关于民事诉讼中担保的执行
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法院执行担保保证书尊敬的XXX法院:根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定,为保证被执行人XXX(以下简称被执行人)能够履行生效法律文书确定的义务,担保人XXX(以下简称担保人)自愿为被执行人提供执行担保。
担保人保证,如被执行人不履行法律文书确定的义务,担保人愿意承担相应的法律责任。
现将有关担保事项说明如下:一、担保人基本情况担保人:XXX,性别:XXX,出生日期:XXX,身份证号码:XXX,住址:XXX。
二、被执行人的债务情况被执行人因XXX案件,被法院判决/裁定承担XXX元债务。
被执行人不履行债务,申请执行人向法院申请强制执行。
三、担保方式及担保范围担保人自愿以自己的财产为被执行人提供担保,担保范围包括但不限于被执行人的债务本金、利息、违约金、损害赔偿金、诉讼费用等。
四、担保期限担保期限自法院执行程序开始之日起至被执行人履行完毕法律文书确定的义务之日止。
五、担保人的义务1. 在担保期限内,担保人保证被执行人不得转移、隐藏、变卖、毁损其财产,否则担保人愿意承担相应的法律责任。
2. 如被执行人在担保期限内未履行法律文书确定的义务,担保人愿意按照法院的判决/裁定承担相应的法律责任。
3. 担保人同意法院对其财产采取查封、扣押、冻结等强制措施,以保证申请执行人的合法权益得到实现。
六、担保人的权利1. 担保人有权要求被执行人按照法院的判决/裁定履行义务。
2. 担保人有权在被执行人未履行完毕法律文书确定的义务时,向法院申请恢复执行程序。
3. 担保人有权在被执行人未履行完毕法律文书确定的义务时,向法院申请执行担保财产。
七、其他事项1. 本保证书自担保人和申请执行人签字(或盖章)之日起生效。
2. 本保证书一式两份,担保人和申请执行人各执一份。
担保人(签字/盖章):申请执行人(签字/盖章):XXX法院:附件:相关法律文书复印件敬请审阅!敬请盖章确认!担保人:XXX日期:XXXX年XX月XX日。
民事诉讼中的担保准备一、引言在民事诉讼过程中,担保准备是一项重要的程序性要求。
担保准备的目的是确保原告在诉讼过程中能够获得足够的担保,以便保证其权益得到有效保障。
本文将从担保准备的定义、种类、程序和相关法律规定等方面进行探讨。
二、担保准备的定义担保准备是指在民事诉讼中,被告一方或第三人提供的担保措施,用于保障原告的合法权益。
这些担保可以是财产性的,如质押、抵押等,也可以是非财产性的,如保证、担保人身份证明等。
三、担保准备的种类根据民事诉讼法的规定,担保准备主要包括以下几种类型:1. 保全担保保全担保是指在诉讼开始前或进行中,为保障原告的权益,法院根据原告的申请决定采取的措施。
常见的保全担保措施包括查封、扣押、冻结、划拨或者其他财产保全措施。
2. 保全人担保保全人担保是指在民事诉讼中,由第三人作为保全人提供的担保。
这种担保旨在确保被告支付给原告的款项或赔偿金。
保全人根据法院的要求提供相应的担保物或履行义务。
3. 诉讼保全担保诉讼保全担保是指在民事诉讼中,依法对被告的财产采取保全措施。
根据法院的要求,被告需要提供相应的担保物或履行义务,以保证诉讼中的赔偿能够得到有效执行。
四、担保准备的程序担保准备的程序一般包括以下几个步骤:1. 申请原告在诉讼过程中可以向法院提出申请,要求被告提供担保准备。
申请应当包括相关的证据和理由,并有明确的请求。
2. 审理法院在收到申请后,将进行审理。
审理过程中,法院将综合考虑原告的权益要求、被告的财产状况和相关证据等因素,决定是否采取担保准备措施。
3. 履行如果法院决定采取担保准备措施,被告需要按照法院的要求提供相应的担保物或履行义务。
4. 监督法院对担保准备的履行情况进行监督。
如果被告未能按照要求提供担保或履行义务,法院可依法采取相应的强制措施。
五、相关法律规定担保准备在我国的民事诉讼法中有一定的法律规定,主要包括以下几点:1. 《中华人民共和国民事诉讼法》第127条规定了法院可以根据原告的申请,采取相应的担保准备措施。
《民法典担保制度司法解释》的理解与适用《民法典担保制度司法解释》是中国最高人民法院根据《民法典》制定的关于担保制度的司法解释。
该司法解释旨在规范担保行为,保障担保当事人的合法权益,促进担保制度的健康发展。
以下是对于该司法解释的理解与适用:1. 担保物权的设立与效力:根据司法解释,担保物权是指在债务人或第三人的特定财产上设定的权利,以确保债权人的债权得以实现。
担保物权的设立应当符合法律规定,并且担保物权具有优先受偿效力。
这意味着,在债务人无法履行债务时,债权人可以通过担保物权的行使来优先受偿。
2. 担保合同的效力:司法解释明确规定,担保合同是主合同的从合同,应当与主合同保持一致。
如果主合同无效,担保合同也应当认定为无效。
但是,如果担保合同的无效是由于债权人的过错所致,担保人可以免除担保责任。
3. 担保物权的行使与消灭:根据司法解释,债权人可以通过行使担保物权来优先受偿。
在债务人履行债务或者提供其他担保的情况下,债权人应当及时解除担保物的抵押或者质押。
此外,如果担保物权本身存在瑕疵或者被依法撤销,担保物权也将随之消灭。
4. 担保财产的执行与保全:在债务人不履行债务的情况下,债权人可以申请法院对担保财产进行查封、扣押、拍卖等措施,以保障债权的实现。
但是,在执行过程中,应当依法保护担保人的合法权益,避免对其造成不必要的损失。
