上海市高级人民法院：2011民事法律适用问答(二)

上海市高级人民法院、上海市人民检察院《刑事法律适用问题解答》文章属性•【制定机关】上海市高级人民法院,上海市人民检察院•【公布日期】2002.04.01•【字号】•【施行日期】2002.04.01•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】犯罪和刑事责任正文上海市高级人民法院上海市人民检察院《刑事法律适用问题解答》（2002年4月1日）一、关于单位犯罪的认定问题1.单位故意犯罪的认定标准如何掌握答：认定单位故意犯罪，首先应当查明单位是否属实。

具体可从两个方面进行审查：一是从单位的成立形式和组织结构看，经过有权机关或组织（如工商局、上级主管部门等）审批、登记注册的社会经济组织、实体等，可以认定为单位。

但是，有些有限责任公司、股份有限公司在形式上虽然经过工商部门审批登记注册，如果确有证据证实其实际为特定一人出资、一人从事经营管理活动，主要利益归属于该特定个人的，应当根据查证属实的情况，以刑法上的个人论。

至于有限责任公司和股份有限公司中各股东的出资比例大小，以及是否具有亲属关系（具有财产共有关系的家庭成员除外），一般来说并不影响对单位的认定。

二是从单位的实际活动性质看，如果单位主要从事违法犯罪活动，或者成立单位的目的就是为了从事违法犯罪活动的，应当否定其正当的单位人格，对其实施的危害行为以个人违法犯罪行为论。

在查明单位属实的基础上，要认定单位故意犯罪，应当主要把握两个构成特征：一是犯罪意志的整体性，即单位故意犯罪是经单位集体研究决定或由负责人决定的。

如果单位中的一般工作人员擅自为本单位谋取非法利益，事后未得到领导认可或默许的，应认定其危害行为系出于个人意志，可以个人犯罪论处。

二是非法利益归属的团体性，即单位的故意犯罪在客观上表现为本单位谋取非法利益的行为，或者违法所得实际归属于单位或其中的部分股东单位。

只有同时具备以上两个特征的行为，才能认定为单位故意犯罪。

如果单位中的个人假借单位的名义实施犯罪，为个人谋取非法利益的，或者虽经单位集体研究决定实施犯罪，但违法所得实际由个人共同分取的，因这两种情形都不具有利益归属的团体性特征，对此仍应以个人犯罪论处。

《民事法律适用问答》2005年第3期民事法律适用问答问题一、在诉讼中，如何看待测谎结论的效力？答：测谎作为一种类似于鉴定结论的辅助证据手段，其本身并非绝对可靠的证据。

因此，在具体的案件处理过程中，还要结合其他证据综合判断测谎结论是否成立。

比如，根据一般的生活常识、当事人在法官面前陈述时体现出来的诚信程度等品格证据等等，都是可以结合起来综合判断以形成自由心证的依据。

不过，对这种情况下形成的自由心证过程，应当在裁判文书中予以清晰阐明。

问题二、当事人一方拖欠对方工程款，加上迟延支付的利息总额为150万，双方就此150万元重新约定了给付期限。

现债务人再次迟延付款。

如以该150万元的欠款为基数，判决其支付迟延利息，是否属于计算复息？答：不属于。

因为150万元的数额是将其原来欠款及利息合并计算的结果，双方对此数额达成协议后，债务人再次迟延付款，已经不再是对原来欠款的迟延支付，而是对双方重新确定的150万元债权的迟延支付。

因此，新的利息是针对后来迟延履行150万元债权而产生的利息，二者针对的对象不同，是不同“时间”的“迟延”产生的不同后果，不能混淆。

因此，这种情况下判决其支付利息，不存在构成复利的问题。

问题三、夫妻一方婚前患有精神病，但婚后依靠药物维持，仍然可以保持正常精神状态。

现患精神疾病一方的母亲主张宣告婚姻无效，可否支持？答：不可以。

因为婚姻法规定婚姻无效情形是指婚前患有医学上认为不应当结婚、婚后尚未治愈的情况。

最高人民法院的司法解释还规定，对于申请宣告婚姻无效时，法定的婚姻无效情形已经不存在的，可以认定婚姻有效。

依靠药物治疗就可以维持正常状态的，说明导致婚姻无效的原因已经不再存在，所以不能宣告其无效。

问题四、公房出售中个人以物业公司不出售为由，起诉物业公司的，如何处理？答：物业公司是否出售公房，公房出售的价格如何确定等等，都需要根据政府有关规定和政策来决定，双方当事人并不具备自由决定的权利，不能简单地把此类纠纷作为民事买卖关系来看待。

上海高院民事法律适用问答（2001年第1期）问题1：根据《关于民事案件审理的几点具体意见（二）》（沪高法民[2001]10号文）第29条的规定，对于不符合反诉条件的，人民法院应当出具书面裁定不予受理或者裁定驳回起诉。

经过一段时间的实践，他们认为这些规定容易造成案件审理超限，加重审判工作的负担；同时也出现该规定被一些当事人利用，进行恶意反诉，拖延审判等问题；另外，驳回反诉裁定书的格式、作出该裁定的具体法条依据如何等问题，也希望进一步明确。

答：经过讨论和研究，我们认为，尽管这些规定是为了保障当事人的诉权，也符合民诉法的有关精神，但是普陀区法院所反映的前述弊端也是现实存在的。

鉴于这种矛盾的现实存在，在维持原来规定精神的同时，对于当事人提出的反诉请求明显不能成立的，可以由主持审判的独任审判员或者审判长口头告知不予受理，并将此情形记入笔录，然后继续审理。

如果该当事人书面坚持要求反诉的，可再以书面裁定驳回反诉，并由提起反诉方负担反诉案件受理费，以抑制滥用诉权的行为。

对驳回反诉裁定提起上诉导致审理期限的延长，不属于法院审理人员的原因造成的审限延长，因此，不计入法院审理案件的期限。

依此处理，在多数情况下，应当能够解决前述矛盾。

另外，由于反诉实质上也是一种起诉行为，因此，应适用民事诉讼法关于起诉和受理的规定，采用一般的驳回起诉裁定书驳回反诉，当然，在裁定书上对当事人的称谓、列举等方式也应作相应的变通处理。

问题2：一些夫妻离婚后，双方均不愿履行抚养未成年子女的义务。

由此产生一些问题：如，按照婚姻法有关规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母无力抚养的未成年孙子女、外孙子女有抚养的义务。

