我国公司瑕疵设立无效制度的构建

浅析我国公司设立瑕疵制度的若干法律问题【摘要】我国公司实践的发展历程较短，公司设立瑕疵制度的构建尚不完善。

主要体现在瑕疵设立公司的法人人格存续不明确、瑕疵设立公司制度过于倚重行政的主导作用、忽视相关责任主体的民事责任等方面。

本文以分析我国公司瑕疵设立制度的缺陷为基础，提出了完善该制度的几点构想。

【关键词】公司瑕疵设立；私法自治；撤销制度；民事责任公司设立瑕疵制度是经公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公司，在设立过程中存在不符合公司法规定的条件和程序而设立公司的情形。

即公司属有瑕疵的成立，虽然已获准登记，但其设立没有满足法定程序和实质条件。

这就导致公司法律人格取得的效力令人质疑，直接影响到公司发起人及其他股东的合法权益，使公司债权人和第三人的合法经济利益受到严重破坏。

因我国公司法对于公司瑕疵设立制度没有专门的明确规定，所以该制度亟需完善。

对此，英美法系和大陆法系已具有较为丰富的理论成果，同时也形成了各自较为完善的法律调整制度，故我国在完善公司设立瑕疵制度方面可以借鉴两大法系比较成熟的经验做法。

一、两大法系公司设立瑕疵的效力英国采取的是瑕疵设立原则承认主义，是指公司登记机关所颁发的设立证书具有确定性证据功能。

据此，一旦公司获得设立证书，则无论在设立过程中是否存有瑕疵，原则上该公司将被视为依法成立。

美国传统公司法则采取的是瑕疵设立个别承认主义，但目前，美国已由公司瑕疵设立的个别承认主义向原则承认主义转变。

即通过对瑕疵设立的原则承认，来减少企业设立成本和交易成本。

大陆法系国家也十分重视商事交易之安全性与效率性，在制度层面上，对于存在设立瑕疵的公司，法律原则上不承认去法人资格。

又在深层次上，通过一系列限制性制度，如法律明确限定提起诉讼的原因、限定诉讼突出的期限、设置公司瑕疵设立诉讼的阻却制度等，在实际上体现出尽可能对公司法律人格予以承认的立法精神。

总的来说，大陆法系和英美法系都是遵循“保障交易安全、促进交易效率”理念的，通过相应的补救措施，允许存在设立瑕疵的公司得以保留其法律人格。

第30卷 第2期太原科技大学学报Vo.l 30 No .22009年4月J OURNAL OF TA I YUAN UN I VERSI T Y OF SC I ENCE AND TEC HNOLOGYApr .2009文章编号:1673-2057(2009)02-0103-03收稿日期:2008-03-18基金项目:太原科技大学青年基金项目(2006104)作者简介:陈华丽(1975-),女,讲师,主要研究方向为经济法学、企业公司法学。

论我国公司瑕疵设立法律规制的完善陈华丽(太原科技大学法学系,太原030024)摘 要:我国公司法虽在2005年进行了较大修改,但对公司瑕疵设立的法律规制并不完善。

针对这一现状,文章在比较研究国外立法的基础上,指出我国公司法应将承认瑕疵公司的法人格作为一般原则,同时建立公司瑕疵设立矫正制度,将公司无效诉讼制度作为例外补充,并建立完善的公司瑕疵设立责任体系。

关键词:公司瑕疵设立;原则承认主义;原则否认主义;法律规制中图分类号:D922.291.91 文献标识码:A公司瑕疵设立是指公司已经成立并取得营业执照,但因公司设立过程中存在着违反法律规定的瑕疵,因此使公司法律人格处于不稳定状态的设立活动。

瑕疵设立的公司,如果得不到法律规制,就会造成公司、股东、债权人等利益的不确定性,进而影响到相关的社会公众利益和市场经济秩序。

我国2005年新修订的公司法对这一问题的规定并不完善,这在一定程度上影响了公司应有经济机能的发挥。

1 公司瑕疵设立法律规制的立法例考察1.1 英美法系:公司瑕疵设立原则承认主义英国是采取公司瑕疵设立原则承认主义的典型国家。

瑕疵设立原则承认主义,又称 结论性证书规则 ,是指公司注册机关所颁发的设立证书(The Certificate of I ncorporati o n )具有结论性证据(Conc l u si v e Ev idence)的功能,一旦公司获得该设立证书,无论公司在设立过程中是否存在瑕疵,原则上均视为公司已依法成立[1]。

公司决议效力瑕疵类型及其救济体系再构建以股东大会决议可撤销为中心一、本文概述公司决议作为公司治理的核心环节，其效力瑕疵的存在往往会对公司的稳定运营和股东权益产生深远影响。

