核心义务,确保被监护人实现人身、教育、医疗等基本权利 外,还要遵循公权介入必要性原则,保护家庭成员的基本人权,尊重个人的生活自由,给家庭自治以适当 的空间,防止国家过度禁止或者禁止不足。
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每个人有其在社会中从事活动的权利,但每个人又都是不同的个体,由于生理条件、自然条件和社会因素的限制,人在其一生的发展过程中有不同的状态,在不同的人生状态中会存在某些方面的缺陷而使其不能享尽其权利。
因此,为弥补这些方面的缺陷,使社会每个人都能平等地行使自己应有的权利,享尽自己应得的利益,政治国家需要某种手段来增加其权利或利益——这在某种程度上也是给予这个群体的一种特权,但这种特权却恰恰是为实现实质上的平等。
监护是民法理论和实务中的一项重要的法律制度。
各国在理论上对监护的界定不一致,同时,各国民法典中对监护的规定也不尽相同。
通常我们认为,监护就是指民法上所规定的对于无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身、财产及其他合法权益进行监督、保护的一项制度。
监护从其本质上讲就是对缺乏行为能力人的监督和照顾制度。
监护设立的目的主要是为了保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的合法权益,从而维护社会秩序的稳定。
监护制度是一项重要的民事法律制度,是婚姻家庭法的重要内容。
而我国仅在《民法通则》作了简单概括的规定,其所暴露出的不足和缺陷是众学者批驳的对象,特别是对其类似于英美法不划分亲权和监护的“大监护” 制度。
笔者也试对我国监护制度在亲权和监护制度的模式选择、监护的性质、监护人、受监护对象、监护的法律责任和监护的内容等方面略陈管见,以期利于我国监护立法的完善。
关键词:监护亲权民法通则一、性质定位1、罗马时期的监护状况监护是一种古老的制度,早在古希腊罗马时期就已经存在,是罗马家庭法的一个重要的组成部分。
他国监护监督制度探微与启示作者:张露来源:《人民论坛·学术前沿》2011年第06期【摘要】现代各国的监护立法纷纷体现了公权力介入传统的私法领域,监护行为需要监督这一理念。
我国监护监督制度存在监护监督的思想观念滞后、监护监督主体不明确、监护监督的内容含糊等诸多问题。
因此,我国亟需完善监护监督立法,更好地维护被监护人的权益,进而构建家庭的和谐和促进社会的稳定。
【关键词】监护监督制度立法比较对策2010年5月25日中央电视台的《今日说法》以“四郎弃母”为标题,报道了一桩社会事件:北京市通州区张辛庄村,含辛茹苦养育了五个儿子的80多岁的柴玉吉老人被活活饿死。
柴玉吉老人生前一直跟随五儿子生活,五儿子因病去世后,柴玉吉老人又不慎将左大腿摔成骨折,此后,四个儿子便开始轮流赡养母亲。
2010年3月12日,老二的赡养期即将结束时,由于村主任没有及时通知老三前来交接,就造成半个月无人赡养老人,直至4月9日老人被发现饿死在床。
这一报道让国人震惊,在全国上下热议人情冷漠、亲情残缺的同时,我们不禁思考另一个问题,即,谁对四个儿子的监护职责进行监督?由于缺乏完善的监护监督机制,导致被监护人的合法权益不能获得保障。
所谓监护,是指对于法律上那些由于年龄或精神健康原因而不能自我保护的人给予监督和保护的、由民法所赋予的必要的权利和义务。
①由于监护监督制度更能完善地保障被监护人的权益,因此大多数国家在监护立法时均规定了监护监督制度,如《法国民法典》、《德国民法典》、《日本民法典》、《美国统一结婚离婚法》等都设置了监护监督机关,体现了国家公权力全面介入监护事务,只是采用的监督模式不完全一致。
各国监护监督制度概述《法国民法典》中关于监护监督制度的规定。
法国法中的监护监督制度采取的是由监护法官、亲属会议和监护监督人相结合的监护监督机制以保障被监护人的权益。
一、监护监督人的选任。
根据《法国民法典》的规定,无论哪种监护都应该有一名监护监督人,该监督人需要从亲属会议的成员中产生。
是否应该废除监护制度辩论辩题正方观点,应该废除监护制度。
首先,监护制度存在着滥用的可能性。
在一些情况下,监护人可能会滥用他们的权力,对被监护人进行身体或心理上的虐待。
这种情况下,监护制度并没有起到保护被监护人的作用,反而成为了被监护人的困境。
例如,美国作家海伦·凯勒就曾说过,“最大的虐待不是在监护制度下,而是在监护制度下被虐待。