但祖父母、外祖父母能否以“父母有能力抚养”为由，作为原告起诉要求该未成年人的父母承担监护之责；如未成年子女作为原告起诉父母要求履行抚养义务，应由其监护人作为法定代理人代为诉讼。

但因父母是未成年人的法定监护人，只有父母已经死亡或没有监护能力的，才可变更由父母以外的其他人担任监护人，故诉讼中子女的法定代理人难以确定等。

•轻伤、重伤鉴定标准与人身损害赔偿的伤残鉴定之间的区别与联系交通事故伤残评定以及其他的人身损害级别的鉴定与轻重伤的鉴定在目的、后果方面是不一样的。

前者是为了确定赔偿数额，后者是为了确定事故等级和追究事故责任人行政责任、刑事责任，因而，二者在鉴定程序和标准方面都不一样。

对于这一点必须引起足够的重视，否则当事人的利益可能受到损害。

根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第55条的规定，该标准只适用于《刑法》规定的伤害他人身体健康的法医学鉴定；根据《人体重伤鉴定标准（试行）标准仅适用于》刑法《规定的重伤的法医学鉴定。

也就是说，住所上述标准作出的轻重伤鉴定结论，其目的是为了确定当事人是否构成犯罪以及犯罪情节的轻重。

而道路交通事故伤残鉴定则是为了确定受害人应当住所什么标准获得经济赔偿，可见二者性质是完全不同的。

但是二者之间也有一定的联系，一般来讲，如果受害人鉴定为轻伤，那么其伤残等级可能就会更低；相反，如果鉴定受害人为重伤，其伤残等级可能就更高。

当然鉴定为重伤的受害者经过治疗可能完全康复，因此也就可能不会有伤残等级。

所以人体轻重伤鉴定与伤残等级鉴定之间不具有必然联系。

但是，如果涉及道路交通肇事罪的，为了确定经济赔偿数额，需要进行伤残鉴定；为了确定是否构成犯罪以及处罚的轻重，应当进行轻伤、重伤鉴定。

故意致人轻伤已经构成犯罪，承担刑事责任。

故意致人轻微伤则不属于犯罪，但要承担行政责任，接受治安处罚。

交通事故伤残等级鉴定和工伤劳动能力鉴定标准的区分与比较交通事故伤残等级鉴定和工伤劳动能力鉴定依据不同标准，比如：同样的伤情，工伤构成十级伤残的按照交通事故赔偿标准就不一定构成伤残。

目前我国伤残等级鉴定标准有两个：其一、劳动和社会保障部2007年3月6日发布2007年5月１日实施的《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB16180-2006）；其二、国家质量监督检验检疫总局2002年12月1日发布2002年12月1日实施的《道路交通事故受伤人员伤残评定标准GB18667-2002）。

作者：座殿角作品编号48877446331144215458创作日期：2020年12月20日实用文库汇编之上海高院民事法律适用问答大全（2001-2011）2010-05-05 | 上海律师在线|上海高院民事法律适用问答（2001年第1期）问题1：根据《关于民事案件审理的几点具体意见（二）》（沪高法民[2001]10号文）第29条的规定，对于不符合反诉条件的，人民法院应当出具书面裁定不予受理或者裁定驳回起诉。

经过一段时间的实践，他们认为这些规定容易造成案件审理超限，加重审判工作的负担；同时也出现该规定被一些当事人利用，进行恶意反诉，拖延审判等问题；另外，驳回反诉裁定书的格式、作出该裁定的具体法条依据如何等问题，也希望进一步明确。

答：经过讨论和研究，我们认为，尽管这些规定是为了保障当事人的诉权，也符合民诉法的有关精神，但是普陀区法院所反映的前述弊端也是现实存在的。

鉴于这种矛盾的现实存在，在维持原来规定精神的同时，对于当事人提出的反诉请求明显不能成立的，可以由主持审判的独任审判员或者审判长口头告知不予受理，并将此情形记入笔录，然后继续审理。

如果该当事人书面坚持要求反诉的，可再以书面裁定驳回反诉，并由提起反诉方负担反诉案件受理费，以抑制滥用诉权的行为。

对驳回反诉裁定提起上诉导致审理期限的延长，不属于法院审理人员的原因造成的审限延长，因此，不计入法院审理案件的期限。

依此处理，在多数情况下，应当能够解决前述矛盾。

另外，由于反诉实质上也是一种起诉行为，因此，应适用民事诉讼法关于起诉和受理的规定，采用一般的驳回起诉裁定书驳回反诉，当然，在裁定书上对当事人的称谓、列举等方式也应作相应的变通处理。

问题2：一些夫妻离婚后，双方均不愿履行抚养未成年子女的义务。

由此产生一些问题：如，按照婚姻法有关规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母无力抚养的未成年孙子女、外孙子女有抚养的义务。

但祖父母、外祖父母能否以“父母有能力抚养”为由，作为原告起诉要求该未成年人的父母承担监护之责；如未成年子女作为原告起诉父母要求履行抚养义务，应由其监护人作为法定代理人代为诉讼。

最高人民法院《2011年全国民事审判工作会议纪要》(2012-03-31 22:15:59)转载▼标签：最高法院2011年民事审判会议纪要文化2011年6 月22 日至24 日，最高人民法院在杭州召开了全国民事审判工作会议。

各高级人民法院和新疆生产建设兵团分院分管民事审判工作的副院长和民一庭庭长，解放军军事法院民庭庭长，以及计划单列市中级人民法院分管民事审判工作的副院长参加了会议。

最高人民法院副院长奚晓明出席会议并讲话。

这次会议是在社会主义市场经济体制确立和中国特色社会主义法律体系形成的新形势下召开的，它对我国民事审判队伍始终坚持社会主义法治理念，更好落实“为大局服务，为人民司法”工作主题，更加充分发挥民事审判工作职能，为全面实施“十二五”规划、全面建设小康社会提供有力司法保障具有重要意义。

通过讨论，与会同志对今后一段时期如何更好开展民事审判工作提出了许多意见和建议，并形成广泛共识。

现将有关情况纪要如下：一、民事审判工作的总体要求1、民事审判要始终坚持“三个至上”的指导思想，始终坚持社会主义法治理念，始终坚持公正司法、能动司法，始终坚持群众路线，以人为本、司法为民，深入推进“三项重点工作”，为服务经济社会又快又好发展、保障和改善民生提供强有力的司法保障。