5. 适用范围与法律效力:该司法解释适用于全国范围内的民事案件,具有普遍的法律效力。
各级人民法院在审理涉及担保制度的案件时,应当遵循该司法解释的规定。
在实际适用中,法官应当根据具体案件的情况进行判断和处理。
同时,法官也应当注意保护当事人的合法权益,避免对当事人造成不必要的损失。
同时,律师等法律专业人士也应当认真学习和掌握该司法解释的规定,以便更好地为客户提供法律服务。
总之,《民法典担保制度司法解释》是中国司法制度的重要组成部分,旨在规范担保行为和保障当事人的合法权益。
各级人民法院和法律专业人士应当认真学习和掌握该司法解释的规定,以便更好地为人民群众提供优质的法律服务。
【重要知识点】2017-2018年司法考试民事诉讼法:执行担保2017-2018年司法考试民事诉讼法:执行担保。
执行担保,是指在执行过程中,经执行权利人的同意,执行义务人或第三人(即担保人)为实现法律文书所确定的权利而向人民法院提供保证,由人民法院决定暂缓执行的制度。
设立这一制度的目的,一方面在于保护债权人的合法权益,另一方面在于照顾债务人的实际情况,并确保执行根据文书的实现。
执行担保的条件主要包括:第一,必须由执行义务人向人民法院提出申请。
第二,担保的方式,可以是提供财产担保,也可以由第三人担保。
执行义务人以财产担保的,需根据担保法的规定,将担保物移交给法院,或者到有关机关办理登记手续。
第三人提供担保的,应提供担保书,担保人应具有代为履行或代为承担赔偿责任的能力.第三,执行担保须征得执行权利人的同意。
第四,须经人民法院许可。
执行担保成立后,人民法院可以决定暂缓执行或暂缓执行的期限。
有担保期限的,暂缓执行的期限应与担保期限一致,但最长期限不得超过1年。
设立这一期限的目的,主要是根据实践情况,确保执行根据能够真正得到实现,因而具有较为重要的意义。
在暂缓执行期间,被执行人或担保人对担保的财产有转移、灭失行为的,人民法院可以恢复强制执行。
如果被申请执行人暂缓执行后仍不履行义务的,人民法院可以直接执行被执行义务人提供担保的财产或裁定执行担保人的财产。
但执行担保人的财产应以担保人应当履行的义务为限。
结语:司考大致的时间轴:3月份感性认识司考——4月份开始备考——5月份公布大纲——6月份网上报名——7月份现场确认——8月份打印准考证副证——9月考试。
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执行担保的法律依据
执行担保的法律依据主要来源于以下法律法规:
1. 《中华人民共和国担保法》:该法对担保的种类、设立、效力、履
行以及担保权的实现等作出了全面规定,是执行担保的主要法律依据。
2. 《中华人民共和国合同法》:合同法中对合同的订立、效力、履行、变更、转让、解除以及违约责任等方面有明确规定,为执行担保提供
了合同法上的依据。
3. 《中华人民共和国物权法》:物权法中对抵押权、质权等担保物权
的设立、效力、实现等方面有详细规定,为执行担保提供了物权法上
的依据。
4. 《中华人民共和国民事诉讼法》:民事诉讼法中对执行程序、执行
措施、执行异议等有明确规定,为执行担保提供了程序法上的依据。
5. 《中华人民共和国公司法》:公司法中对公司对外担保的程序、条
件等有规定,为公司作为担保人时的执行担保提供了法律依据。
6. 《中华人民共和国刑法》:在某些情况下,如果担保行为涉及犯罪,如诈骗等,刑法将提供相应的法律依据。
7. 相关司法解释和指导意见:最高人民法院及其他司法机关发布的司
法解释和指导意见,对执行担保的法律适用提供了具体指导。
8. 国际公约和双边协议:在涉及跨国执行担保的情况下,相关的国际
公约和双边协议也可能成为法律依据。
在执行担保时,应当综合考虑上述法律法规的具体规定,确保担保行为的合法性、有效性,并在必要时寻求专业法律人士的帮助。
民法典关于担保制度解释民法典是我国民法的总纲,其中规定了担保制度的相关条款。
担保制度是一种法律机制,旨在保障债权人能够得到债务人履行债务的保证。
担保制度的出现,不仅为债权人提供了一种更加安全的债权保障方式,也为经济发展提供了有力支持。
担保制度主要以担保合同为基础。
担保合同是债务人与担保人之间的合同,通过这个合同,担保人同意为债务人的债务向债权人提供自己的财产作为担保的方式,以保证债权人能够在债务人不能履行债务时,得到相应的赔偿或者履行。
在民法典中,担保制度主要包括以下几个方面的内容。
首先,担保种类的规定。
民法典将担保方式分为自然担保和法定担保两种。
自然担保是指债权人根据债务人提供的具体质物或者措施,自动享有担保的权益。
法定担保是指依法规定的担保方式,包括保证、抵押、质押等。
其次,担保的设立要件和效力。
民法典规定了担保合同的设立要件,包括主债权的存在、担保人的合法资格、担保的方式等。
担保合同的效力取决于合同的合法性、真实性和有效性,并且不影响主债务的履行。
再次,担保的效力范围和变更。
担保的效力范围包括主债务金额、利息、违约金等,担保人对债务人其他债务的担保需要另行约定。
当债务人和债权人发生变更,担保合同可以根据双方的协商和合同约定进行变更。
此外,担保的实现程序和效果。
民法典规定了当债务人无力偿还债务时,债权人可以请求担保人履行担保责任,并且可以依法采取强制执行等措施。
在担保实现过程中,担保人有权向债务人追偿,并可以获得担保物的所有权。
最后,担保的撤销和清偿。
担保合同的撤销需要经过债权人同意,或者债权人同意解除担保合同。
