查办商业贿赂案件的难题及对策
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查处商业贿赂的难点与刑事立法对策彭辉!复旦大学"上海#$$$%#&摘要’首先对商业贿赂的概念和构成要件进行剖析"在此基础之上对查处商业贿赂案件所遇到的诸多困难作简要阐述"并对照(联合国反腐败公约)审视我国商业贿赂刑事立法之不足*指出对这些困难的审视及刑事立法的反思与借鉴无疑是我国商业贿赂立法完善的前提性条件之一"并期这样的努力对正在开展的治理商业贿赂专项工作有所裨益*关键词’商业贿赂+查案难点+(联合国反腐败公约)+立法完善中图分类号’,-.#/文献标识码’0文章编号’1$$%23%4.!#$$.&$52$$1#2$/商业贿赂违背社会主义市场经济的基本原则"妨碍公平竞争和资源合理配置"败坏社会风气"毒化党风政风"腐蚀党员干部和企业从业人员"成为滋生腐败行为和经济犯罪的温床"因而治理商业贿赂刻不容缓*当前"如何把查办商业贿赂案件工作不断引向深入6如何使这一工作稳步健康地开展6成为我们思考的重点与关键*商业贿赂案件的查处是涉及面广7政策性强7难度很大"矛盾十分复杂的系统工程"在具体工作中必将遇到重重阻力和困难"与此同时"目前我国反商业贿赂刑法体系效率过低"尚不能为及时查处商业贿赂行为提供完整而有效的法律支持"这应引起法律学者的深刻反思*一7商业贿赂的概念和构成要件商业贿赂行为是不正当竞争行为的一种"国家工商局(关于禁止商业贿赂行为的暂行规定)第二条规定’8本规定所称商业贿赂"是指经营者为销售或购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为*9这一界定主要从行贿方的角度来判明什么属于商业贿赂"抓住了商业贿赂是基于商业收稿日期’#$$.2$3215科研项目’复旦大学文科科研推进计划8金苗9!管理类&项目8构建高校治理商业贿赂的长效机制研究9部分成果!项目批准号’$.:;$53&作者简介’彭辉!1%43"112&"男!汉&"江西赣州"硕士主要研究刑法学*目的实施贿赂行为这一本质特征"总体来看是比较准确的"在执法实践中也比较容易掌握*但是"这一界定只是从工商行政管理机关贯彻执行(反不正当竞争法)的角度"把商业贿赂的范围仅仅局限于8销售或者购买商品9领域"而中央部署治理的8商业贿赂9是广义概念"涵盖了商品购销7工程建设7资源开发7金融服务等经济活动中的所有领域"二者显然并非同一个概念*我们认为"商业贿赂是指经营者以排斥竞争对手为目的"为使自己在销售7购买商品或提供服务等业务活动中获得利益"而采取的向交易相对人及其职员或其代理人提供或许诺提供某种利益"从而实现交易的不正当竞争行为*商业贿赂有严格的构成要件’1<商业贿赂主体是经营者*商业贿赂的主体必须是经营者"未在工商行政管理机关登记注册7非经营者不能成为商业贿赂的主体*如地方政府或其部门为了争取建设项目和资金向上级有关部门行贿"目的是为了地方经济利益"但作为政府行为不能视为商业贿赂"如果政府部门是在帮助企业办事"则应另当别论*#<商业贿赂行为人主观上有在经营活动中争取交易机会"排斥竞争的目的*如果行贿方并不是为了谋取经济利益"而是为了其他利益"如职务升迁7升学就业7办理户口7人事调动等"则不属于商业贿赂* /<客观上采用了以秘密给付财物或其它手段贿赂对方单位或个人行为*在现实经济活动中"其手段主要表现为8回扣9"即经营者暗中从账外向交易对方或其他影响交易行为的单位或个人秘密支付钱财或给予其他好处的行为*二7查处商业贿赂的难点所在在查处商业贿赂案件的过程中"包括但不限定于以下难点值得关注*1<式隐蔽"难发现*由于商业贿赂的行贿7受贿双存在着利益一致性"且行为都是秘密进行"监管主体很难发现线索*加上群众对商业贿赂的危害# 1性认识不足!又缺乏完善的鼓励举报"保护举报人机制!知情人往往不愿举报"不愿作证!案件线索主要靠监管部门自己摸排!致使商业贿赂案件发现难# $%界限模糊!认定难#商业贿赂在实践中往往钻法律的空子!形式多种多样!变化多端!打政策&擦边球’#普遍存在采取假借&付款奖’"&销售总量奖’" &商业返利’"&信息费’"&劳务费’"&宣传费’"&会务费’"&赞助费’"&仓储费’等名义!帐外暗中给付对方单位或个人财物!而且有的金额巨大(有的为对方单位中的有关人员提供国内外各种名义的旅游"考察!甚至性贿赂等(有的采用账外暗中支付!然后做假账#而现有的会计制度不健全"现金交易大量发生!假账现象普遍存在!账本表面真实和实质失实的矛盾!给调查取证工作造成了许多困难#)*攻守同盟!调查难#调查难是查处商业贿赂行为的最突出的特点!主要表现为+一是无证可取#由于商业贿赂行为发生在有利益关系的单位与单位或者单位与个人之间!多采取&一对一’的方式进行!手段比较隐蔽!作案后通常不会留下明显痕迹!局外人即使怀疑!也很难知内情!并且行贿受贿双方当事人形成了利益共同体!双方都是腐败行为的受益者!行贿"受贿人中一方一旦听到风声!往往会串供"毁证!共同隐瞒相关情况!订立攻守同盟#二是有证难寻#企业会计帐册和银行原始资料原则上属于商业秘密!没有初步证据显示涉嫌违法不能随意滥用强制措施进行取证(对企业真实财务帐册和资金往来记录的查寻成本由于信息的严重不对称难度极大!成本很高#而在企业财务管理体制越显技术化"电子化"网络化"权限化的今天!这种破解高专业领域的查处难度更为突出#而且经过打击后!经营者的商业贿赂行为更加隐蔽!面上检查基本不能发现问题!调查难等问题更加突出#三"对照,公约-审视我国商业贿赂刑事立法之不足查处商业贿赂的过程就是研究侦查"收集证据"审查判断证据"查明和证明案件真实情况的过程!在这一过程中!首先要明确商业贿赂犯罪的证明对象#而商业贿赂案件的证明对象!同其他案件的证明对象基本相同!都指的是需要司法机关运用证据加以证明的案件事实!包括+./0商业贿赂行为是否发生!犯罪行为发生的时间"地点"经过"原因及结果!以及罪责轻重的各种情节(.$0行为人的基本情况!犯罪的证明对象要受到法律的制约!犯罪事实"情节以及行为主体!要受到商业贿赂构成要件的规范和限制#按照犯罪构成理论!就一种罪而言!包括犯罪的主体要件"犯罪的客体要件"犯罪的主观方面要件以及犯罪的客观方面要件#与犯罪构成有关的四大实体要件的事实"情节!均要用证据加以证实!而构成证明对象#当前!我国在查处商业贿赂案件中!所遭遇的现实困境在一定程度上折射出我国在遏制商业贿赂立法中所存在的局限与不足!对此应当引起我们高度关注#而从,联合国反腐败公约-.以下简称,公约-0对商业贿赂立法的切入!审视与考察我国刑法领域的立法!无疑是一种值得借鉴的思考进路# $11)年/1月)/日!第23届联合国大会审议通过了,公约-#,公约-是国际社会在控制腐败方面的第一个全球性和全面性的国际公约!