2、民事审判要适应社会主义法律体系形成对工作的新要求，要求全国民事法官更加自觉地加强学习，更加注重对中国特色社会主义法律精神的深入领会，更加注重对司法实践中新情况、新问题的调查研究，更加注重对与民事审判工作相关联的新知识的学习理解。

3、民事审判要始终坚持“调解优先、调判结合”工作原则，努力提高调解质量，做好调判结合；要继续创新和完善多元化矛盾纠纷解决机制；要积极推广诉调对接，做好诉前调解；要完善人民调解协议司法确认机制，推动人民调解工作更大发展。

4、民事审判要始终坚持重心下移，适应人民法院基层基础建设对民事审判工作新要求，把基层能力建设放在更加突出的位置，进一步解决基层法院面临的困难，进一步提高基层民事法官的法律适用能力，进一步规范人民法庭的案件审理，切实保证民事审判固本强基。

上海市高级人民法院民事法律适用问答（2014年第2期）（小额诉讼专辑）一、案件类型问题在公有房屋的房屋租赁合同纠纷案件中，对于被告欠费事实清楚、权利义务关系明确、欠费金额不大的案件，其性质与物业服务合同纠纷类似。

经研究决定，自2014年5月1日起，将单纯的公房租赁费欠费纠纷纳入小额诉讼范围。

（在审判流程管理系统中，选择“房屋租赁合同纠纷”，并在“是否公有房屋租赁”项下选择“是”）但应审慎处理，避免矛盾激化情况的发生。

物业服务合同纠纷案件中，业主对欠缴物业费进行抗辩的是否应排除适用小额诉讼，应视具体情况而定：如业主仅抗辩物业费金额过高，不属于争议较大，仍应适用小额诉讼程序进行审理；如业主对物业服务质量有重大异议，可能引发矛盾激化或是集团诉讼的情况，则应当排除适用小额诉讼程序。

二、排除适用问题关于裁定驳回起诉的案件是否适用小额诉讼的问题，因现行法律及司法解释对此问题未作出明确规定，而考虑到如允许对驳回起诉的裁定提出上诉不符合小额诉讼快捷、便利的特点，但不允许上诉又不足以保障当事人的诉权。

因此，在有关司法解释尚未出台之前，对裁定驳回起诉的案件，应当排除适用小额诉讼程序，而适用简易程序一般性规定或普通程序。

三、约定适用问题为了凸显小额诉讼制度的灵活性，高院《实施细则》规定了两种情形下当事人可以合意选择适用小额诉讼程序，但合意适用的标的额不应当超过当年公布的小额案件诉讼标的额的两倍，这既体现小额诉讼的灵活性，也可以兼顾程序正义和防范虚假诉讼。

实践中，有部分法院提出，是否应当扩大约定适用的范围。

对此我们认为，作为一项新增设的程序制度，小额诉讼尚属运行初期，为保障程序运行平稳推进，防止虚假诉讼，小额诉讼标的金额不宜再次突破，也不宜为扩大约定适用空间而提高小额诉讼约定适用标的额标准。

四、程序适用异议问题实践中，对于当事人就适用小额诉讼程序提出异议的，可以参照《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三条规定作出相应的处理。

2002-2013年上海高院民事法律适用问答（劳动法部分）上海高院民事法律适用问答（2002年第1期）问题5：劳动者出差后未归还预支差旅费余额，单位要求归还的，属劳动争议还是其他民事纠纷？答：如劳动者预支差旅费是基于职务上的需要，出差费用就应由单位负担，出差者仅需提供相关单据与单位结算。

因此，这种关系与基于个人需要向单位借款的性质是不同的，不应按借款关系对待。

实质上它是双方在履行劳动合同中发生的权利义务关系。

劳动合同履行中劳动者有给付劳动的义务（出差也是劳动的组成部分），用人单位则有负担因劳动而发生的费用的义务（如供给出差费用等）。

故只要查明劳动者确实是预支差旅费，双方的纠纷系为结算因“公”出差费用而发生，就应当作为劳动争议案件受理。

上海高院民事法律适用问答（2002年第3期）问题6：劳动者未按期领取工资等，用人单位确认拖欠工资并写下欠条的，后劳动者诉至法院，是作为劳动争议还是作为一般债务案件？答：我们认为，对于这类案件，目前仍然要作为劳动争议案件处理须首先经过劳动仲裁裁决，然后才能进入诉讼程序。

上海高院民事法律适用问答（2003年第4期）问题一：无固定期限劳动合同的订立和履行问题如何把握？答：我们认为，劳动者在同一用人单位连续工作年限满十年以上，原劳动合同期满，当事人双方同意续订劳动合同的，劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同；经双方当事人协商一致签订了有期限劳动合同的，该劳动合同成立；用人单位采用欺诈、威胁等手段与劳动者签订有期限劳动合同的，该期限条款无效。

劳动者提出签订无固定期限劳动合同请求的，可确认为无固定期限劳动合同。

劳动合同履行期间，劳动者提出将正在履行的有期限劳动合同变更为无固定期限劳动合同的，当事人双方未达成一致的，不予支持。

应当订立书面劳动合同而未订立，劳动者在同一用人单位连续工作年限满十年以上，双方继续存在劳动关系状态，用人单位依据《上海市劳动合同条例》（以下简称《条例》）第四十条通知终止劳动关系的，劳动者提出签订无固定期限劳动合同，用人单位应当与其签订无固定期限劳动合同。

上海市高级人民法院民事审判庭关于民事案件审理的几点具体意见(二)(节录)正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 上海市高级人民法院民事审判庭关于民事案件审理的几点具体意见(二)(节录)(沪高法民〔2001〕10号2001年8月8日)二、侵权赔偿案件7.共同侵权案件中，受害人只起诉其中一人或数人，如何承担损害赔偿责任？《民法通则》第130条规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。

”第87条规定：“享有连带权利的每个债权人都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人都负有清偿全部债务的义务。