当债务人履行完债务后,担保合同可以根据合同约定进行清偿,即担保人将担保物返还给债务人。
总之,民法典关于担保制度的规定是为了平衡债权人和债务人的利益,提供更加安全和可靠的债权保障机制。
担保制度的实施,对于促进经济的发展,维护社会的稳定起着非常重要的作用。
担保制度的规定和完善,有助于保护债权人的权益,增强信贷市场的流动性,促进经济发展和社会进步。
民法典中的担保规定及其适用随着中国民法典正式实施,担保在其中扮演着至关重要的角色。
担保作为一种经济活动,旨在增加债权人的信心和保护债务人的权益。
本文将深入探讨民法典中的担保规定及其实际应用。
一、担保的定义和种类担保是指债务人或第三人以财产或其他方式向债权人提供保证,为债权人履行合同义务提供保障。
根据民法典的规定,担保主要包括抵押、质押、保证等形式。
这些形式的担保根据不同的情况和需求,可以互相补充或单独使用。
1. 抵押:抵押是债务人将自己的不动产或动产权利转移给债权人作为债权的担保。
抵押可以有效保障债权人的利益,同时给予债务人一定的保护。
2. 质押:质押是债务人将自己的动产转移给债权人作为债权的担保。
质押通常适用于需要及时变现的情况,如贷款或融资业务。
3. 保证:保证是指第三人为债务人提供担保,并承担对债权人的连带责任。
保证是一种常见的担保形式,有助于增加债权人的信心。
二、担保的法律责任担保不仅仅是为了保护债权人的利益,还对债务人和担保人的权益进行了规范和保护。
根据民法典的规定,当债务人无法履行债务时,债权人有权向担保人追偿。
1. 主债权优先追偿:当债务人无法偿还债务时,债权人有权首先追偿担保人提供的担保财产。
这保证了债权人的合法权益。
2. 债权人通知义务:债权人在追偿担保财产前,应当及时通知担保人。
这为担保人行使其保险权利提供了保障。
3. 担保人的限制行为:担保人有权要求债权人采取合理的行动,以减少自己的担保责任。
例如,当债权人不合理追求担保财产时,担保人可以要求债权人放弃追偿。
三、担保的实际应用担保作为一种重要的法律制度,在实际应用中发挥着重要作用。
它不仅可以促进经济活动的顺利进行,还可以减少风险和提高信任。
1. 银行贷款担保:在商业贷款中,银行通常要求债务人提供房屋或其他财产作为抵押物。
这样可以增加银行对借款人还款能力的信心,并为银行提供一定的财产保障。
2. 保险责任担保:在保险合同中,受害人通常可以要求保险公司提供第三者责任担保。
民法典担保规定担保是指当债务人无法履行债务时,担保人以其自己的财产作为担保,为债务人的债务承担责任的一种法律关系。
担保制度在现代经济活动中发挥着重要的作用,对促进经济发展和保障债权人权益起到了至关重要的作用。
《中华人民共和国民法典》第五编第一章对担保进行了统一规定,明确了担保的定义、效力、种类、以上级等关键问题。
本文将以此为主线进行论述。
一、担保的定义和效力担保是指为债务人的债务履行提供担保责任的行为。
在这一定义中,必须满足三个要件:一是提供担保责任,即担保人承担责任来保证债务履行;二是该责任是为债务人的债务履行提供的;三是该行为是为债务的履行提供的。
只有满足了这三个要件,才能构成担保关系。
担保的效力体现在债权人行使权利时,担保人按照担保协议所约定的方式和范围承担责任。
担保的效力具有两个方面的特征:一是主债权的存在,即担保的效力是在保证了主债权的基础上产生作用的;二是担保责任的从属性,即担保责任是针对主债权的履行情况而存在的。
只有债务人未履行债务时,才能启动担保责任。
二、担保的种类根据《中华人民共和国民法典》第一章规定,担保包括一般担保和特殊担保两种形式。
一般担保是指担保人根据民法典规定的一般担保方式为债权人提供担保责任。
一般担保的方式包括连带保证、抵押、质押和留置等。
连带保证是指担保人与债务人共同对债务人的债务承担连带保证责任,即担保人与债务人在债务履行上承担同等责任。
抵押是指担保人以其自己的不动产或动产作为担保财产,为债务人的债务提供保证。
质押是指担保人将自己的动产交付给债权人占有或者保管,作为债务人债务履行的担保。
留置是指担保人因债务人对其拥有的特定动产进行留置,为债务人债务履行提供保证。
特殊担保是除一般担保方式以外的其他一切形式的担保。
特殊担保可能因为相关法律的特殊规定、经济实践的需要,以及合同双方的约定而产生。
例如,信用证、保函等都可以属于特殊担保范畴。
三、担保的以上级根据《中华人民共和国民法典》第一章的规定,担保可以有多级。
民法典关于担保制度解释担保制度是民法典中一个重要的法律制度,它在经济社会中具有广泛的应用。
担保制度是指当债务人不能按照债务的约定履行债务时,担保人按照约定或者法律规定,承担相应责任,以保证债权人能够得到相应的债权。
在民法典中,对于担保制度进行了详细的规定和解释。
首先,在民法典中明确规定了担保合同的要素和效力。
根据民法典第一千一百零一条规定,担保合同是指当事人约定一个或者多个第三人为对主合同当事人承担责任的合同。
这个条款明确了主合同和担保合同之间的关系以及第三人在其中所承担的责任。
此外,在民法典第一千一百零二条中还明确规定了对于无效主合同所产生无效行为所产生影响问题进行解释。
其次,在民法典关于担保制度解释中还详细阐述了不可撤销性和不可撤销性质问题。
根据民法典第一千一百零三条规定,当事人在约定不可撤销性担保时,担保人不得撤销其担保责任。
这个条款明确规定了不可撤销性担保的性质,对于当事人的权益和责任进行了明确规定。
同时,在民法典第一千一百零四条中还规定了当事人可以约定撤销权的情况下,当事人可以行使撤销权的问题进行了解释。