是联合国历史上第一部全面指导国际反腐败斗争的法律文件!具有里程碑意义!其对商业贿赂做出了较为细致的规定!将对国际社会反商业贿赂提供基本的法律指南和行动准则#中国政府于$11)年/$月/1签署了该,公约-!全国人大常委会于$112年/1月予以批准#这是中国推进反商业贿赂法治的重要措施!也是中国推进反腐败国际法治的积极行动#,公约-第)章第$/条就有关私营部门内的贿赂犯罪问题作出了明确规定!我国现行,刑法-中商业贿赂罪之规定与,公约-相比!在某些方面存在着一定的差异#具体表现在+其一!行贿的方式!,刑法-规定的是&给予’!而,公约-规定的则是&直接或间接许诺给予"提议给予或者实际给予’!其方式更为灵活(其二!,刑法-规定成立商业贿赂罪行为人在主观上必须具有&为他人谋取利益’"&为谋取不正当利益’的目的!而,公约-对行贿人的主观目的未作要求(其三!贿赂的标的物!,刑法-规定的是&财物’!而,公约-规定的则是&不正当好处’!其范围显然大于&财物’#四"结合,公约-的实施推进治理商业贿赂,刑法-法治/*我国刑法应扩大商业行贿罪的行为方式我国刑法修正案.六0规定商业行贿罪的行为方式是&给予公司"企业或者其他单位的工作人员以财物’!只限于实际给予#而,公约-所规定的行为方式包括直接或间接许诺给予"提议给予或实际给予#很显然!,公约-规定的商业行贿式比我国刑法规定更灵活!时间上也更为提前#对此!我国刑法应积极加以借鉴与采纳!扩大商业行贿罪的行为式# $*我国刑法应取消对商业受贿罪"商业行贿罪主观目的的限制)/彭辉+查处商业贿赂的难点与刑事立法对策我国刑法规定!构成商业受贿罪"商业行贿罪!行为人主观上不仅要是故意!还必须具有#为他人谋取利益$"#为谋取不正当利益$的主观目的%易言之!主观目的也是商业受贿罪"商业行贿罪的成立要件%然而!根据&公约’第()条规定!贿赂犯罪的成立!只要求行为人主观上是故意即可!而对行为人的主观目的不做要求%即!只要行为人故意收受了贿赂!不管主观上是否具有#为他人谋取利益$的目的!都可构成受贿罪*只要行为人故意给予了贿赂!不管主观上是否具有#为谋取不正当利益$的目的!都可构成行贿罪%很明显!&公约’对商业受贿罪"商业行贿罪的主观要求比我国刑法更宽松!其打击的力度与范围也大于我国刑法%我们认为!我国刑法应取消对商业受贿罪"商业行贿罪的主观目的限制!避免商业贿赂犯罪主观目的难以证明的举证困难!便于更好地打击此类犯罪%+,我国刑法应将贿赂的标的物由#财物$修改为#不正当好处$在理论上!#贿赂$是贿赂罪的行为对象!是#作为职务行为的代价所赠受的不法报酬$!其范围的大小直接影响着贿赂罪的成立以及刑事处罚的范围和力度%&公约’中#贿赂$的内容都被明文规定为#不正当好处$-./01213240350160748%我国刑法修正案-六8中商业#贿赂$的内容限定为#财物$%而对于#财物$的范围!却没有做出立法和司法解释!只有学理解释%对于#财物$的理解!就成为我国处理商业贿赂犯罪的瓶颈%刑法理论上有财物说"财产性利益说与利益说三种不同见解%财物说认为!贿赂仅限于财物!即以有形形体表现出来的金钱与物品!不包括财物以外的财产性利益!更不包括非财产性利益%财产性利益说认为!贿赂不仅仅限于有限的财物!还应包括金钱及物品以外的可以直接用货币计算的财产性利益!如免费提供旅游"免费提供劳务!但不包括非财产性利益%利益说认为!凡能满足受贿人各种生活需要和精神欲望的一切财产性利益和非财产性利益都可成为贿赂!如迁移户口"提升职务"提供性服务"安排工作等%目前!我国的司法实践中!仍以刑法规定为准!即仅仅将商业贿赂范围限于财物%而&公约’第()条则明文规定为#不正当好处$!其范围显然大于#财物$!它不仅包括金钱与物品"财产性利益还包括非财产性利益%鉴于此!有学者提出9将我国刑法#贿赂$的#财物$修改为#不正当好处$%也有学者认为!我国刑法还不能将#贿赂$的#财物$修改为#不正当好处$%理由是!将非财产性利益扩张解释为财物可能会超出国民的预测可能性!有违罪刑法定之嫌!造成受贿罪处罚范围的扩大*同时!目前非财产性利益没有具体的量化的标准!实务操作中难以把握%我们同意将#财物$修改为#不正当好处$的观点%理由如下9-)8将我国刑法中的贿赂范围扩大至一切不正当好处!可以更有效地保护商业贿赂罪所侵犯的法益%就商业贿赂罪利权交易的本质属性而言!利用职务便利接受或索取非财产性利益与利用职务便利接受或索取财产性利益本质上是一样的!故&刑法’没有理由将非财产性利益排除在贿赂之外*-(8从心理学角度分析!人的需要从低到高分为五个层次!即生理需要"安全需要"归宿和爱的需要"尊重的需要"自我实现的需要%财物只是满足人需要的一个部分!能够满足人需要的还有大量的非财产性利益!其在社会意义上具有贿赂的价值*-+8该限制与&公约’精神及世界诸多国家规定相矛盾%从国外立法潮流看!由于各国日益认识到腐败对经济"社会与法治的严重危害!严惩腐败已成各国的共识%严惩腐败的理念表现在刑法上!就是各国均认为贿赂不仅包括财产性利益!而且包括非财产性利益%如&意大利刑法典’第+):条"第+);条"第+()条之规定!贿赂是指#钱款或其他利益$*&法国刑法典’第<++=)条"第<++=(条之规定!贿赂是指#利益$%此外!瑞士"日本"奥地利"西班牙等国家刑法均作了类似的规定%从另一个角度而言!这也将会为我国与其他国家开展司法合作奠定法律基础%参考文献>)?高铭喧!马克昌@刑法学>A?@北京9中国法制出版社!)B 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关于对专项治理商业贿赂行动面临的新情况新问题及对策的粗浅认识关于对专项治理商业贿赂行动面临的新情况新问题及对策的粗浅认识通过对商业贿赂专项治理工作的实践探索,并查阅相关资料,笔者就专项治理商业贿赂行动面临的新情况、新问题及对策谈点看法。
一、面临的新情况、新问题一是执法手段缺乏,贿赂双方经常订立攻守同盟,调查取证难;二是地方干预较多,案件查办阻力大;三是违法活动隐蔽,案件发现较难;四是执法力度不够,协作网络缺乏,致使案件查处顾此失彼;五是治理工作中缺少可操作性强的指导意见。
二、对策、建议1、提高认识、切实把思想和行动统一到中央决策和部署上来。
治理商业贿赂是党中央、国务院为深入推进反腐倡廉、完善社会主义市场经济体制、促进经济社会健康发展作出的重大决定。
坚决治理商业贿赂是推进社会主义政治、经济、文化和社会建设的必然要求,也是维护市场经济秩序、完善社会主义市场经济体制的重要举措。
在开展治理商业贿赂专项工作中,要从政治和全局的高度,深刻认识开展治理商业贿赂专项工作的重大意义,把思想和行动统一到中央的决定和部署上来,以对党和人民高度负责的精神,深入扎实地做好治理工作。