”所以，共同侵权行为人对受害人所应负的连带责任，是指受害人有权向共同侵权人中的任何一人或数人请求赔偿全部损失。

而任何一个共同侵权人都有义务向受害人负全部的赔偿责任。

共同侵权人中的一人或数人已全部赔偿了受害人的损失的，则免除了其他侵权人向受害人应负的赔偿责任。

承担全部赔偿责任的侵权人有权向其他应负责而未负责的侵权行为人追偿。

追偿产生的原因主要是：首先，某个或数个共同侵权人缺乏偿付能力而未被受害人要求赔偿，从而在主诉中完全没有承担赔偿责任；其次，某个或数个共同侵权人虽承担了部分赔偿责任，其已承担的部分与其应承担的部分不符合；再次，某个或数个共同侵权人在诉讼时因各种原因未被起诉，但确为共同侵权行为人，例如，下落不明而未被列为被告，因受害人不知其为侵权人而未被列入被告。

无论何种原因，当事人坚持只向其中一个或数个加害人主张权利的，法院不宜主动追加其他加害人为共同被告。

10.业主委员会以通信公司擅自在物业上设置移动通信基站为由，要求通信公司排除妨碍或者支付使用费的，如何处理？在符合国家环境保护局《电磁辐射环境保护管理办法》，确保公众健康的前提下，根据2000年9月份实施的《中华人民共和国电信条例》第47条之规定，基础电信业务经营者可以在民用建筑物上附挂电信线路或者设置小型天线、移动通信基站等公用电信设施，但是应当事先通知建筑物产权上或者使用人，并按各地规定的标准支付使用费。