第三,在民法典关于担保制度解释中还对于债务人和债权人之间的关系进行了详细解释。
根据民法典第一千一百零五条规定,债务人和债权人之间可以约定在未履行到期前提前履行义务或者提供担保等方式减轻或者消除债务风险。
这个条款明确规定了债务人和债权人在履行合同过程中所能够采取的措施,以减轻或者消除风险。
同时,在民法典关于担保制度解释中还对于不可抗力情况下的责任问题进行了详细阐述。
根据民法典第一千一百零六条规定,因不可抗力导致无法履行合同义务时,主合同当事人可以请求提供担保的担保人承担相应责任。
这个条款明确规定了在不可抗力情况下的责任承担问题,保护了债权人的权益。
最后,在民法典关于担保制度解释中还规定了对于多个债权人情况下的责任承担问题。
根据民法典第一千一百零七条规定,多个债权人与同一债务人订立不同的主合同,且与相同或者不同第三人订立不同或者相同的担保合同时,各主合同债务履行期届满时,各主合同债务履行期届满时,各主合同时效力。
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但乙未能按期履行,甲遂要求强制执行乙和丙的财产,此时,丙提出,其与甲乙订立的和解协议因乙未履行,甲应当恢复申请强制执行乙的财产,也就是原判决书确定的义务,与自己无关,执行中其也未出具担保书,故其担保责任免除。
那么,丙的担保责任是否免除呢?答案是否定的,理由是:1、执行和解是执行案件双方当事人或者案外人自愿行使民事处分权的结果,是我国民事诉讼法规定的处分原则在执行过程中的具体体现。
和解协议是当事人之间意思自治的产物。
现行市场经济主导的市场模式,其所追求的就是市场主体自由、平等、诚信,国家的各种法律法规政策均应当引导、规范市场主体的市场行为,而不是压制、限定其市场行为,社会发展的总趋势是尊重和保护市场主体的私行为;既然和解协议是双方当事人暂时排除法院采用强制手段,在自愿协商一致的基础上就履行期限、履行主体、履行数额、履行方式等所作的新的协议,这种协议从形式到内容完全符合我国合同法对合同成立确认条件,故和解协议具有当事人之间合同性质,对双方当事人具有约束力,作为在和解协议上签名的保证人也当然受到和解协议的约束。
执行和解具有私法合同特征,比如合同有效、无效,部分有效,部分无效等。
我国民事诉讼法要求执行人员将双方当事人达成的和解协议记入笔录,由当事人签名即成立,并没有赋予执行法官实体审查权,但笔者以为,法律没有赋予执行人员实体审查权,并不等于执行人员不能提供法律意见,合同无效的认定是由法官来掌握,即使双方当事人没有提出,法官也照宣不误,那么执行法官为什么就要容忍执行双方当事人订立的和解协议无效或者部分无效的情形呢?当然,和解协议订立的目的就是申请人想减少履行标的、放宽履行期限等,订立和解协议损害国家、集体以及第三人利益的情形还少,当不是没有,为了便于提高效力与效果,执行员有必要对和解协议作审查,并就个中相关利益关系释明,让当事人明白,尽量阻却这种行为的发生,我想在法律或者司法解释明确和解协议效力之后,这个问题就会迎刃而解。
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其特征:(一)执行担保发生在执行过程中;(二)被执行人暂时有困难;(三)被执行人或第三人必须向人民法院提供担保并征得申请执行人同意。
这一制度的确立对缓和当事人之间的矛盾,促进当事人相互理解,相互支持,创造平安和谐的社会环境有着重要的意义,对减轻当前执行难的压力起到了很大的作用。
一、执行担保的法律根据《中华人民共和国民事诉讼法》第212条、《最高人民法关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题意见》(以下简称意见)第268条、269条、270条及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题规定》(以下简称规定)第84条和第85条等是执行担保这一制度的法律根据。
二、执行担保应具备的条件执行担保应当具备下列条件:1、担保申请必须由被执行人向人民法院提出,一般应提交书面申请,以便查证。
2、担保的方式。
《意见》第269条规定,《民事诉讼法》第二百一十二条规定的执行担保,可以由被执行人向人民法院提供财产担保,也可以由第三人出面担保。
以财产作担保的,应提交保证书;由第三人担保的,应提供担保书。
担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。
3、被执行人的担保申请须征得申请执行人的同意。
如果申请执行人不同意,人民法院不能依职权决定暂缓执行。
执行担保需要被执行人与申请人协商,取得其同意为条件,因为直接涉及到申请执行人权益。
4、须经人民法院的许可。
执行担保成立以后,人民法院可以决定暂缓执行或暂缓执行的期限。
《意见》第268条规定,如果担保是有期限的,暂缓执行期限应与担保期限一致,但最长不得超过一年。
根据《民事诉讼法》第212条规定:在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。
关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释中华人民共和国最高人民法院公告《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》已于2020年12月25日由最高人民法院审判委员会第1824次会议通过,现予公布,自2021年1月1日起施行。