要加深对工商机关肩负的重要职责的认识,统一思想,振奋精神,增强做好治理商业贿赂工作的责任感和使命感。
要制定切合实际的工作计划和工作措施,切实做到思想认识到位,组织领导和工作责任到位,执法力度和工作措施到位。
2、在治理商业贿赂专项工作中,要严格依法行政。
一要明确目标,牢牢把握商业贿赂的本质特征,正确把握政策界限,严格区分正常的商业交往与不正当竞争交易行为、违纪违规行为与违法犯罪行为,依据《反不正当竞争法》等法律法规,坚持在现有的法律框架内积极开展工作;牢牢把握重点,依法查处工程建设、土地出让、产权交易、医药购销、政府采购和资源开发等领域的商业贿赂行为。
二要抓紧从投诉举报和日常监管发现的问题中梳理出一批案件线索,尤其是。
浅谈侦查商业贿赂犯罪案件存在的困难与完善途径商业贿赂犯罪是一种新型经济犯罪,具有严重的社会危害性。
它的出现,破坏了公平竞争和正常交易秩序,破坏了市场资源的合理配置,影响企业生产、技术进步和产品质量的提高,妨碍社会主义市场经济健康发展,成为滋生贪污和受贿等经济犯罪的温床。
从过去查处的商业贿赂案件来看,虽然商业贿赂的现象是公开的,但是行为人所采用的违法手段越来越隐蔽。
正是因为这样,研究商业贿赂犯罪案件侦查机制的缺陷,完善侦查途径,将对我们检察机关查办商业贿赂犯罪案件带来新机遇。
一、目前在商业贿赂犯罪案件侦查中遇到的一些问题。
1商业贿赂犯罪的多样性导致发现难。
刑法和刑事诉讼法修订以来,检察机关查处商业贿赂犯罪案件的数量均有不同程度的下降。
其原因并不是侦查部门缺乏工作热情,也不是办案人员的素质有所下降。
事实上,几年来通过检察机关自身的“教育、整顿”,通过业务培训、素质考试和“五好”检察院的创建使检察官队伍的政治素质和业务素质有了很大的提高,工作积极性也空前高涨。
但由于商业贿赂犯罪行、受贿双方是特殊利益关系,他们相互勾结,相互利用,具有较强的自我保护意识,一般情况下是在一方的重大切身利益受到触动时,才站出来举报;一些犯罪分子身居要职,手握单位大权,职工畏其权势敢怒不敢言;一些群众则认为拿钱办事合理,见怪不怪,习以为常。
以上种种原因造成了商业贿赂犯罪线索“群众举报少,单位举报更少,提供有价值材料极少”的现状。
且由于商业贿赂案件犯罪形式复杂,作案手段花样繁多,导致一些案件在罪与非罪界限上难以区分。
如在经济活动中,违反国家规定收受的回扣、手续费与佣金、劳务费混淆在一起;接受礼金与受贿有时难以区分;一些名牌企业、利税大户为企业生存发展而进行商业“攻关”,宽严相济政策很难把握;很多国有企业资产正在置换,犯罪主体身份很难界定等客观原因,在社会上也产生了负面效应,影响了群众的举报热情。
2协调机制的缺陷导致立案难。
商业贿赂的触角在经济领域中无处不在,其行为过程往往涉及多个领域、不同罪名,由于商业贿赂情报、信息网没有建立,导致了检察、公安、工商、审计等部门不能共享商业贿赂涉案信息。
治理商业贿赂专项工作整改方案治理商业贿赂是我国反腐败斗争的重要组成部分,也是实现社会公正、推动经济发展的必然要求。
近些年来,我国对商业贿赂的打击力度不断加大,但是仍然存在一些问题和不足,需要加强整改。
因此,制定一份“治理商业贿赂专项工作整改方案”以推进反腐斗争及经济建设,对于我国的处置腐败、维护公平竞争的目标具有重要的意义。
一、问题分析1.依靠行政力量不足:目前,对商业贿赂的打击主要是依靠行政力量实施,只有少数案件得以纳入司法程序,导致一些有关方面在面临调查时不配合,逃避惩罚。
2.立法规定空缺:现有法律并不明确规定商业贿赂的界定和判定标准,从而在司法审判过程中难以确定何为商业贿赂罪及刑事处罚程度。
3.行业管理不规范:商业贿赂的发生,除了贿赂双方本身的违法行为外,也与行业管理不规范有关。
一些行业内私下交易,而行业的监管不到位,从而滋生了商业贿赂现象。
二、整改目标1.建立现代反腐体系:针对上述问题,建立起符合我国国情的现代反腐体系,包括行业自律、立法规范、行政处罚和司法审判等方面。
2.提高公民素质和职业道德:提高公民的法律意识、职业道德,对商业贿赂进行公众教育、社会宣传,引导企业和个人自觉遵守宪法和法律法规,保持诚信操守,扭转社会风气,降低商业贿赂的发生风险。
三、整改措施1.加强立法规制:需要进行立法规制,增加商业贿赂罪的明确性,界定商业行为和商业贿赂的边界,建立商业贿赂案件的犯罪证据标准,推进商业贿赂刑罚的常规化。
2.加强职业道德和自律:加强行业自律,制定相应的行业规范,建立行业信用体系,并在行业内部树立榜样,引导从业人员保持诚信操守,缩小商业贿赂的空间。
3.加强行政处罚和司法审判:应该提高行政处罚和司法审判的效果,加强行政执法人员的素质和能力,提高行政处罚的透明度和公正性,推进司法审判的精准量化,使商业贿赂受到严厉惩罚。
4.加强公众教育和宣传:提高公民的法治意识和职业道德,需要在社会各界展开广泛的公众教育和宣传活动,通过互联网、新闻媒体等多种形式进行,鼓励公众参与到治理商业贿赂的行动中来。
查处商业贿赂案件的难点
2012-09-17 09:48
1.现有法律、法规可操作性不强
目前,工商机关查处商业贿赂行为的法律依据主要是《反不正当竞争法》和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》。
但《反不正当竞争法》对商业贿赂违法行为的主体及表现方式的规定比较简单,对于交易双方以外的第三方利害关系人收受商业贿赂的问题缺少明确规定。
另外,商业贿赂违法所得的计算方式也存在争议。
2.商业贿赂行为隐蔽性较强,调查取证存在一定难度
商业贿赂行为多为“潜规则、暗箱操作”,经营单位多以做假账、账外账、不入账等违法方式进行,给调查取证工作带来很大困难。
同时,由于商业贿赂案件涉及点多面广,贿赂双方作为利益共同体,串案、窝案发生的可能性比较大,也使得调查取证工作存在一定困难。
3.商业贿赂案件专业性比较强,案情的认定较复杂
认定商业贿赂行为,需要从违法的主体、主观、客体、客观等方面考虑经营者的行为是否构成违法,其给付或收受财物是否影响正常的公平交易秩序,商业贿赂与正常的商业模式、规则有什么区别,“账外暗中”如何理解等,准确把握这些问题需要具备较高的专业水平和较强的业务分析能力;同时也需要具备相应的会计知识和丰富的办案经验,对执法人员综合素质要求比较高。
4.协作机制不健全
工商机关在查处商业贿赂案件中,由于缺乏案源、取证等方面的有效协作,往往使案件陷入僵局。
而且,在现有体制下,行政执法与刑事司法的衔接还不能完全适应形势发展的需要,加上银行、保险、招投标等领域商业贿赂管辖权的争议,给办案人员造成了一定的执法压力。