上海高院民事法律适用问答上海高院民事法律适用问答上海高院民事法律适用问答1、法院出具的民事调解文书主文部分因笔误出现差错的，可否以裁定形式予以补正？答：根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第十七条规定：“当事人以民事调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，人民法院审查后认为异议成立的，应当根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容”根据本规定，在适用简易程序处理的案件中，法院根据当事人达成的协议制作的调解书，应当与当事人的真实意思一致，也就是本条文所称的“调解协议的原意”一致因此，当调解书因笔误而出现差错的，对当事人的真实意思不发生影响，应以当事人意思为准，用裁定补正的方式予以补正对于适用普通程序达成的调解协议，法院在制作调解书时因笔误而出现差错的，如果还有当事人事先达成的协议能够证明当事人的真实意思的，也可以参照前款执行2、当事人对公房管理部门或其委托的物业管理部门作为出租人确定的承租人有异议而起诉到法院的，应当如何处理？答：在“沪高法民一[]44号”《关于审理公房承租权确定及使用权转让纠纷案件若干问题的意见》第一条中，我们已经明确解释过，房屋租赁关系作为合同关系，应当由合同双方当事人自行确定，法院对此不应干涉但是公房承祖对象具有特定性和特殊性，并不是所有人都有资格成为公房承租人的因此，在出租人确定了承租人之后，当事人对承租人的资格提出异议的，法院对此类案件仍可以受理，为其提供救济途径不过，应当注意的是，法院审理异议的范围仅限于审查出租人确定的承租人是否具备承租人的资格，而不是对包括异议提出人在内的其他人是否也符合承租人资格等问题进行审查法院经审查，如果查明出租人确定的承租人确实不具备承租人资格，因此不应被确定为承租人的，可以撤销出租人的确定行为，但不能代替出租人指定承租人，而应由出租人再行确定承租人；经审查，如果出租人确定的承租人具备承租人资格的，应当驳回异议人提出的异议3、一方在尚未取得房屋产权证时，即与他人订立买卖合同以转让房屋的，其转让合同的效力问题，在不同法院有不同的看法有些法院认为应当认定为无效合同，有的法院则认定为有效应当如何看待这些合同的效力？答：我们认为，对这个问题应当从以下几个方面来认识：首先，应当明确，房屋所有权和依据房屋买卖合同享有的债权，是两个不同的法律概念，其效力、实现方式等都存在明显的差别，不能等同或混淆依据房屋买卖合同享有的债权，是取得房屋所有权的途径和方式之一，并不能直接等同于房屋所有权本身也就是说，房屋买卖合同的买方在尚未取得房屋产权证之前，享有的还不是房屋的所有权，而仅仅是合同债权，而不可能直接发生房屋所有权移转的法律后果如果要发生所有权转移的后果，必须满足所有权移转的法定条件其次，债权本身仅仅意味着一种权利实现的可能性，而不具有必然性和当然的现实性而通过合同转让而取得的债权，同样也仅仅是依据合同将来取得房屋产权的可能性这种可能性在实际上并不必然会实现比如卖方坚持拒绝为买方办理过户手续、房屋尚未取得产证前灭失、卖方一房二卖且后来的买方是出于善意而订立买卖合同等而债权转让是合同法赋予合同当事人的权利之一，没有理由不允许当事人转让自己的合同权利第三，在债权或者合同概括转让的情况下，受让方取得出让方原来享有的合同权利，可以依据房屋买卖合同要求开发商将房屋过户给他但是按照上海市目前的相关规定，尤其是“期房限转”的地方性规定，当事人在取得产权之前的转让行为，即这种合同当事人变更的情况，房地产登记部门是不予登记的那么，在这种情况下，受让方此时取得的仅仅是不能登记、从而也没有广泛对抗力和优先效力的债权这就意味着受让方将有可能承担一定的风险即，如果在出让方取得房屋所有权后将房屋另行转让给其他人，由于受让方的债权不能对抗和优先于其他人，因此受让方可能事实上无法取得房屋虽然受让方可以通过追究出让方的违约责任得到救济，但鉴于现实中实际取得房屋和违约赔偿的救济范围可能不尽一致，因此，在他人尚未取得房屋产权证时，即与其订立买卖合同以受让房屋的交易，本身就必然包含着一定的风险受让方自愿从事这项交易的，如果交易的风险成为现实，受让方只能自己承担综上，我们认为尚未取得权属而订立的房屋转让合同是存在风险的，交易双方当事人应当对此有所认识，但这并不能直接导致转让合同本身无效同时，上海市出台期房限转政策之前，高院也曾就此问题与相关部门沟通过，各方一致认为，根据最高人民法院相关司法解释的精神，地方性规定不能作为确认合同无效依据4、劳动争议的当事人不服劳动仲裁裁决，向法院起诉后又撤诉或者视为撤诉的，应当如何处理？答：我们认为对上述问题，可以从以下几个方面理解：最高人民法院规定，“劳动仲裁裁决自人民法院准许撤诉裁定送达当事人之日起生效”，就是说，劳动争议案件原告向人民法院申请撤诉或者法院按撤诉处理的，当人民法院准许撤诉裁定送达当事人后，劳动仲裁裁决生效原告即丧失了再次起诉的条件如原告再行起诉的，无论其起诉是否还在15天起诉期限内，人民法院均不予受理劳动争议案件原告向法院申请撤诉或未按期缴纳诉讼费，导致将按撤诉处理的，在人民法院准许撤诉裁定还未送达时，申请撤诉的原告反悔，要求撤回申请或要求缴纳诉讼费，即要求继续受理的，而且原告的请求时间仍在15天起诉期间内的，人民法院对该案继续审理鉴于劳动争议案件准予撤诉后将使原告丧失再次起诉的权利，故无论是在立案受理阶段，还是在案件审理阶段，承办法官均应向原告释明未按期缴纳诉讼费、撤诉、无故不到庭的法律后果当法院准许先起诉一方撤诉申请后，另一方可否起诉的问题我们认为，对于法院裁定准许一方当事人撤诉时，另一方仍在起诉的15天期间内的，仍有起诉权，即便法院准予撤诉裁定送达，但仲裁裁决仍然不生效另一方当事人的起诉期间届满，也不起诉的，则最后一方当事人起诉期间届满日的次日为仲裁裁决的生效日对于双方当事人均起诉的，作为原告当事人申请撤诉的，因考虑到对方当事人的利益，人民法院已对此列为不予准许撤诉的范围，故也就不会产生上述问题5、农村征地安置后，因被安置人员所在单位停业、注销等情况发生，被安置人向人民法院提起民事诉讼的，人民法院是否受理？答：经与高院立案庭沟通和协商，我们一致认为，民事法律关系的最基本特点是当事人地位平等和意思自治而城市拆迁补偿和农村征地安置，从目前的实际情况来看，城市房屋是否拆迁、农村土地是否征用的决定，拆迁后补偿的标准如何确定等问题，都具有很大的强制性，并不是双方当事人自由协商而确定的结果这些情况并不符合平等的主体在自愿协商的基础上订立协议，形成民事法律关系的特点和要求因此，这些纠纷不属于民事案件的受理范围这一点也从上海市的地方规章中得到了印证，如《上海市被征用农民集体所有土地农业人员就业和社会保障管理办法》第十九条就明确规定：“被征地人员与征用地单位或者被征地单位发生争议，由区县*处理”有鉴于此，我们认为涉及征地安置问题的纠纷，不属于人民法院受理的民事案件的范围 6、如何看待“沪高法[]号”《关于审理人身损害赔偿案件适用标准的通知》第七条？答：本《通知》是经过与市****总队协商后出台的因****在调解操作过程中，需要有一个不同标准的适用起算点，因此，本条所指的适用日期，就是为了满足****调解的需要而明确的由于相关司法解释和规定已经明确，法院审理人身损害案件的计算点是“一审法院辩论终结时”，故法院审理案件不受本条所称的“自XX年x月x日起施行”的影响7、如何理解“沪高法[]号”《关于审理人身损害赔偿案件适用标准的通知》附件一，即“XX年度人身损害赔偿参照表”中残疾赔偿金计算方式？答：该项计算方式表述为：“城镇居民为×年限×伤残等级”及“农村居民为×年限×伤残等级”其中所称伤残等级即为伤残等级对应的百分比或者说系数，因该百分比或系数也是我们习惯上的一种加法，本身也不是法定或标准的称谓而且，考虑到这样表述的话，办理民事案件的法官也不至于引起误解，故作如此简单表述其含义仍然是指习惯所称的百分比或者系数上海高院民事法律适用问答一、劳动者与用人单位续订劳动合同的，如何计算医疗期？《上海市劳动合同条例》实施后续订劳动合同时，按照《上海市人民*关于发布〈关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因工负伤的医疗期标准的规定〉的通知》确定的医疗期，劳动者续订劳动合同前在本单位的工作年限应合并计算，累计病休时间应从适用上述市*通知之日起计算二、《条例》实施以后，如何对待原劳动合同约定的服务期或违约金？《条例》实施前签订的劳动合同双方当事人按照当时国家和本市的有关规定在劳动合同中约定服务期或违约金的，《条例》实施后双方应按原约定的内容继续履行三、事业单位转制为企业的，如何适用法律？原事业单位在《条例》实施后转制为企业的，其劳动关系的处理应当适用《条例》原聘用合同中或实施转制过程中通过****程序确定的劳动待遇高于《条例》规定的，双方应按约定的内容履行，低于《条例》规定的，双方应按照《条例》的规定执行四、复退、转业军人的工作年限如何计算？复员退伍军人、军队转业干部由*部门初次安置进单位时，双方当事人应按照《劳动法》、《条例》及其相关规定签订劳动合同，军龄可以视作同一用人单位的连续工作年限但复员退伍军人、军队转业干部领取安置费后自谋出路的除外五、专业劳务公司派遣的员工，在劳动合同解除时，经济补偿金如何计算？专业劳务公司派遣员工，解除劳动合同时经济补偿金的计发基数，按劳务公司确认或承诺的工资收入确定；派遣员工月工资收入无法认定的，其经济补偿金计发基数，按解除劳动合同时*公布的本市职工月平均工资确定六、用人单位被吊销营业执照后，劳动关系应如何处理？用人单位被工商行政部门吊销营业执照实际处于无法生产经营状况的，用人单位或劳动者提出终止劳动合同的，可以比照《条例》第三十七条第一款第项、第四十二条第一款第项的规定执行七、用人单位未依法缴纳社会保险费，劳动者能否据此要求解除劳动关系？用人单位未依法缴纳社会保险费的，应当依法追缴，不适用《条例》第三十一条规定八、归侨侨眷职工出国定居的，如何支付一次性离职费？根据劳动保障部《关于出境定居的归侨侨眷职工享受一次性离职费问题的复函》精神，对不符合国家规定退休条件的本市归侨侨眷职工获准出境定居的，按照国家规定办理终止劳动关系手续时，其一次性离职费可按下列办法处理：由社会保险经办机构按照规定将其基本养老保险个人帐户储存额一次性支付给本人，用人单位不再支付一次性离职费对职工XX年x月x日之前在本企业的工作年限，仍由用人单位比照国务院侨办、劳动人事部、财政部《关于归侨侨眷职工因私事出境的假期、工资等问题的规定》支付职工一次性离职费一次性离职费的标准按XX年职工实际工资收入确定今后市*对基本养老保险个人帐户储存额另有规定的，按新规定执行九、改制企业的劳动关系如何处理？凡经国家三部委审核同意实施主辅分离、辅业改制的中央企业或经市国资委审核同意实施主辅分离、辅业改制的本市大中型国有企业，其分流安置富余人员的劳动关系处理，按照国家八部委《关于国有大中型企业主辅分离辅业改制分流安置富余人员的实施办法》及其相关规定执行企业在实施主辅分离、辅业改制过程中，经职代会程序确定，依据《条例》有关规定处理劳动关系的，按《条例》及其相关规定执行十、非正规就业组织争议，在程序上应当如何处理？拟由设立在劳动争议仲裁机构指导下的非正规就业组织与从业人员劳动纠纷调解机构先行调解调解不成的，作为民事案件处理十一、应订未订劳动合同的，终止劳动关系后如何支付经济补偿？应当订立书面劳动合同而未订立的，用人单位依据《条例》第四十条规定终止劳动关系时，应按未订立劳动合同的期间支付劳动者经济补偿金但符合《条例》第三十条、第三十三条规定情形的，可以不予支付十二、加发经济补偿金和支付额外经济补偿金的适用条件是什么？用人单位无任何理由扣发劳动者工资的，除应补发扣发工资外，还需加发相当于扣发工资25%的经济补偿金用人单位因适用劳动合同、规章制度有误而减少劳动者工资的，劳动者据此要求加发经济补偿金的，不予支持用人单位解除劳动合同后故意不支付经济补偿金的，除全额补发经济补偿金外，还应向劳动者支付相当于补发额50%的额外经济补偿金十三、用人单位主体变更的是否支付经济补偿金？用人单位因主体发生变更、职工组织调动等情况，虽然办理了招退工手续，但职工的工作年限由变更后的企业承继或实际未造成失业的，职工据此要求企业支付经济补偿金的，不予支持。