”这说明监护制度并非完全可靠,有时甚至会造成更大的伤害。
其次,监护制度限制了被监护人的自由。
在监护制度下,被监护人的一举一动都需要得到监护人的允许,这严重限制了他们的自由和人身权利。
正如英国哲学家约翰·斯图尔特·密尔所言,“只有通过个人的自由才能实现个人的幸福。
”废除监护制度将会使被监护人拥有更多的自由,能够自主决定自己的生活,追求自己的幸福。
最后,废除监护制度有利于促进被监护人的自我成长和独立。
监护制度下,被监护人往往会失去自我独立的机会,他们需要依赖监护人的一切。
而废除监护制度将会使他们有机会学会独立生活,自己承担责任,这对于他们的成长和自我实现是非常重要的。
正如美国作家马克·吐温所说,“最重要的是,让每个人都能够自己思考,自己判断,自己行动。
”。
综上所述,废除监护制度是符合人权和个人自由的,有利于被监护人的发展和幸福。
因此,我们应该废除监护制度。
反方观点,不应该废除监护制度。
首先,监护制度的存在是为了保护被监护人的权益和利益。
在一些情况下,被监护人可能由于年龄、智力等原因无法独立生活和自我保护,需要监护人来帮助他们管理生活和财产。
如果废除监护制度,这些弱势群体将面临更大的风险和危险。
正如英国哲学家托马斯·霍布斯所说,“没有政府,社会将会是‘每个人对每个人’的战争。
”监护制度的存在就是为了避免这种战争的发生,保护弱势群体的利益。
其次,监护制度的废除可能会导致社会秩序的混乱。
在监护制度下,监护人有责任和义务来管理被监护人的生活和财产,维护社会秩序和稳定。
监护制度研究内容摘要:监护制度是指对无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身、财产及其合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。
无民事行为能力人和限制行为能力人称为被监护人,包括未成年人和精神病人;享有监护权利,对其进行监护的人称为被监护人。
我国根据监护制度的适用对象等要素将其分为法定监护、指定监护和委托监护。
其中,法定监护的监护人和被监护人都是由法律规定的,法定监护人的顺序有前者优先于后者担任监护人的效力,但另有规定的除外;指定监护是法定监护的延伸,仍属于法定监护范畴。
它是指法定监护人之间对监护人的担任有争议的情况下,由权利机关指定监护人,人民法院是监护权力机关;而委托监护不同于前二者,则是通过委托监护合同设计的。
从我国民法上看,对于被监护人主要有维护人身合法权益和管理保护财产两大类职责;外国对于被监护人的财产管护也有其见解。
我国应在坚持我国监护制度的基础上,借鉴他国的适合我国且有益于我国立法的法律或规定,使我国的监护制度更为完善。
关键词:适用对象、监护职责、财产管护、立法借鉴。
监护制度是指对无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身、财产及其合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。
无民事行为能力人和限制行为能力人称为被监护人,包括未成年人和精神病人;享有监护权利,对其进行监护的人称为被监护人。
监护制度设立的目的是为了保护被监护人的合法民事权益。
一、我国监护制度的种类我国监护制度分为法定监护、指定监护、委托监护。
法定监护是由法律规定监护人和被监护人的监护。
根据《民法通则》第16条规定,未成年人的父母是未成年人的监护人。
父母对子女享有亲权,是当然的第一顺位监护人。
未成年人的父母死亡或不具备监护能力的,依次由祖父母和外祖父母、兄、姐,关系密切的亲属或朋友、父母单位和未成年人住所地的居委会或村委会、民政部门担任监护人。
根据《民法通则》第17条规定,无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人,由下列人员担任监护人:(一)配偶;(二)父母;(三)成年子女;(四)其他近亲属;(五)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
对担任监护人有争议的,由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。
对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。
没有第一款规定的监护人的,由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