最高人民法院2020年12月31日为正确适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的规定,结合民事审判实践,制定本解释。
一、关于一般规定第一条本解释适用于抵押、质押、留置、保证等担保纠纷。
本解释的相关规定适用于所有权保留买卖、融资租赁、保理等涉及担保功能的纠纷。
第二条当事人在担保合同中约定担保合同的效力独立于主合同,或者约定担保人对主合同无效的法律后果承担担保责任,该有关担保独立性的约定无效。
主合同有效的,有关担保独立性的约定无效不影响担保合同的效力;主合同无效的,人民法院应当认定担保合同无效,但是法律另有规定的除外。
因金融机构开立的独立保函发生的纠纷,适用《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》。
第三条当事人约定特殊违约责任,或者约定的保证责任范围超过债务人责任范围,保证人主张仅在债务人责任范围内承担责任的,人民法院应予支持。
担保人承担的责任超出债务人应当承担的责任范围,担保人向债务人追偿,债务人主张仅在其应当承担的责任范围内承担责任的,人民法院应予支持;担保人请求债权人返还超出部分的,人民法院依法予以支持。
第四条有下列情形之一,当事人将担保物权登记在他人名下,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人或者其受托人主张就该财产优先受偿的,人民法院依法予以支持:(一)为债券持有人提供的担保物权登记在债券受托管理人名下;(二)为委托贷款人提供的担保物权登记在受托人名下;(三)担保人知道债权人与他人之间存在委托关系的其他情形。
第五条机关法人提供担保的,人民法院应当认定担保合同无效,但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。
民法典担保制度随着我国经济的快速发展,借贷活动日益频繁。
在借贷关系中,债权人常常为了确保借款的安全性,要求债务人提供担保。
为了保障借贷双方的合法权益,我国在民法典中对担保制度进行了详细规定。
本文将就民法典担保制度进行探讨。
一、担保的定义和种类担保是指债权人要求债务人(或其他第三人)为保障债权的实现而提供的财产或履行债务的行为。
根据民法典的规定,担保可分为合同担保和法定担保两类。
合同担保是指债务人和担保人在债权人的要求下签订的担保合同,而法定担保则是根据法律规定的必须提供担保的情形。
二、担保的要件和效力担保合同的要件主要包括债权、债务、担保的形式和登记等。
债权人应当有债权的资格,债务人应当有债务的义务。
担保合同应当以书面形式订立,并通过保证、抵押、质押等担保方式进行实施。
此外,对于不动产的担保,还需要进行登记手续等。
担保的效力主要取决于是否符合法律规定的要件。
例如,合同担保应当符合民法典关于担保合同的规定,法定担保则需要符合法律规定的担保情形。
只有符合要求的担保才能够起到对债权人的保障作用。
三、担保的变更和消灭担保合同在履行过程中可能发生变更或者消灭。
变更主要包括担保的方式、担保的范围等方面的变动。
例如,合同担保可以通过变更合同内容的方式进行变更。
消灭则是指担保合同的终止,可以通过主债务的履行、债权债务相互抵销等方式实现。
担保的变更和消灭需要经过债权人、债务人和担保人的协商一致,并按照法定程序进行相关手续。
只有正当合法地进行担保的变更和消灭,才能保护各方当事人的权益。
四、担保的法律责任在担保关系中,各方当事人需要承担相应的法律责任。
债权人有权要求担保人履行担保责任,并可以在担保人不履行时向法院提起诉讼。
债务人在履行主债务的同时,也要履行相应的担保责任。
担保人在担保范围内承担连带责任,即当债务人不能履行债务时,债权人有权向担保人主张权利。
担保人在履行担保责任后,可以向债务人追偿。
五、担保的重要性和保护措施担保制度在借贷活动中具有重要的地位和作用。
执行担保是为被执行人履行生效法律文书确定的全部或部分义务,向法院提供的担保。
执行担保具有公法和私法双重属性,在法院执行程序中经常适用,执行担保对于保障申请执行人实现债权,消化执行积案,化解涉诉矛盾起到了积极作用。
司法实践中,法院可以直接对担保物或提供人保的担保人予以执行,无需再行取得执行依据。
两则案例案例1:王某欠张某15万元,张某诉讼后取得生效的民事判决并向法院申请强制执行。
执行过程中,案外人李某自愿为被执行人王某提供担保,三方达成和解协议。
履行过程中,被执行人王某违约,张某向法院申请恢复强制执行,并要求担保人李某承担还款责任。
案例2:江某欠刘某10万元。
判决生效后,刘某向法院申请强制执行。
执行过程中,案外人李某自愿以其所有的价值相当的车辆为被执行人江某提供担保,三方达成和解协议。
履行过程中,被执行人江某违约,刘某向法院申请恢复强制执行,并申请依法拍卖或变卖案涉车辆。
分歧观点上述案例中,执行担保所涉债务的和解协议未履行,债权人张某、刘某向法院申请恢复强制执行,法院是否需要裁定追加担保人李某为被执行人,使担保人进入到执行程序中,实践中做法不一。
第一种意见认为需要裁定追加。
法院的强制执行具有合法性和严肃性。
生效法律文书付诸强制执行伊始,担保人并非案件当事人,如担保人有转移、隐藏、变卖、毁损财产的行为,法院不能及时查控担保人的财产,进而不能有效维护申请执行人的合法权益。
裁定追加担保人为被执行人,使法院能够通过全国执行网络查控系统实施查控提供了先决条件,亦能保障担保人在执行程序中的救济权。