[关于工商治理商业贿赂存在问题及对策]治理商业贿赂关于工商治理商业贿赂存在问题及对策随着社会主义市场经济的快速发展,市场竞争日趋激烈,商业贿赂违法行为也愈演愈烈,对市场经济发展具有较大的负面影响,违反公认的商业道德和公平诚信原则,从根本上背离了市场经济对公平竞争的要求,破坏了正常的社会主义市场经济秩序,妨碍资源的合理配置,为假冒伪劣产品大开方便之门,损害消费者的合法权益,损害投资环境,毒化社会风气,已经成为市场经济健康发展的严重阻碍。
工商行政管理部门作为维护市场经济秩序的行政执法部门,在查处不正当交易行为、治理商业贿赂工作中担负着重要的职责。
如何充分发挥职能作用,依法治理商业贿赂,是当前各级工商部门必须研究的一个重要课题。
一、商业贿赂的概念商业贿赂是贿赂的一种形式。
《反不正当竞争法》第八条对商业贿赂行为作出了禁止性规定,即:“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。
在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿处;对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的,以受贿论处。
经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给对方折扣,可以给中间人佣金。
经营者给对方折扣、给中间人佣金的,必须如实入帐。
接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。
” 由此可知,商业贿赂就是指在市场交易中,经营者采用财物或其他手段在帐外暗中给予对方单位或者个人利益,以获得交易机会或有利于交易条件的不正当竞争行为。
二、商业贿赂现象的成因(一)不良经营者的不正当竞争手段。
企业与其他经济组织的财产权在经济体制改革中逐渐得到确立,企业与其他经济组织独立核算、自负盈亏、自主经营,初步形成了市场竞争的格局。
由于每个经济主体有着自己的独立经济利益,在竞争中,不良经营者就会实施商业贿赂,争取交易机会和交易条件。
(二)我国市场体系还处在发育不成熟阶段。
新旧体制转轨时期,由于管理经验不足,行政干预经济的现象依然存在。
在原料和辅助材料短缺的条件下,企业与其他经济组织的各种手段获得行政的支持,获得项目、获得物资成为必要和可能,这也使得商业贿赂得到滋生。
处理商业贿赂案件的实际困境和挑战处理商业贿赂案件的实际困境和挑战在当今经济全球化的时代中,商业贿赂案件已成为各国面临的普遍问题。
贿赂的潜在利益使得很多公司和企业竞相采取不法低价方式来争取合同和市场份额。
而这些行为给商业环境带来的负面影响已经变得越来越大。
在2023年,处理商业贿赂案件的实际困境和挑战仍然十分庞杂和繁琐。
本文将讨论这些挑战以及可能的解决方案。
商业贿赂案件的实际困境和挑战处理商业贿赂案件的实际困境和挑战包括因贿赂行为所引发的法律、道德、经济、政治以及其他一些社会伦理问题。
首先,贿赂行为本身会产生很多法律问题。
除了贿赂犯罪行为本身之外,还涉及到一系列相关的法律程序,例如证人出庭,调查,起诉,审判和判决等方面。
另外,不同国家之间的法律也具有很大的差异。
因此,对于涉及不同国家的跨国商业贿赂案件,处理起来更加复杂和困难。
其次,贿赂行为可以对公司造成经济上的伤害。
虽然贿赂赚取的利润可以迅速获得,但是长远来看,贿赂会让公司失去优势,限制企业的发展,影响公司形象和声誉。
一旦这些影响发生,就会导致公司的信誉受损,进而影响其未来的经济活动。
另外,随着商业贿赂的普遍化,人们对于道德伦理的认识和观念也会发生变化。
贿赂环境的形成会让商界和社会的整体道德水平下降,导致国家治理能力减弱,法治观念疲软。
最后,商业贿赂的处理同样会带来政治问题。
因为商业贿赂案件可以牵涉到政治权力机构和高级官员,处理此类案件涉及到政治权利和利益,高度的敏感性和复杂性会让处理过程更加困难。
处理商业贿赂案件的解决方案解决商业贿赂案件的最终目标是预防此类案件的发生,消除其影响,提高整体的社会道德观念和法治水平。
这需要综合考虑法律、道德、政治等多方面的问题和因素。
首先,完善法律制度,建设法治社会。
针对贿赂犯罪,应强化立法,增加刑法和刑事诉讼等方面的配套措施。
加强各国之间的合作与交流,形成有效的国际协作机制,对跨国商业贿赂行为实行打击。
其次,应该提高整体社会道德观念。
对工商机关查处商业贿赂案件工作的几点思考对工商机关查处商业贿赂案件工作的几点思考商业贿赂在我国已经俨然成为一种“市场潜规则”,严重扰乱市场秩序,破坏市场公平竞争环境,引起了党和政府及有关部门的高度重视。
从目前我们分局治理查处商业贿赂案件的执法实践来看,查处商业贿赂案件工作也遇到一些实际困难和问题,有待我们进一步研究解决。
一、目前在查办商业贿赂案件工作中存在的主要问题及原因一是发现线索难。
商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其它手段买通对方单位或者个人,以争取交易机会或交易优惠条件的行为,既包括直接给付的现金和实物,也包括经营者假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义,或者以报销各种费用等方式,给付对方单位或者个人的财物等,其行为依附于商业交易关系,并随着市场竞争的不断加剧,可以说在各类市场主体及不同行业中普遍存在,甚至成为行业内“心照不宣”的“潜规则”。
商业贿赂行为往往发生在有交易关系的单位与单位、个人与个人之间,具有明显的隐蔽性和排他性,其商业贿赂行为的完成,只在少数当事人中完成,双方暗中交易“利益均沾”,并为稳妥起见订立“生死契约”,局外人很难发现,一般需要“知情人”举报或当事人之间发生“内讦”才能发现案件线索。
二是调查取证难。
由于当事人拒不接受检查或以种种理由规避检查,有的为逃避检查,将办公地址迁往居民区、写字楼,即使发现了案件线索,工商执法人员却难以进入其场所检查、查阅相关资料信息、调查取证,更有像外地南京、上海、山东等在汉企业或所设办事处,跨省跨市,调查取证成本高,加之没有专项办案经费,难以查找相关信息资料,调查取证更为困难,询问局外人又很难得到真实有价值的资料证据,明知其涉嫌有商业贿赂行为,但执法人员往往束手无策,因找不到有价值的证据材料而不得不“半途而废”。
三是认定事实难。
由于商业贿赂行为表现形式复杂,涉及领域宽、行业广,而我国现行的《刑法》、《反不正当竞争法》和国家工商总局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》等相关法律、规章中虽对商业贿赂作了明确的规定,但有些条文过于原则、抽象,可操作性不强,往往造成在实际执法过程中对某种行为是否构成商业贿赂存在不同的认识和观点,还由于有关法律法规有交叉、冲突,难以准确认定,有的公司发生了商业贿赂案件,立案查处时,将贿赂行为归咎于纯个人行为,与本公司无关,将业务员开除出公司,“丢卒保车”,逃避处罚,影响了执法效果。