上海高院民事法律适用问答（2005年第1-3期）上海高院民事法律适用问答（2005年第1期）1、法院出具的民事调解文书主文部分因笔误出现差错的，可否以裁定形式予以补正？答：根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第十七条规定：“当事人以民事调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，人民法院审查后认为异议成立的，应当根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容。

”根据本规定，在适用简易程序处理的案件中，法院根据当事人达成的协议制作的调解书，应当与当事人的真实意思一致，也就是本条文所称的“调解协议的原意”一致。

因此，当调解书因笔误而出现差错的，对当事人的真实意思不发生影响，应以当事人意思为准，用裁定补正的方式予以补正。

对于适用普通程序达成的调解协议，法院在制作调解书时因笔误而出现差错的，如果还有当事人事先达成的协议能够证明当事人的真实意思的，也可以参照前款执行。

2、当事人对公房管理部门或其委托的物业管理部门作为出租人确定的承租人有异议而起诉到法院的，应当如何处理？答：在“沪高法民一[2004]44号”《关于审理公房承租权确定及使用权转让纠纷案件若干问题的意见》第一条中，我们已经明确解释过，房屋租赁关系作为合同关系，应当由合同双方当事人自行确定，法院对此不应干涉。

但是公房承祖对象具有特定性和特殊性，并不是所有人都有资格成为公房承租人的。

因此，在出租人确定了承租人之后，当事人对承租人的资格提出异议的，法院对此类案件仍可以受理，为其提供救济途径。

不过，应当注意的是，法院审理异议的范围仅限于审查出租人确定的承租人是否具备承租人的资格，而不是对包括异议提出人在内的其他人是否也符合承租人资格等问题进行审查。

法院经审查，如果查明出租人确定的承租人确实不具备承租人资格，因此不应被确定为承租人的，可以撤销出租人的确定行为，但不能代替出租人指定承租人，而应由出租人再行确定承租人；经审查，如果出租人确定的承租人具备承租人资格的，应当驳回异议人提出的异议。

上海市高级人民法院关于印发《上海法院民事办案要件指南》的通知第一、二中级法院民一庭、民二庭，各基层法院民一庭、民三庭：现将《上海法院民事办案要件指南》的“总则”、“违约请求权”、“合同解除请求权”部分下发，供审理案件适用。

请组织全体民事审判干部认真学习、落实，并及时向我庭反映适用中遇到的情况，以便适时修订。

我庭已将上述《指南》在上海法院信息网审判动态频道栏内公布，各法院如有需要可从网上下载。

网址：172.16.0.3。

附：《上海法院民事办案要件指南》2003年11月25日上海法院民事办案要件指南前言为了全面提高本市各级法院民事办案的质量，体现与上海社会现代化发展相适应的审判水平，根据2002年民事审判工作会议的要求，在高院民一庭主持下，会同两个中院民一、二庭共同起草了《民事办案要件指南》（简称《指南》）。

我们希望通过《指南》的起草，帮助广大民事法官重塑民事办案规范，养成科学缜密的法律思维方法，克服办案粗疏的陋习。

目前，在民事案件审理质量方面存在的诸如举证责任分配不当、案件事实不清、适用法律错误等等缺失，除了与部分审判工作人员作风不严谨、业务素养不高有关外，还与办案规范化程度不高，没有掌握缜密科学的思维方法，审理工作较为粗疏有着很大的关系。

按照《指南》的要求，民事案件的审理须以具体的民事权利为核心，以民事权利的法律基础为基点，确定权利的构成要件，从法定构成要件出发，确定当事人举证责任，查明要件事实，正确适用法律，依法作出裁判。

此外，在适用法律方面，《指南》也对法律解释和漏洞补充应当遵循的规则进行了说明，并且明确要求适用普通程序审理案件的裁判文书应当将质证、认证的过程和理由，查明的事实符合特定权利构成要件的情况，适用法律规范以及法律解释、漏洞补充、价值补充的过程和理由予以公开，使其他人能够对作出裁判的整个过程有一个清晰的了解，也在客观上促使民事法官提高自己裁判说理的能力。

同时，为了配合最高人民法院《证据规定》的实施，《指南》对当事人诉讼请求的固定、举证责任的分配以及法院必要的释明等诉讼环节一一加以规范和统一，希望藉此能够比较清晰地界定各诉讼参与方的权利义务，以促进诉讼的顺利进行。