第二种意见认为不需裁定追加。
根据《民事诉讼法》第231条的明确规定,“在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。
被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产”。
担保人提供担保的意思表示真实,内容合法,法院基于担保协议可直接执行担保人的财产,无需裁定追加担保人为被执行人。
最高人民法院关于民法典担保制度的解释的理解与适用摘要:一、民法典担保制度概述二、民法典担保制度的主要变化1.一般规定2.保证合同3.抵押权4.质押权5.留置权6.担保责任的承担三、民法典担保制度的实践应用1.担保合同的签订与履行2.担保责任的追究与抗辩3.担保纠纷的处理四、民法典担保制度对我国经济社会的影响五、结论与建议正文:一、民法典担保制度概述民法典担保制度是我国民法体系中的重要组成部分,旨在保障债权人的合法权益,促进经济社会的发展。
民法典担保制度主要包括保证、抵押、质押、留置等担保方式,为债权债务关系的设立、履行、终止提供了法律依据。
二、民法典担保制度的主要变化1.一般规定民法典担保制度在一般规定方面,明确了担保合同的订立、履行、变更、解除、终止等事项。
此外,还增加了关于担保责任公平分配的规定,以保障各方当事人的权益。
2.保证合同在保证合同方面,民法典担保制度对保证人的资格、保证合同的内容、保证责任的承担等方面进行了详细规定。
此外,还明确了保证人承担保证责任的前提条件,以及保证责任的范围和期限。
3.抵押权民法典担保制度对抵押权的规定进行了完善,明确了抵押权的设立、变更、转让和消灭等事项。
此外,还增加了关于抵押权人与抵押人协商设立抵押权的规定,以提高抵押权的设立效率。
4.质押权在质押权方面,民法典担保制度对质押合同、质押物的范围、质权的设立、变更、转让和消灭等进行了规定。
同时,明确了质押权人在质押物价值范围内优先受偿的原则。
5.留置权民法典担保制度对留置权的规定进行了完善,明确了留置权的设立条件、留置物的范围、留置权的行使和消灭等事项。
此外,还增加了关于留置权人与债务人协商设立留置权的规定,以提高留置权的设立效率。
6.担保责任的承担民法典担保制度明确了担保责任的承担方式,包括连带责任、按份责任、补充责任等。
同时,还规定了担保责任免除的情形和担保责任限制的原则。
三、民法典担保制度的实践应用1.担保合同的签订与履行在担保合同的签订与履行过程中,当事人应当遵循公平、自愿、诚实信用的原则,明确合同约定的内容。
最⾼法出新规 诉讼保全担保数额不超过请求额的30% 12⽉1⽇起,诉讼保全的担保数额不超过请求保全数额或争议标的财产价值的百分之三⼗。
判决确定的债权转让后可直接申请执⾏。
8⽇,最⾼法发布了三部司法解释,包括《关于严格规范终结本次执⾏程序的规定(试⾏)》、《最⾼⼈民法院关于⼈民法院办理财产保全案件若⼲问题的规定》和《最⾼⼈民法院关于民事执⾏中变更、追加当事⼈若⼲问题的规定》。
发现财产及时恢复执⾏ 据介绍,终结本次执⾏程序,主要是指对确⽆财产可供执⾏的案件,法院将暂时终结执⾏程序并做结案处理,待发现财产后继续恢复执⾏的⼀项制度。
最⾼⼈民法院执⾏局局长孟祥表⽰,实践中,⽆财产可供执⾏案件占据执⾏案件总数的40%左右。
《关于严格规范终结本次执⾏程序的规定(试⾏)》对终结本次执⾏程序的要件做了严格要求。
⽽实质性要件是指已穷尽财产调查措施,未发现被执⾏⼈有可供执⾏的财产或者发现的财产不能处置。
终结本次执⾏程序是程序性终结,暂时性终结,⽽⾮实体上的彻底终结:⼀旦发现被执⾏⼈具有可供执⾏财产的,应当依法及时恢复。
《规定》明确,案件终结本次执⾏程序后,可通过两种途径恢复执⾏:⼀是申请执⾏⼈可以提供被执⾏⼈的财产线索,向⼈民法院申请恢复执⾏,⼈民法院经核查属实的,应当恢复执⾏;⼆是终结本次执⾏程序后的五年内,⼈民法院应当每六个⽉通过⽹络执⾏查控系统查询⼀次被执⾏⼈的财产,发现财产符合恢复执⾏条件的,⼈民法院应当依职权恢复执⾏。
财产保全担保不超过请求保全财产的30% 当事⼈申请财产保全的,需要提供担保,以便赔偿可能因保全错误对被保全⼀⽅造成的损失。
民事诉讼法对当事⼈申请诉讼财产保全时应当提供的担保数额未作规定,实践中通⾏做法是要求当事⼈提供相当于请求保全数额的担保。
《关于⼈民法院办理财产保全案件若⼲问题的规定》对保全担保数额予以合理调整,规定诉讼保全的担保数额不超过请求保全数额或争议标的财产价值的百分之三⼗,⼤⼤降低了当事⼈申请保全的成本。
最高人民法院关于执行担保若干问题的规定为了进一步规范执行担保,维护当事人、利害关系人的合法权益,根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定,结合执行实践,制定本规定。
第一条本规定所称执行担保,是指担保人依照民事诉讼法第二百三十一条规定,为担保被执行人履行生效法律文书确定的全部或者部分义务,向人民法院提供的担保。
第二条执行担保可以由被执行人提供财产担保,也可以由他人提供财产担保或者保证。
第三条被执行人或者他人提供执行担保的,应当向人民法院提交担保书,并将担保书副本送交申请执行人。
第四条担保书中应当载明担保人的基本信息、暂缓执行期限、担保期间、被担保的债权种类及数额、担保范围、担保方式、被执行人于暂缓执行期限届满后仍不履行时担保人自愿接受直接强制执行的承诺等内容。