治理商业贿赂整改方案一、前言商业贿赂是一种严重损害企业形象和损害社会公信力的违法行为,在现代社会,商业贿赂已成为影响企业可持续发展的重要问题。
为了促进公司制度完善,树立企业诚信形象,加强内部控制,直接目标是杜绝商业贿赂,提升企业社会责任感。
本文就治理商业贿赂整改方案进行探讨。
二、问题分析1. 根据反商业贿赂规定,公司员工对外实施不正当赠送的行为,其的罚款占公司营业收入比例达到1.19%,对公司的经营造成了非常大的伤害和损失。
2. 公司通过被客户威胁或要求提供商业贿赂方式来获取来订单,这种情况显然是不合法的。
3. 公司内设的制度不健全、制度执行不规范,导致有一定的商业贿赂风险。
三、解决方案1.制定反商业贿赂制度(1)以公司愿景为指导,建立完善的反商业贿赂制度,明确公司反贿赂的责任、目标和流程,确保公平竞争、遵守法规。
(2)在制度基础上,进行员工培训、解释,提高员工对公司反商业贿赂的认识和重视。
2.建立内部控制机制(1)对公司运营流程及环节进行分析,建立合理的风险和风控机制,确保规范运作。
(2)完善监督机制,明确职责,防止出现拖延、问题不明、明知道却不处理等问题,提高公司内部控制的执行力度。
(3)定期开展自查和自评,不断完善内部控制机制,提升自控能力。
3.加强道德教育(1)增加道德教育课程的时间,加强员工道德自觉和道德责任感,开展诚信文化教育,形成价值观一致的企业文化,倡导诚实守信。
(2)对于员工在工作中表现出的诚信、正直等优秀品质进行表扬和奖励,激发员工职业道德和工作热情。
4.加大领导责任(1)充分发挥领导作用,制定公司治理和反商业贿赂的制度,树立正确导向,为员工规范行为起到示范作用。
(2)加强领导班子教育,强调反商业贿赂、落实企业社会责任的重要性,营造光明正大的企业文化。
(3)定期检查领导班子的执行力度,发现问题及时纠正,确保领导班子的执行力度。
四、实施计划1.明确负责人,成立专项整改小组。
2. 组织内部学习,制定反商业贿赂的制度。
工商机关查处商业贿赂案件工作中存在的问题及对策商业贿赂是贿赂的一种形式,是随着商品经济的发展而逐步产生和发展起来的经济现象,它严重扰乱了社会主义市场经济秩序,破坏市场公平竞争环境。
从目前工商部门治理查处商业贿赂案件的执法实践来看,查处商业贿赂案件工作也遇到一些实际困难和问题,有待我们进一步研究解决。
一、新形势下商业贿赂的主要特征关于商业贿赂的界定,国家工商总局第60号令第2条第二款明确指出:商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。
《反不正当竞争法》中对商业贿赂做出了禁止性规定,第8条规定,“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。
在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处”。
随着社会的发展,商业贿赂行为已渗透到了各行各业、各个领域,呈现出多样化与复杂化的发展态势,现阶段的商业贿赂的表现形式随着社会的发展已不再是单一存在的,而往往是交错,混合在一起的,表现出不同以往的新特征。
一是商业贿赂涉及的行业领域多,范围广。
从当前社会反映和查处的情况看,工程建设、土地出让、产权交易、医药购销、政府采购以及资源开发和经销等六大领域是商业贿赂存在的重点领域和行业,也是中央确定的反商业贿赂专项整治的重点对象。
另外涉及人民群众切身利益的电信、金融、保险和商业企业,也不同程度地存在着商业贿赂行为。
二是商业贿赂的表现形式多样化。
在工程建设等重点行业中,以“现金”回扣形式争取交易机会,已成为行业的“潜规则”;在商业流通领域,供货商利用买断费、进场费和进店费等形式获得交易机会,排挤竞争对手,也成为商业企业默认的行规;另外假借促销费、宣传费、劳务费、技术服务费、咨询费、顾问费、考察费等名义,给付对方单位或个人财物,也是当前商业贿赂的表现形式。
可以说,当前商业贿赂方式花样繁多,手段多样。
三是商业贿赂的隐蔽性越来越强。
我国治理商业贿赂中存在的问题一、对商业贿赂行为认识模糊、缺乏掏抵制意识目前,治理商业贿赂已成为全球范围内一股浩大的潮流,国际社会部已经意识到了它的严重危害,并相干继修订或完善国内立法,加大对商业贿赂的打击力度。
但是,我国不少行业和领域对商业贿赂的认识仍然十分模糊。
首先表现在把商业贿赂当作市场交易中的“潜规则”。
实践中,不少经营者把“回扣”这种法律明令禁止的行为当作是正当合法的作为,认为都是少收购买者的钱,在工商部门查处时,拒不承认自已的回扣事实,对回扣造成的社会危害更是不以为然。
其次是一些地方的某些企业是政府的招商投资项目,认为查处他们的商业贿赂行为会影响到企业的发展和当地的投资环境,也会影响到某些官员的“政绩”,所以当工商行政管理机关查处这些企业的商业贿赂行为时,往往会受到行政权力的干预。
再次,对于那些可能成为商业受贿的人来说,即使意识到这是违法行为,但认为法律规定不健全,自己的身份不可能成为受贿罪的主体,可以钻法律的空子,逃避法律的制裁。
二、反商业贿赂立法不健全、缺乏可操作性(1)立法零散、缺乏完善的反商业贿赂法律体系。
纵观我国惩治商业贿赂的现有立法,从法律基层上看由法律、法规(地方法规)和规章(地方规章、部门规章);从立法类别上看有刑事法、行政法、经济法、国际法等。
非常零散没有形成一个结构合理衔接得当的反商业贿赂法律体系。
在一些法律法规的规定之间相互冲突矛盾。
行政法和刑事司法缺乏有效的衔接机制,导致执法上的混乱,“以;罚代法”现象普遍。
(2)对商业贿赂的法律规定过于简约和原则,缺乏可操作性。
无论是刑法典、单行刑法还是行政法规,对商业贿赂的法律特征规定的都过于抽象和模糊。
比如商业贿赂的行为主体都笼统地表述为“经营者”,对商业受贿者缺乏明确规定。
此外,商业贿赂的内容除财物外是否还包括“其他利益”。
若有其他非物质利益这些其他非物质利益在处罚、量刑方面应当有相应的立法可依。
对商业贿赂的具体方式规定了“回扣、手续费”,但除了这两种主要方式,是否还包括其他方式在《虽然对商业贿赂中的主要形式回扣、佣金、折扣等进行了细化阐述,但暂行规定》由于其在法律级别上属于行政法规,不能完全满足执法和诉讼的需要。
治理商业贿赂面临的问题及对策(精选多篇)第一篇:治理商业贿赂面临的问题及对策治理商业贿赂面临的问题及对策治理商业贿赂是党中央、国务院为深入推进反腐倡廉,完善社会主义市场经济体制,整顿和规范市场秩序,促进我国经济社会健康发展做出的重大决策,工商行政管理部门作为政府市场监管和行政执法的专门机关,必须认真研究商业贿赂行为的特点和规律,解决好惩治和预防工作的难题,不断提高行政执法能力和水平,切实维护良好的市场经济秩序。