法定监护人的顺序有顺序在前者优先于在后者担任监护人的效力。
法定顺序可以依监护人的协议而改变,前一顺序监护人无监护能力或对被监护人明显不利的,人民法院有权从后一顺序中择优确定监护人。
指定监护,是指有法定监护资格的人之间对担任监护人有争议时,由权力机关指定的监护。
从民法通则的规定看,指定监护实际上是法定监护的延伸,仍属法定监护范畴。
指定监护只是在法定监护人有争议时才产生。
所谓争议,在未成年人是其父母以外的监护人范围内的人争抢担任监护人或互相推诿都不愿意担任监护人;在成年精神病人则是监护范围内的任何人之间的争议,争议项如同前述。
人民法院指定监护人时,可以将民法通则关于祖父母、外祖父母、兄、姐,关系密切的其他亲属、朋友或配偶、父母、成年子女、其他近亲属、关系密切的其他亲属、朋友的规定视为指定监护人的顺序。
前一顺序有监护资格的人无监护能力或者对被监护人明显不利的,人民法院可以根据对被监护人有利的原则,从后一顺序有监护资格的人中择优确定。
被监护人有识别能力的,应视情况征求被监护人的意见。
监护人可以是一人,也可以是同一顺序中的数人。
被指定人对指定不服提起诉讼的,人民法院应当根据上述规定,维持或者撤销指定监护人的判决。
如果判决是撤销原指定的,可以同时另行指定监护人。
此类案件,比照民事诉讼法规定的特别程序进行审理。
在人民法院判决前的监护责任,一般应当按照指定监护人的顺序,由有监护资格的人承担。
有监护资格的人之间协议确定监护人的,应当由协议确定的监护人对被监护人承担监护责任。
对于担任监护人有争议的,应当按照民法通则的以下规定,由有关组织予以指定。
未经指定而向人民法院起诉的,人民法院不予受理:没有上述规定的监护人的,由未成年人的父母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人;对担任监护人有争议的,由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。
对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。
有关组织为没有或者限制民事行为能力人在其近亲属中指定监护人虽然不受顺序的限制,但都必须遵守一条原则——对被监护人有利,亦即应充分考虑将被指定的监护人的监护能力。
根据法律的规定,认为监护人的监护能力,应当根据监护人的身体健康状况、经济条件以及与被监护人在生活上的联系状况等因素确定。
这一原则也是人民法院在审理案件过程中指定监护人时必须遵循的。
委托监护是指通过委托监护合同而设立的监护。
我国只规定了对精神病人和无民事行为能力人的临时监护,未规定对限制民事行为能力人的临时监护,且临时监护人只承担部分监护责任,被监护人的监护人仍然是主要监护人。
有委托监护则有临时监护人。
例,甲带邻居家小孩到乙家串门,该小孩在玩儿的过程中掉进乙邻居家的井里被淹死,井的所有人承担危险责任,甲承担临时监护责任。
从理论上说,监护是法律上强行的制度,中心点在于更好地保护被监护人,因此原则上应不容许委托,除非有受监护人的教育或受照顾必要。
我国司法实践基于某种实用的考虑,承认了委托监护。
委托监护人的设立可划分为两种情况:(一)由父母委托他人做其子女的监护人。
(二)由法定监护人把自己的监护职责委托他人实施。
委托监护可以是全权委托,也可以是专门委任。
前者如父母把子女委托给祖父母、外祖父母全权照料,或者配偶把精神病人委托精神病医院或者福利院全权照料;后者如委托给保姆、托儿所、幼儿园、学校、医院等。
委托监护原则上不能改变原监护人的地位,不同于法定监护人以内部协议确定监护人的情形,也不同于监护变更。
监护权为监护人的专属权利,不得抛弃或移转于他人,但其行使可以合同委托于第三人,监护人将其监护职责部分或全部委托给他人的,原则上不具有变更监护的效力。
受委托人仅得在委托范围内,行使监护职务,非由监护人受让监护权,故监护人虽已委托他人行使,自己仍有行使的权责。
因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的,仍然应当由监护人承担,被委托人确有过错的,负连带责任。
二、我国民法上监护人的职责监护是指对未成年人的人身、财产及其它一切合法权益的监督和保护。
承担这种监护任务的人叫监护人。
未成年人的父母是未成年人的法定监护人。