提供财产担保的,担保书中还应当载明担保财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权或者使用权归属等内容。
第五条公司为被执行人提供执行担保的,应当提交符合公司法第十六条规定的公司章程、董事会或者股东会、股东大会决议。
第六条被执行人或者他人提供执行担保,申请执行人同意的,应当向人民法院出具书面同意意见,也可以由执行人员将其同意的内容记入笔录,并由申请执行人签名或者盖章。
第七条被执行人或者他人提供财产担保,可以依照物权法、担保法规定办理登记等担保物权公示手续;已经办理公示手续的,申请执行人可以依法主张优先受偿权。
申请执行人申请人民法院查封、扣押、冻结担保财产的,人民法院应当准许,但担保书另有约定的除外。
第八条人民法院决定暂缓执行的,可以暂缓全部执行措施的实施,但担保书另有约定的除外。
第九条担保书内容与事实不符,且对申请执行人合法权益产生实质影响的,人民法院可以依申请执行人的申请恢复执行。
第十条暂缓执行的期限应当与担保书约定一致,但最长不得超过一年。
第十一条暂缓执行期限届满后被执行人仍不履行义务,或者暂缓执行期间担保人有转移、隐藏、变卖、毁损担保财产等行为的,人民法院可以依申请执行人的申请恢复执行,并直接裁定执行担保财产或者保证人的财产,不得将担保人变更、追加为被执行人。
民法典详解担保法律规定民法典是我国最高立法权机关制定和修改的全面性法律典范,其中担保法作为民法典的重要组成部分,对于保障当事人的权益,促进经济发展,具有重要作用。
本文将对民法典担保法律规定进行详细解读,以便更好地理解和运用担保法律制度。
一、担保法律规定的适用范围担保法律规定适用于民事法律关系中的担保行为和担保责任。
担保行为是指主债权人和担保人之间的协议,主债权人要求担保人对债务承担保证责任;担保责任是指担保人对主债务承担连带责任的法律关系。
担保法律规定的适用范围涵盖了各类担保行为和担保责任,既包括保证担保、抵押担保、质押担保等传统形式,也包括信用担保、保证人追偿权等新兴形式。
二、主要担保法律规定1. 担保的设立担保的设立必须以书面形式,并明确约定担保的范围、期限、方式、条件等重要内容。
如果担保合同未以书面形式订立,一般被视为无效担保。
担保合同的订立应该遵循自愿原则和平等原则,当事人在充分了解情况的基础上进行协商达成协议。
2. 担保合同的效力在担保合同约定有效期内,担保人对主债务承担连带责任。
这意味着主债务人无力支付债务时,债权人可以直接要求担保人履行担保责任。
担保合同的效力对债权人、主债务人和担保人具有约束力,并且担保合同可以对担保范围、期限等进行约定。
3. 担保人的权利和义务担保人享有追偿权,即当主债务人不履行付款义务时,担保人可以代位行使债权,向主债权人要求债权的偿还。
担保人在履行担保责任后,有权向主债务人追偿,并可以追求违约利息等法定赔偿。
担保人的义务主要是履行担保责任,即在主债务人不履行付款义务时,按照担保合同的约定,承担连带偿付的责任。
4. 担保权利的变更和消灭担保权利可以通过转让、继承、剥离等方式进行变更。
变更后,新的担保人取代原始担保人,继承其担保责任。
担保权利的消灭可以通过债务履行、担保债务的解除以及担保期限届满等方式实现。
消灭后,担保人不再承担对主债务的担保责任。
三、担保法律规定的实践意义担保法律规定为经济发展、市场交易提供了保障和支持。
担保法司法解释全文《担保法司法解释》(以下简称“本解释”)是为了贯彻《中华人民共和国担保法》(以下简称“担保法”),依据《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的解释(一)》等相关法律法规,规范和统一裁判实践,保护当事人合法权益,维护社会公平正义而发布的。
第一章总则第一条本解释适用于民事诉讼中的担保案件的审理和执行。
担保案件主要包括保证合同纠纷、抵押权纠纷、质权纠纷、留置权纠纷等。
第二条担保人申请财产保全的,人民法院应当依法予以支持。
被担保债权人申请财产保全的,人民法院应当依法审查其申请。
第三条担保人对被担保主债权的履行进行控制的,债权人请求中止担保人对被担保主债权的控制或者冻结被担保主债务的财产的,人民法院应当予以支持。
第四条担保人与债务人之间约定的担保额度低于债权诉讼请求标的额的,人民法院应当支持债权人以债权诉讼请求书标的额为限申请担保的财产进一步扣押、查封或者冻结。
第五条对于帮助债务人逃避担保责任行为的,债权人可以请求人民法院根据情况,对担保财产采取查封、扣押或者冻结等措施。
第二章保证合同纠纷第六条保证合同纠纷的审理,人民法院应当综合考虑保证人、债务人和债权人之间的实际关系,独立判断担保人对债务人的履行能力有否正确判断。
第七条担保人主张保证合同无效的,应当就合同条款不明确、债务人未履行基础债权及该基础债权与保证合同的连带性等予以适当判别。
第八条保证合同的担保方式主要包括一般保证、连带保证、转帐保证等。
人民法院应当根据保证合同中的约定,认定具体的担保方式和担保形式。
第九条一般保证的债权人就基础债权与保证合同之间发生争议,可以请求人民法院根据情况,采取查封、扣押或者冻结等措施。
第十条连带保证的债权人对连带责任的范围与程度有异议的,可以请求人民法院判决确定连带保证所承担的范围和程度。
第十一条转帐保证在债权诉讼中担保的范围,根据保证合同的约定或者转帐授权人民法院的裁定来确定。
关于民事诉讼中担保的执行
作者:黄月明
来源:《法制博览》2013年第03期
【摘要】担保法律制度是民法上的一项重要法律制度,横跨物权法和债权法两大领域,内容十分丰富。