上海市高级人民法院关于民事调解协议司法确认程序的实施细则正文：----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------上海法院关于民事调解协议司法确认程序的实施细则（2011年7月20日上海市高级人民法院审判委员会第17次会议通过， 2013年1月9日上海市高级人民法院审判委员会第1次会议第一次修订，2016年7月29日上海市高级人民法院审判委员会第8次会议第二次修订）为进一步健全诉调对接工作机制，依法、审慎、稳妥地开展民事调解协议的司法确认工作，及时有效保障当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国人民调解法》及《最高人民法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定》（以下简称“《司法确认程序规定》”）等法律法规及司法解释的规定，结合上海实际，制定本实施细则。

一、适用范围第一条人民法院立案后委托调解，或经人民法院诉调对接中心调解，达成民事调解协议的，可按《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》、《上海法院诉调对接中心工作流程管理办法》等规定执行。

人民法院可以根据当事人的申请依法审查确认民事调解协议并制作民事调解书。

第二条经人民法院立案前委派人民调解委员会、行政机关或其他具有调解职能的组织调解，或经人民调解委员会及相应调解组织调解达成民事调解协议后，双方当事人可自调解协议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认。

二、立案受理第三条当事人申请确认民事调解协议的，除应提交《司法确认程序规定》第三条规定的材料外，还应提交双方当事人签署的承诺书。

必要时，人民法院可要求双方当事人亲自到法院签署承诺书。

承诺书应载明以下内容：1、双方当事人出于解决纠纷的目的自愿达成协议；2、没有恶意串通、规避法律；3、没有损害国家利益、社会公共利益及集体和他人的合法权益；4、若因民事调解协议内容给他人造成损害的，愿意承担相应的法律责任。

上海高院关于劳动争议的民事法律适用问答1、劳动者在同一用人单位工作，白天正常上班，晚上为用人单位看门，并领取相应报酬。

现劳动者认为其晚上工作系加班，起诉要求用人单位支付加班费，法院该如何处理？（据徐汇法院反映）答：我们认为，加班是指劳动者根据用人单位的要求，在自己本职工作时间以外，继续从事该工作，且工作时间长度超过法定工作时间限度的情况。

劳动者夜间为单位看门，实际上是在已有的劳动关系之外，另外建立了一种雇佣关系，而不是对原来劳动关系的延续。

因此，这种情况不构成加班，不能要求用人单位支付加班费。

2、企业与劳动者约定，劳动合同期满后如双方未协商续订合同，则视为原合同自动延续。

由于劳动合同约定的终止之日为企业经营期限届满之日。

因此，在劳动合同期满的同时，企业开始清算程序，在报纸上刊登清算公告并出具退工手续，但退工手续未直接送达劳动者。

而劳动者在劳动合同期满后，在新的企业从事与原工作内容相同的工作，并与新企业签订了新的劳动合同。

现劳动者主张原企业未明确通知其合同终止，且其与新企业订立的劳动合同系倒签日期，认为根据原劳动合同自动延续的约定，其仍在为原企业工作。

所以，原企业应当向其支付解除合同的经济补偿金，劳动者的请求能否支持？（据闵行法院反映）答：我们认为，虽然原企业与劳动者约定，劳动合同期满后双方未协商续订的，劳动合同视为自动延续。

但要判断双方是否继续存在劳动关系，除了该约定外，还是看双方的实际履行情况。

本案中，原企业已经进入法人清算程序，尽管其出具的退工手续未直接送达劳动者，但该企业的法人资格即将消亡，在客观上已不具备继续履行原劳动合同的能力；而劳动者与新企业另行签订劳动合同的事实也说明，其应当明知与原企业关于劳动合同自动延续的约定已经无法实际履行，其是在为新的用人单位提供劳动，而不是延续原来的劳动合同。

同时，劳动者在新的企业工作，不可能出现原企业利用优势地位胁迫其倒签合同的情况。

倒签合同的行为说明，劳动者确认的是新的劳动关系。

上海市高级人民法院关于印发《关于民事案件审理的几点具体意见》的通知正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 上海市高级人民法院关于印发《关于民事案件审理的几点具体意见》的通知（沪高法民[2000]44号2000年8月15日）上海市第一、二中级人民法院民一庭、民二庭，各区、县人民法院民庭：近年来，民事案件审理中的新情况、新问题不断出现，为规范此类案件的审理，加强执法的统一性，我院召开第一、二中级人民法院、各区县人民法院民庭对此进行了研讨，对某些问题达成了共识。

现将研讨形成的《关于民事案件审理的几点具体意见》下发给你们试行、供审判中参考。

实践中有何问题，请及时报告我庭。

附：关于民事案件审理的几点具体意见一、婚姻家庭纠纷案件1、离婚案件中，处理夫妻共同生活所欠债务时，主文如何表述？不少法院在离婚案件中对夫妻共同债务的处理，往往只表述为“一方负担××元，另一方负担××元”或“共同债务完全由一方负责清偿”，这在调解中尤为普遍，从而可能导致分得财产的一方在法律文书生效后不承担债务，而承担债务的一方已没有或很少有财产，导致债权时，债权已严重受损，往往引起再审。

我们认为，夫妻双方在婚姻关系存续期间取得的财产属夫妻共同共有，因共同生活所欠的债务共同债务，故夫妻双方对该共同债务应共同承担清偿责任。

即使调解时双方对共同债务约定按份承担，但这种内部按份承担的约定不能改变夫妻双方离婚后对债权人仍应承担连带清偿责任这一性质。

因此，在判决、调解的主文中，即使双方对共同债务有约定，也应进一步明确对共同债务承担连带清偿责任，以保护交易安全和债权人利益。

上海高院民事法律适用问答（2004年第1-5期）上海高院民事法律适用问答（2004年第1期）一、诉讼标的为人身关系的案件，一方当事人在上诉期内死亡，双方均未提交上诉状，上诉期届满后，一审判决是否生效？应如何处理？一种意见认为，应裁定终结诉讼。