一、商业贿赂行为的主要特点与执法办案的难点市场交易活动中,经营者通过给予财物等手段获取交易机会或其他利益的商业贿赂行为,具有以下显著特点:一是违法行为的隐蔽性。
商业贿赂行为因其破坏法律规定的市场公平交易原则,贿赂行为通常掩饰于“招投标”等正当的竞争形式之下,贿赂过程非常隐秘,他人难以知晓。
二是违法手段的多样性。
交易双方通常采用以下方式达成目的:⑴.“账外暗中回扣”,往来钱款不入账,或通过开设“账外账”、设立“小金库”等途径获得非法利益;⑵.巧立名目入账,即以“宣传费”、“劳务费”、“手续费”等项目入账,使非法所得合法化;⑶.无中生有做假账,通过虚报损耗、红票冲账或以“餐费“、礼品费”、“差旅费”等票据顶账等方式,使得账目收支持平。
三是违法案件的复杂性。
具体表现在受贿方在同一类商品上可能有多个销售方在销售不同种商品时对其进行商业贿赂,或者是销售方在同一商品上对多个销售对象进行贿赂。
这在医药行业表现尤为突出,一家医院在选择进院药品时,由于药品种类繁多,可能出现多个药品厂家或医药公司同时与该院发生贿赂和受贿关系。
另外,商业贿赂协议往往依靠所谓中间人的参与和支持而达成。
因此,一个案件的一条线索可能牵动很多隐蔽的涉案对象甚至是涉案群体,案中案的情况非常普遍。
商业贿赂这些特点给执法办案工作带来以下突出的困难:一是取证难。
除商业贿赂隐蔽性因素外,法律本身对行使执法权限规定不细,造成对商业贿赂行为取证难并成为办理此类案件的突出问题。
当前商业贿赂的现状、危害及对策建议治理商业贿赂是反腐倡廉重要任务之一。
中办、国办《关于开展治理商业贿赂专项工作的意见》(中办发〔2006〕9号),对治理商业贿赂工作提出了指导性意见。
最近,根据有关方面的安排,我们集中精力对当前商业贿赂情况开展了调研,以了解现状,认清危害,提出应对之策。
一、现状表现根据我国《反不正当竞争法》的有关规定,商业贿赂是指在市场交易中,经营者“在账外暗中”给予对方单位、个人财物或其它好处,以获得交易机会或有利交易条件的不正当竞争行为。
商业贿赂是贿赂的一种形式,是随着商品经济的发展而逐步产生和发展起来的经济现象。
在市场经济社会中,从商业贿赂的手段看,可谓名目繁多,层出不穷,花样不断翻新,如巧立名目的“宣传费”、“劳务费”,到提供居室装修、安排国内外旅游考察,金钱、美色“一起上”;从涉及的领域来看,可谓无所不在,包罗万象。
据国家工商总局统计,2000年以来,全国工商机关共查处医药购销、工程建设、商业零售等领域的商业贿赂案件1.5万件,案值57.5亿元。
中办发〔2006〕9号文件提出的治理重点,就是商业贿赂比较集中、危害甚烈的6个领域。
1、医疗领域高额回扣盛行医疗领域商业贿赂问题表现尤为突出。
一些药品、医用设备、医用耗材等生产经营企业以回扣等商业贿赂为手段,向医疗机构大量推销,包括推销不少质次价高甚至假冒伪劣药品和医疗器械,导致医药服务价格不断攀升,直接损害广大患者的利益;而一些医务人员为获得回扣、提成,滥用某些药品和高值耗材,既损害患者健康,又加重患者经济负担;特别是某些卫生行政机关工作人员也利用权力,在医药购销和医疗器械采购等活动中,收受有关企业和经销人员以各种名义给予的财物,滋生了腐败和经济犯罪。
最近曝光的四川省自贡市第一医院“成建制”收受贿赂的丑闻,就是全国多起类似案例的典型案例。
从1999年到2005年,该医院上至院长,下至副院长、药剂科科长、设备科科长、总务处处长,共有16名工作人员,利用采购药品、医疗设备及基建之机,涉嫌收受贿赂,违法违纪金额达500余万元。
查办商业贿赂有关问题及查账知识国家将开展治理商业贿赂专项工作作为反腐倡廉六项任务之一;国家工商局将其作为整顿和规范市场经济秩序的重中之重的工作,要求加大力度,积极办案,重点查办药品购销、财产保险、旅游购物、商业零售和娱乐服务等行业的商业贿赂案件。
查办商业贿赂案件的关键是查帐。
为扎实做好治理商业贿赂专项工作,现将查处商业贿赂案件中,在检查当事人财务账目时应当注意、把握的几个问题和检查的方法整理、编辑如下。
一、查办商业贿赂案件时,办案人员要把握住几个要点1、涉嫌行贿或受贿的款项往来的证据;2、行贿方和受贿方有没有将支出或收入记入法定帐目,也就是是否依法入帐;3、受贿款项的用途与收受的名目是否相对应。
比如,在查处超市假借名义滥收费用行为时,首先通过查帐掌握其以各种名义收受供货商贿赂的证据,然后看这些款项有没有记到“往来帐目”的“其他业务收入”帐上。
因为依法入帐不是光入帐就行,还要看是否按《会计法》和财会制度记入法定帐目。
再然后就是看以某种名义收取的费用是否用在对应的用途上,如“广告费”、“宣传费”是否用在广告宣传方面等。
二、商业贿赂案件定性时,应当把握好的几个关键问题1、商业贿赂行为的主体必须是从事商品交易(服务)的经营者,既可以是买方,也可以是卖方。
经营者的职工采用商业贿赂的手段为经营者销售或购买商品的行为属于执行职务行为,由经营者承担商业贿赂的法律责任。
具有合法资格通过促成交易而获取佣金的独立中间人不是商业贿赂行为的主体;2、商业贿赂是经营者主观上出于故意和自愿而进行的行为,如受到恐吓或胁迫而进行的行为属于遭受勒索而不构成商业贿赂;3、“帐外暗中”只是回扣的构成要件而不是商业贿赂的构成要件,经营者的行为只要符合商业贿赂的概念和特征,就算是明示的行为,且如实入帐甚至交纳了税金,同样构成商业贿赂;4、要正确区分回扣与折扣、回扣与佣金。
回扣与折扣的区别关键在于是“帐外暗中”还是“明示入帐”,回扣与佣金的区别关键在于收取报酬方是否具有合法的独立中间人资格。
商业贿赂市场监管方面存在的主要问题及对策省工商行政管理局公平交易处郑彦龙河北省工商行政管理系统基层教育中心孟梅2006年1月,胡锦涛总书记在中央纪委第六次全会上发表重要讲话,把治理商业贿赂作为2006年党风廉政建设和反腐败工作的六项重点工作之一,强调要坚决纠正不正当交易行为,依法查处商业贿赂案件。
2006年2月8日,中共中央办公厅、国务院办公厅印发了《关于开展治理商业贿赂专项工作的意见》,对治理商业贿赂作出了总体部署。
由此,治理商业贿赂专项工作在全国迅速展开。
两年来,全省各级工商机关认真贯彻落实中央的整体部署和省委、省政府的具体要求,充分发挥职能作用,大力查办商业贿赂案件,以维护公平竞争的市场秩序。
到2007年底,全省工商系统共立商业贿赂案件1276件,结案973件,罚没金额2276.52万元,治理商业贿赂工作取得了明显进展。
但是,我们还应当清醒地看到,商业贿赂现象并没有从根本上得到遏制,仍在一些领域和行业易发多发,我们所面临的任务依然艰巨而繁重。
一、当前商业贿赂市场监管方面存在的主要问题1、认识存在误区。
一是部分地方和部门认为查办商业贿赂案件会影响地方经济发展和部门利益,而实行地方和行业保护。