执行担保亦为担保的一种,在整个执行制度中占有相当重要的份量,是人民法院执行实践工作的顺利推进一个重要因素。
但因其发生在诉讼和执行程序中,其性质、适用的法律、担保责任的方式都有别于平等主体之间约定的担保。
人民法院在适用担保法的过程中,遇到许多新的情况和问题。
本文对担保中存在的若干问题进行分析与研究,以期达到正确理解和适用担保法的目的,对正确解决担保问题和纠纷起到积极的促进作用
【关键词】执行担保;民事诉讼
随着法制社会的逐步发展,公民的维权、诉讼意识不断增强,维权愈发重要起来。
虽然过程漫长,很多人不堪诉累,但因其合法,在一定程度上还是为当事人所信赖。
进入执行程序的债权已经法院判决生效,与在诉讼之前的债权相比已具有国家强制执行力,无可争议,对这样的债权,如果被执行人具有履行能力,法院执行顺利,基本上无风险可言。
但如果被执行人确实暂无履行能力,就需要采取措施对申请执行人的债权加以保护,执行担保制度来保证债权的实现,即维护法院判决,还延缓了被执行人的履行期限,从而增加债务人的履行能力,提高债务履行的可能性。
因此,就执行担保制度如何却保债权实现问题阐述以下几点:
一、执行担保必须是在执行过程中,被执行人由于暂无偿付能力而要求暂缓执行向人民法院提供的担保,保证在暂缓执行的期限内履行义务
被执行人提供的担保既可以是抵押物,也可以是由他人提供担保。
在执行过程中,不足部分应该由担保人进行偿还或者由提供担保的财产予以偿还。
也可以直接执行担保人的财产或执行担保财产,执行完毕后,担保人或提供担保财产的第三人以债权人的身份参与被执行企业破产还债程序。
因为执行担保本身就是防止生效法律文书所确定的债权无法实现,民诉法明确规定在被执行人不履行时才执行担保人财产或担保财产,并没有规定被执行人不履行的原因,提供担保的第三人损失只能受益人进行追偿
二、关于执行和解协议中的担保在执行实践中,部分执行内容除了约定违约金外大多附加了担保条款
对被执行人提供自己的财产作为担保,不存在法律效力问题,因为即使反悔,执行法院也可以对财产进行处置,而不必依据和解协议进行。
但对第三人提供保证的,其担保条款的法律效力问题在实践中却有分歧。
但如果担保人提供的担保系执行担保。
也就是该担保经过了法院审查,符合执行担保的构成要件即:被执行人提供、向法院提出要求、经权利人同意。
该和解
协议即具有双重身份:和解协议及执行担保书。
当被执行人不履行法律文书确定义务时,该和解协议即转化为单纯的执行担保书。
执行法院可以依照该担保条款内容执行担保人的财产。
三、关于无效担保合同中担保人是否有追偿权的问题
根据《担保法》的规定,在担保合同有效的情形下,担保人在承担了担保责任后,有权向债务人追偿。
但是,在担保合同无效的情况下,担保人承担赔偿责任后,能否向债务人追偿,担保法没有规定。
对此,理论上存在着肯定和否定两种不同的观点。
持肯定观点的认为,应允许担保人追偿。
理由是,第一,担保人的责任只是一种代偿责任,是原本属于债务人的责任,债务人是实际的最终责任人。
第二,担保人虽然有过错,但担保人的过错只是确定担保人在担保无效时是否继续承担责任的根据,不能因担保人有过错而改变代偿责任的性质。
第三,从公平角度考虑,如果让担保人完全自行承担责任,即很难保护担保人的合法权益易导致其权利与责任失衡。
如果不允许担保人向债务人追偿,则不符合公平原则的要求。
因此,担保人承担担保责任后,理应允许担保人向债务人追偿。
第四,担保人承担的责任是原属于债务人的责任,债务人是最终的责任人。
担保人的担保是只承担义务不享有权利,其权利和义务相比是不成比例的,在担保合同无效时,担保人因其缔约过错要承担赔偿责任,但如果否定担保人的追偿权,势必导致债务人少承担债务而获得不当利益,而担保人却要因此蒙受损失的局面,所以,肯定担保人的追偿权才为公平。
四、被执行人逾期仍不履行义务时,对其财产强制执行
连带保证中主债务期间届满后,保证人与债务人处于同一法律地位。
由他人担保的被执行人的财产,因不足清偿债务或无财产可供执行时,债权人可以同时起诉主债务人和连带保证人,也可以单独起诉连带保证人。
人民法院应责令担保人在担保范围内限期履行被执行人的义务。
担保人逾期不履行的,强制执行其财产。
如果被执行人在暂缓执行的期限内偿还了债务,就不发生执行抵押物或担保人财产的问题。
被执行人对其抵押的财产或担保人对其担保的财产在担保期间有转移、丢失等行为的,人民法院恢复强制执行,担保人应承担连带责任。
因此,我们认为,执行中的担保,在执行中经常发生,特别是由他人提供担保的,在执行实践中较为常见。
执行担保实质上是对原有法律关系的一种延伸。
不需要再制作新的法律文书作为执行根据。
所以当被执行人逾期仍不履行义务时,担保人当然有义务来代替被执行人偿还债务。
执行担保是在执行中发生的,第三人为其提供以特定的物作为担保,法院也采取了司法保全,事实清楚,法律关系简单,但当执行时才发现担保人提供的财产有重大瑕疵根本无法履行,申请执行人的债权至今未得到实现。
此时如果从保护债权人利益出发,适用程序法中有关执行的法律规定,不管什么形式的担保都承担连带保证责任,就恰巧符合设立执行担保制度的初衷。
所以,执行担保实质上是对原有法律关系的一种延伸,无论是执行被执行人的担保财产还是执行担保人的财产,实际上还是执行原生效的法律文书。
参考文献:
[1]刘洪霄.担保法教程[M].全国法律干部业余法律大学黑龙江分校,1996.
[2]章维希.民事强制执行担保的若干难点探究[J/OL].临海法院执行网,2006008-22.。