未成年人的父母已经死亡或者不具备监护能力的,由下列人员中有监护能力的人担任监护人:祖父母、外祖父母;兄、姐;经未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的关系密切的其他亲属、朋友并愿意承担监护责任的。
无上述监护人时,由未成年人的父母所在单位或者来成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
成年精神病人的法定监护人的范围和顺序是:配偶、父母、成年子女、其他近亲属、关系密切的亲属或朋友、精神病人所在单位或住所地的居委会、村委会、民政部门。
法定监护人的职责主要有:在维护人身权益过程中:其一,保护被监护的未成年人的人身。
一方面监护人担负有维护未成年人的人身健康和安全,保护他们的姓名权、荣誉权的责任,同时还担负有排除来自于各方面的对未成年人的人身权利实施侵害的义务。
监护人也负有对未成年人进行德、智、体、美、劳等方面培养和教育的职责。
另一方面未成年人的父母既是未成年人的法定监护人,同时,也是未成年人的法定代理人。
监护人代理未成年人进行民事活动是其履行监护职责的一个重要的内容。
根据法律规定,无民事行为能力的未成年人为民事行为由其法定代理人代理,限制民事行为能力的未成年人除从事与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事活动外,为其他民事行为须由法定代理人代理或者征得法定代理人的同意。
此外,未成年人参加诉讼活动,也应由其监护人代理。
在家庭保护中,代理是必不可少的,监护人除具备法定情事外,不得终止代理。
其二,保护被监护的精神病人的人身。
照顾被监护人的生活,代理被监护人进行民事活动,对被监护人进行管理和教育,在被监护人合法权益受到侵害或者与他人发生争议时,代理其进行诉讼。
在管理保护财产过程中:其一,管理被监护的未成年人的财产。
监护人于监护职责范围内管理好被监护的未成年人的财产,维护未成年人的合法的财产权益。
监护人应制止和排除他人侵犯未成年人财产权益的行为,并依法否定未成年人所为的与其行为能力不相适应的处分财产的民事行为,并对不当得利人进行追索,以保护未成年人的财产权益。
监护人对未成年人的财产为处分行为时,必须遵循有利于未成年人的原则,否则,监护人不得为未成年人的财产处理行为;代理未成年人行使索赔请求权。
当来成年人的合法权益遭致不法侵害时,监护人有权也有责任代理未成年人行使损害赔偿的请求权。
未成年人获得损害赔偿,应遵循下列原则:第一,财产损失全部赔偿原则。
根据这一原则,加害行为人所承担的赔偿责任,应相当于未成年人因此所受到的损失。
这里所说的损失是指未成年人所受到的实际损失,包括财产的直接减少和失去的既得利益。
第二,对未成年人的人身损害只赔偿由此而形成的财产损失的原则。
人身损害是一种非财产损害,这些损害有时会造成财产的直接损失,有时则只造成纯精神损害。
加害行为人应赔偿未成年人人身损害所引起的全部财产损失,包括医疗费、住院费、住院期间的伙食补助费、护理费、治疗期间的交通费和未成年人的监护人的误工费用等;凡致未成年人残废的,除赔偿上述费用外,还应赔偿监护人因照顾而误工所减少的收入、继续治疗费用以及残废生活补助费;造成未成年人死亡的,除赔偿死亡前因医疗或者抢救所花的医药治疗费用外,还应赔偿死亡所花的丧葬费及一定数额的抚恤费用。
第三,对造成未成年人精神损害的,实行财产责任和非财产责任并用的原则,对侵害未成年人的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权的,监护人除有权要求行为人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉外,还可同时要求行为人赔偿损失。
其二,管理被监护的精神病人的财产。
对成年的精神病人来说,则有可能具有一定的财产,监护人不仅可以管理精神病人的财产,为了更好地照顾被监护人的生活,也可以利用被监护人的财产(如使用被监护人的住房),但不得损害被监护人的财产利益和其他利益。
总的来说,关于监护人职责中财产管护内容的法律规定,体现在《民法通则》第18条第1款:“监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。
”以及第3款:“监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的,应当承担责任;给被监护人造成财产损失的,应当赔偿损失。