在裁定理由部分可写明原判决不生效。

在判决作出较长时间后，法院才发现当事人在上诉期内死亡的，仍应作出终结诉讼裁定。

第二种意见认为，应裁定终结诉讼，裁定主文内容应包括两方面内容：一是原判决未生效；二是终结诉讼。

第三种意见认为，一审判决作出后，一审程序已告终结。

一方当事人死亡，人身关系自然解除，应以一审判决未生效处理，不必另出裁定。

第四种意见认为，如双方当事人都同意离婚或解除人身关系，依照当事人意志，原审判决应生效。

我们倾向于第一种意见，即: 一审判决的作出并不表明一审程序已经结束，一审诉讼程序应从立案开始至上诉期满届结束。

如果上诉期内双方当事人均未提起上诉，则上诉期届满时一审判决生效，一审程序结束。

如果上诉期内当事人提起上诉，则一审程序结束，进入二审程序。

上诉期内一方当事人死亡，而在其死亡前双方均未提交上诉状的，则至发生当事人死亡情形时，案件尚处一审程序中，一审判决未生效。

为防止当事人或他人对一审判决是否生效产生歧义，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第一百三十七条第（三）项之规定，确认原判决不生效，裁定终结诉讼。

即使在判决作出较长时间后，法院才发现当事人在上诉期内死亡的，仍应裁定终结诉讼。

二、诉讼标的为财产关系或虽涉及人身关系但继承人可以继承相应权利义务的案件，上诉期间内一方当事人死亡或消亡，双方均未提交上诉状，上诉期届满后，该判决是否发生法律效力？一种意见认为，该判决发生效力，在执行中可变更或追加已死亡或消亡当事人的继承人或权利义务承受人为申请执行人或被申请执行人。

另一种意见认为，该判决不发生效力，应裁定中止诉讼，将判决书另行送达已死亡或消亡当事人的继承人或权利义务承受人，并给予继承人或权利义务承受人剩余的上诉期。

《民事法律适用问答》２005年第3期民事法律适用问答问题一、在诉讼中,如何看待测谎结论的效力?答：测谎作为一种类似于鉴定结论的辅助证据手段，其本身并非绝对可靠的证据。

因此，在具体的案件处理过程中，还要结合其他证据综合判断测谎结论是否成立。

比如,根据一般的生活常识、当事人在法官面前陈述时体现出来的诚信程度等品格证据等等，都是可以结合起来综合判断以形成自由心证的依据。

不过,对这种情况下形成的自由心证过程，应当在裁判文书中予以清晰阐明。

问题二、当事人一方拖欠对方工程款，加上迟延支付的利息总额为150万，双方就此１5０万元重新约定了给付期限。

现债务人再次迟延付款。

如以该１50万元的欠款为基数,判决其支付迟延利息，是否属于计算复息？答:不属于。

因为１50万元的数额是将其原来欠款及利息合并计算的结果，双方对此数额达成协议后，债务人再次迟延付款,已经不再是对原来欠款的迟延支付,而是对双方重新确定的15０万元债权的迟延支付。

因此，新的利息是针对后来迟延履行１５０万元债权而产生的利息，二者针对的对象不同,是不同“时间”的“迟延”产生的不同后果，不能混淆。

因此，这种情况下判决其支付利息,不存在构成复利的问题。

问题三、夫妻一方婚前患有精神病，但婚后依靠药物维持，仍然可以保持正常精神状态。

现患精神疾病一方的母亲主张宣告婚姻无效,可否支持？答:不可以。

因为婚姻法规定婚姻无效情形是指婚前患有医学上认为不应当结婚、婚后尚未治愈的情况。

最高人民法院的司法解释还规定,对于申请宣告婚姻无效时，法定的婚姻无效情形已经不存在的,可以认定婚姻有效。

依靠药物治疗就可以维持正常状态的，说明导致婚姻无效的原因已经不再存在，所以不能宣告其无效。

问题四、公房出售中个人以物业公司不出售为由，起诉物业公司的，如何处理?答：物业公司是否出售公房，公房出售的价格如何确定等等,都需要根据政府有关规定和政策来决定，双方当事人并不具备自由决定的权利,不能简单地把此类纠纷作为民事买卖关系来看待。

上海市高级人民法院关于适用最高人民法院婚姻法司法解释（二）若干问题的解答（二）沪高法民一[2004]26号一、离婚财产分割协议可撤销或变更的理由应如何把握？答：司法解释（二）第九条对当事人协议离婚时的财产分割协议可撤销或变更的理由规定为“欺诈、胁迫等”，说明其并不仅限于欺诈和胁迫。

但离婚财产分割协议确实有不同于一般民事合同的地方。

由于离婚双方毕竟有过夫妻名分，共同生活过一段时间，可能还育有子女，在订立共同财产分割协议时，除了纯粹的利益考虑外，常常会难以避免地包含一些感情因素。

所以，人民法院在确认协议可撤销或变更时，不能轻易将协议中一方放弃主要或大部分财产的约定认定为“显失公平”或“重大误解”而予以撤销或变更；同时，对于“乘人之危”的认定也应谨慎，不宜将急欲离婚的一方在财产上作出的让步视为另一方乘人之危的后果，只有在一方利用他方生病、行为能力受限而监护人监护不力等情况下，迫使他方签订明显损害其合法权益的协议，才可认定为乘人之危。

二、如何判断彩礼？答：司法解释（二）中涉及的“彩礼”，具有严格的针对性，必须是基于当地的风俗习惯，为了最终缔结婚姻关系，不得已而为给付的，其具有明显的习俗性。

因此，人民法院对于当事人诉请返还彩礼的案件，应当首先根据双方或收受钱款一方所在地的当地实际及个案具体情况，确定是否存在必须给付彩礼方能缔结婚姻关系的风俗习惯，否则只能按照赠与进行处理，不能适用司法解释（二）第十条的规定。

三、可诉请返还彩礼的当事人范围如何把握？答：由于实践中，彩礼的给付人和接受人并非只限男女双方，还可能包括男女双方的父母或亲属，这些人均可成为返还彩礼诉讼的当事人。

对于实践中可能存在的以男女双方为原、被告的彩礼返还诉讼，或在涉及彩礼返还的离婚诉讼中，被告提出原告不是实际给付人或自己不是实际接受人的抗辩，由于彩礼给付实际就是以男女双方为利益对象或代表，因此人民法院对此抗辩可不予采信。

四、彩礼给付后，男女双方仅是形成同居关系，为此，给付彩礼的父母或亲属依司法解释（二）第十条第（一）项的规定要求对方返还彩礼的，能否支持？答：根据司法解释（二）第十条第（一）项的规定，男女双方未办理婚姻登记的，彩礼应当返还。