如一些地方政府以“优化经济发展环境”为名,对一些当地企业采取“保护”政策,要求执法部门进入相关企业检查,必须先向有关部门请示、汇报,批准后才能进入,而且检查的时间、次数都要受到限制,造成执法人员尽量回避对这类企业进行检查。
再如卫生部门以保证医院的正常医疗活动为由,不配合或怠于配合工商部门查处医药购销和医疗服务中的商业贿赂行为。
在我们进行的问卷调查中,55.1%的人认为行业、部门、地方保护是查处商业贿赂案件遇到的主要问题。
二是群众对商业贿赂认识存在偏差。
我们的《商业贿赂及其治理调查问卷》统计结果显示:近90%的被调查对象认为,在经营活动中给回扣、好处费和请客送礼是普遍现象,是市场交易中一种“有效”的营销手段,已经形成“潜规则”,作为经营者只能去适应而无力改变。
浅析查办商业贿赂案件的难点及对策商业贿赂是指在商业活动中,经营者为销售或者购买商品、提供或者接受服务而采用给予对方单位或者个人财务或者其他们利益的行为。
这种行为不仅妨害了市场主体之间公开、公平、公正的竞争,还严重扰乱了正常的市场经济秩序,影响了国民经济的健康运行,而且极易引发国家工作人员贪污、受贿等腐败行为,侵蚀党的执政基础。
但是,商业贿赂产生的原因相当复杂,形式多样,专项治理工作涉及面广,政策性强,决不能寄希望于“毕其功于一役”。
必须对商业贿赂泛滥的原因进行深刻的剖析,掌握商业贿赂滋生的规律和特点,找准症结,有的放矢,调动和凝聚各方面的力量,齐抓共管,综合治理。
在此,就日常开展治理商业贿赂工作中碰到的问题和应对策略作如下探讨。
一、在查处商业贿赂案件中碰到的问题(一)社会群体的认识:从目前查处商业贿赂案件来看,商业贿赂现象在一些行业渐趋普遍化,甚至被认为是“行业惯例”和“潜规则”。
流通领域的商业贿赂虽早已存在,但查处工作即刚刚开始,氛围还未形成。
首先对商业贿赂行为举报的线索很少,群众对商业贿赂也见怪不怪,习以为常,且大部分人抱有多一事不如少一事的心态,导致群众举报少,单位举报少,提供有价值的更是少。
(二)执法主体的混乱:市场交易过程出现的商业贿赂行为,依据目前我国的法律法规,检察院、公安局、法院、工商局、税务局、纪委和审计等众多部门对不同的商业贿赂行为都有一定的调查取证及至立案查处的权力,都是执法的主体单位。
这种多头管理模式的存在,造成对商业贿赂监督的力度不够,也影响了我们与执纪、司法等相关职能部门的联系和合作。
同时,这种政出多门、多头执法的状况必然导致不同部门在对查处商业贿赂的标准把握上存在分歧,执法尺度不一,加大了执法成本。
如保险、银行、电信等领域都以其上级主管部门监管为由而拒绝工商部门的检查,给我们介入该类领域造成极大阻力,而“由上级主管部门监管”产生的行业内部的“自我监督”很难真正起到作用,许多行业内的商业贿赂案件得不到及时查处,客观上助长了不公平竞争现象的蔓延。
查办商业贿赂案件的难题及对策作者:庞桂婵来源:《中国集体经济·上》2010年第02期摘要:随着市场竞争的日趋激烈,一些经营者采用商业贿赂获得交易机会或交易条件,严重破坏了经营者之间的公平竞争,损害了人民群众的切身利益,扰乱了正常的市场竞争秩序,影响了市场经济健康发展。
文章就目前工商部门在查办商业贿赂案件中的难点进行了分析,并提出了解决对策。
关键词:商业贿赂案件;查办难点;对策一、在查办商业贿赂案件中存在的问题商业贿赂是一种以获得商业交易机会为目的,在交易之外以回扣、促销费、宣传费、劳务费、报销各种费用、提供境内外旅游等名义,直接或间接给付或收受现金、实物和其他利益的不正当竞争行为。
随着市场竞争的日趋激烈,一些经营者采用商业贿赂获得交易机会或交易条件,严重破坏了经营者之间的公平竞争,损害了人民群众的切身利益,扰乱了正常的市场竞争秩序,影响了市场经济健康发展。
多年来,工商部门下大力量查办了各类商业贿赂案件,有效遏制了商业贿赂行为的发生。
但在办案中仍存在着很多问题,突出表现以下方面:(一)执法水平和办案能力不足1、查账能力欠缺是基层查办商业贿赂案件的最大障碍。
商业贿赂行为对于行贿方涉及到的会计科目主要有经营费用、销售费用、应收账款、其他应收款、应付账款、其他应付款等,受贿方涉及到的会计科目主要有其他收入、营业外收入、营业费用、管理费用、固定资产等。
现阶段我们相当一部分基层执法人员财务知识欠缺,不懂得基本的会计原理,或查看账目不精,财务账目关系不明,不具备鉴别假账、违反常规账的实践能力,或造成线索遗漏,进而不能从账册上发现违法交易行为线索,影响调查取证的效果。
2、办案技巧不足是影响商业贿赂案件查处的重要因素。
当前,商业贿赂案件不断呈现出新的形式和特点,犯罪领域不断向热点领域、垄断性质的部门扩展;作案方式更加隐蔽,时间长、次数多;行贿、受贿手段多样化,除直接物质利益之外,间接物质利益以及非物质利益也成为“交易”的标的;案中有案、窝案、串案情况十分普遍。
这就要求执法人员具备一定的执法嗅觉和较高的询案技巧。
而现阶段相当一部分基层执法人员在办案过程中缺少灵活敏感性,在调查取证中往往使一些重要线索和证据轻意漏掉,在对当事人及相关证人的询问时,由于缺少技巧和心理对抗素质,易出现被动应对,使案件调查难以顺利进行。
3、执法惰性造成基层执法领域难以拓展。
长期以来相当数量的基层执法人员习惯查办那些顺手好办的案件,怠于学习新的业务知识和工商法律法规,对于商业贿赂案件的法律法规不熟悉、执法业务不精通、案件的复杂性认识不足,而且不知从何下手,不想查、不会查、不敢查,产生“执法惰性”,大大阻碍了商业贿赂案件的查处,执法领域更是难以拓展。
(二)监管的区域性特点造成查办商业贿赂案件的屏障1、单位间关系微妙。
在查处商业贿赂高发的领域如土地出让、工程建设、医疗购销、政府采购、资源开发与经销等,涉及的相关部门如土地、医院、电信、电力、财政以及卫生、教育等单位。
在县(市)级区域,这些工作单位之间彼此配合、相互沟通,甚至长期以来形成互利互惠关系,在查处商业贿赂案件时,就会碍于职能上的相互牵制和情面,有所顾忌,不能深入严查,最终会造成基层执法机关在查处涉及一些机关单位商业贿赂案件时,立案后难以结案,久拖不决,或出现执法上的“变通”,大事化小,小事化了。
2、社会人际关系错综复杂。
就查处商业贿赂案件而言,许多基层工商执法人员的亲属、同学、朋友等,在一些商业贿赂高发领域的相关单位工作,甚至有些是中层以上干部,为处理好这种复杂的人际关系,工商部门查处商业贿赂案件时无疑成为办案的障碍。
3、基层辖区地域狭小,商业贿赂案件敏感化。
在一些基层执法人员观念中,存在着“深查即是整人”的错误认识,查处商业贿赂案件敏感化,不敢放开手脚,造成检查工作中的浅尝辄止、应付了事的不负责的工作态度,在关系到个人商业贿赂行为时,又往往受“抬头不见低头见”的熟人情份影响,难以一查到底,从而使一些本来线索明朗的案件难以查清,无形中放纵了商业贿赂行为。
(三)治理商业贿赂的强势社会氛围尚未形成1、大众辨别意识不强。
商业贿赂在我国意识形态领域有着长久的历史,甚至在各行各业各个领域都有所渗透,在大众的思想认识里已带有“惯例”的色彩,大众对商业贿赂违法行为的性质和危害认识不深,即使商业贿赂行为在身边发生,也会见怪不怪,举报意识不强。
2、宣传气势不足,社会舆论监督滞后。
当前无论是工商部门还是各种社会媒体对商业贿赂方面的宣传还比较滞后,没有形成强势的治理商业贿赂的社会氛围。
一些部门和地方对商业贿赂的危害性认识不足,认为查处商业贿赂会影响企业发展和当地的投资环境,因而对商业贿赂采取睁一只眼闭一只眼的态度,导致商业贿赂在一些地方泛滥蔓延。
(四)部门间缺少配合沟通,无法形成执法合力1、执法主体混乱。
市场交易过程出现的商业贿赂问题,不仅工商机关有权查处,相关的法律法规同时赋予其他一些行业监管部门的执法权力。
这种政出多门、多头执法的混乱状况必然导致不同部门在对查处商业贿赂的标准把握上存在分歧,执法尺度不一,加大了执法成本。
2、部门配合不够。
纪检监察、工商、审计等部门都有查处商业贿赂的职责,但相互间沟通、联络协调机制尚不完善,只是靠执法部门领导间的熟人关系来维系,表现出的“私人化”,具有“短期性”、“脆弱性”特点,没有一个有效的部门间的执法协作机制,在执法过程中表现出乏力无助,不能借力执法,难以形成合力和有效监管。
(五)相关法律法规不健全,执法难度较大1、法律法规体系不够协调、统一。
由于商业贿赂行为表现形式复杂,涉及领域宽、行业广,一方面,《反不正当竞争法》和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》等法规中,虽然对商业贿赂作了明确的规定,但并未与其他相关法律、法规形成统一、协调的体系,存在诸多漏洞和冲突。
2、法律上有些规定不明确。
如对折扣的财务处理规定较为滞后、模糊,给准确区分合法折扣和违法回扣增加了很大的难度;合法附赠与商业贿赂在立法上没有明确的界限,造成定性上的难度。
而《反不正当竞争法》关于商业贿赂行为的规定过于原则、抽象,致使可操作性较差,往往造成在实践中对某种行为是否构成商业贿赂存在不同的认识,认定较难。
3、强制措施手段单一,执法力度不够。
在治理商业贿赂相关立法上均没有给予工商部门查封、扣押等强制措施权力,对那些变相以实物相折扣的贿赂行为很难及时取证,在办案实战中成为掣肘,致使执法中常常出现行为人转移物品、销毁证据、逃避制裁等问题;调查取证手段不够有力,往往造成基层执法机关对行为人拒不接受检查、不提供有关材料等行为束手无策,执法难以顺利进行。
对于出现商业贿赂的企业,工商部门只能从其账面上找问题,而且不能把对方的账本带离企业,增加了查找企业涉嫌商业贿赂证据的难度。
二、针对基层查办商业贿赂工作中难题的对策建议(一)强化培训,进一步提高基层办案人员的整体素质建立一支高素质的查处商业贿赂的专业执法队伍,有效打击商业贿赂违法行为,应从以下几方面做好培训工作:1、培训形式多样化。
以交流代培训,组织查办商业贿赂案件的一线执法人员进行经验交流,对各地典型案件进行集体研讨;以参办案形式代培训,由基层执法机关申请,法制部门协调,使基层执法骨干分期分批到执法经验丰富的执法机构进行实习,由“成手”带“生手”,在办案实践中学习,领会办案技巧,增强会计查账等专业办案技能;用专题研讨、案例分析等培训方式强化受训人员的实战能力;用直接授课的方式巩固基层执法人员业务知识的掌握。
还可编印《商业贿赂典型案例汇编》和《商业贿赂样板案卷范例》等资料,指导基层执法工作。
2、培训、考核制度化。
县、市、省三级建立分级分层定期培训制度和考核、奖惩制度。
常规性培训与突击性培训相结合、长期培训与短期培训相结合、专业技能培训与日常业务知识培训相结合,对基层执法人员法律法规、业务知识的掌握理解以及办案技巧、实战能力、相关专业能力进行定期考核,培训与考核制度、用人机制挂钩,以督促和激励基层执法人员在自学和办案实践中提高自身素质。
(二)建立协作机制,凝聚执法合力1、进一步理顺工作关系,明确各相关部门的职能分工,做到各司其职,各尽其责。
通过成立“商业贿赂协查协调机构”,由政府牵头,协调各执法部门在查处商业贿赂工作上的配合和合作。
2、建立信息通报、线索移送、案件协查机制和联席会议制度,加强行政执法相关部门之间、行政执法相关部门与司法机关之间的协调配合和沟通联系,由纪检监察、检察、审计、建设、金融、教育、医疗卫生等机关定期公布查处的商业贿赂案件,把商业贿赂的企业和个人列入诚信“黑名单”,公之于众,并实现联网,达到信息互通,资源共享,优势互补,协同作战,形成治理商业贿赂的整体合力。
3、建立民众广泛参与治“贿”机制,健全投诉举报制度、投诉举报激励机制和保护举报人制度,鼓励企业内部人员和同类行业的投诉举报,发动群众积极参与反商业贿赂,拓宽线索来源渠道。
(三)加强舆论宣传和监督,积极引导和治理1、加大宣传力度。
舆论监督是最具影响力的社会监督,要充分利用报刊、电视、广播等新闻媒体,大力宣传商业贿赂对社会的危害及国家有关制止商业贿赂的法律、法规和政策。
对具有典型性、老百姓关注的商业贿赂违法案件通过媒体进行及时曝光,以舆论“高压”态势强化全民监督意识,扩大案件来源。
对查出的典型商业贿赂案件通过媒体予以曝光。
帮助人们正确识别正常的商业交往与商业贿赂行为,澄清人们种种认识误区,增强广大消费者及各类经营者的法律意识、维权意识与监督意识。
2、加大引导力度。
教育企业正确认识市场转轨时期的特点、规律,切实认识到商业贿赂行为对企业长远健康发展的危害,自觉抵制商业贿赂的侵蚀。
3、加大警示力度。
适时公布查处的商业贿赂典型案例,以案说法,使广大市民和经营者通过案例认清商业贿赂的现实表现和巨大危害,自觉抵制商业贿赂行为。
4、加强行政指导。
深入到商业贿赂多发行业、企业宣传法律法规和政策,送法上门,帮助企业认真开展自查自纠,增强企业抵制商业贿赂行为的自觉性。
(四)完善立法,推动治理商业贿赂工作走上规范化、法制化的轨道中国现有专门打击商业贿赂的规范性文件明显不足,立法层次太低且规定滞后,无法满足打击和惩治商业贿赂的需要。
从法律层面看,惩治商业贿赂不仅限于刑法修改,还应当将分散在各法律法规中的有关条例加以整合,将实体性法律规范(包括刑事、行政和民事)及程序性法律规范统一在一部法律之中,制定统一的《反商业贿赂法》,以填补法律体系的重大缺陷,应对日益严峻的商业贿赂形势,以维护我国公平竞争的市场环境和投资环境。
同时完善会计监管制度、信用管理制度,构建社会信用体系和监管体制,推行失信惩戒和退出机制,建议出台有关治理商业贿赂会计责任的具体规定,缩小惩罚作假账行为的自由裁量幅度,加大对公司、企业会计人员和中介机构出具账目行为的监管和惩罚力度。