本文旨在探讨公司决议效力瑕疵的类型及其救济体系，并以股东大会决议可撤销为中心进行深入研究。

文章首先对公司决议效力瑕疵的概念和类型进行界定和分类，明确了决议不成立、决议可撤销和决议无效等瑕疵类型。

接着，文章以股东大会决议可撤销为例，分析了可撤销决议的具体情形和判定标准，探讨了其产生的原因和可能的后果。

在此基础上，文章对现有救济体系进行了反思和梳理，指出了其存在的问题和不足。

文章提出了构建更加完善、有效的救济体系的建议，以期为公司治理的规范化和股东权益的保护提供有益参考。

通过对公司决议效力瑕疵及其救济体系的深入研究，本文旨在为完善公司治理结构、提高公司治理效率、保护股东权益提供理论支持和实践指导。

本文也期望能够引起学术界和实务界对公司决议效力瑕疵问题的更多关注和思考，推动相关制度的完善和发展。

二、公司决议效力瑕疵概述公司决议作为公司治理结构中的核心环节，其合法性和有效性直接关系到公司的正常运营和股东权益的保障。

然而，在实践中，由于各种内外部因素的影响，公司决议可能出现效力瑕疵，这些瑕疵不仅可能损害股东的利益，还可能对公司的稳定性和长期发展造成不良影响。

因此，对公司决议效力瑕疵的深入研究，以及建立有效的救济体系，具有重要的理论价值和现实意义。

公司决议效力瑕疵主要表现为决议的无效和决议的可撤销。

决议无效是指决议因违反法律、行政法规的强制性规定或者违反公司章程的规定，自始不具有法律效力。

决议可撤销则是指决议在程序上或实体上存在瑕疵，但并未违反法律、行政法规的强制性规定或公司章程的禁止性规定，因此可以通过法定程序进行撤销。

股东大会决议作为公司决议的重要组成部分，其可撤销性是公司决议效力瑕疵中的重要类型。

股东大会决议可撤销的原因主要包括：决议程序违反法律、行政法规或公司章程的规定；决议内容违反公司章程的规定；以及股东大会召集权、表决权存在瑕疵等。

我国公司瑕疵设立制度的立法及缺陷的分析我国公司瑕疵设立制度的立法及缺陷的分析 (一)我国关于公司瑕疵设立的立法关于公司瑕疵设立制度在新《公司法》中并没有完整系统的规定，而是散见干《公司法》及其司法解释、《公司登记管理条例》等法律、行政法规或司法解释中。

我国新《公司法》第199条规定：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺骗手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚假注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者撤消营业执照。

”由此可见我国采取的是瑕疵设立可行政撤销制度。

但是新《公司法》仍未就瑕疵设立公司的人格问题或是公司设立瑕疵的法律后果作出较为完善的规定，这既有害于债权人的交易平安，也未能给予股东、董事等利害关系人权益的必要保护。

（二）我国有关公司瑕疵设立制度法律法规的缺陷及建议 1.关于公司瑕疵设立的无效与撤消规定不明确，尽管设立无效与撤销的详细模式与法律后果均根本相同，但鉴于该制度原本渊源于民法之法律行为无效与可撤销制度，在法律原因上也根本援用民法规定，因而从制度的协调性出发，宜仿效日本、韩国公司法将二者分别规定。

更为重要的是，假设允许发起人之债权人对公司设立的合法性提出质疑，那么只能依民法关于债权人之撤销请求权提起设立撤销之诉。

因此，在我国大量存在借设立公司逃废债务现象的背景下，应当确立公司设立撤销制度。

2.瑕疵设立无效与撤消的对象不明确，由于股份乃典型资合公司且具有极强的社会公共性，个别发起人意思表示瑕疵不应导致公司撤销，因而设立撤销制度仅适用于有限责任公司。

而无论何种公司，假设设立条件与程序违反法律的强制性规定或者其目的违法或有悖于公序良俗，均应导致无效。

因而有限责任公司与股份均可适用设立无效制度 3.应当继续保存登记机关依职权或依申请确认设立无效并予撤销登记的制度。

论建立我国公司瑕疵设立撤销制度
雷晓冰
【期刊名称】《征信》
【年(卷),期】2004(022)003
【摘要】公司经核准登记获得营业执照后，发现设立过程中存在有不完全符合法律规定的条件或程序设立公司的情形，这种情形被称为公司设立瑕疵。

如果不对公司设立过程中的这些瑕疵进行处理，就会破坏《公司法》致力建立的种种平衡。

但一概否认存在设立瑕疵的公司的主体资格，又有违促进交易效率的理念，损害善意第三人的利益。

因此，建立健全公
【总页数】2页(P97-98)
【作者】雷晓冰
【作者单位】郑州大学,河南,郑州,450052
【正文语种】中文
【中图分类】D922.29
【相关文献】
1.论构建我国公司瑕疵设立法律制度 [J], 蒙瑞华
2.公司瑕疵设立制度理念比较研究——我国公司瑕疵设立制度批判与理论建构 [J], 王建文
3.我国公司瑕疵设立法律制度建构 [J], 汪世虎;蒙瑞华;
4.我国公司瑕疵设立法律制度建构 [J], 汪世虎;蒙瑞华
5.我国应建立公司瑕疵设立制度 [J], 夏琼
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我国公司设立瑕疵的效力问题(一)我国《公司法》关于公司瑕疵设立制度的规定在我国，《公司法》对公司设立条件和设立程序作了明确、肯定和清楚的规定。

根据我国《公司法》的规定，公司发起人要设立公司，必须具备这些条件：股东符合法定人数;股东出资必须达到法定资本最低限额;股东必须制定公司章(一)我国《公司法》关于公司瑕疵设立制度的规定在我国，《公司法》对公司设立条件和设立程序作了明确、肯定和清楚的规定。

根据我国《公司法》的规定，公司发起人要设立公司，必须具备这些条件：股东符合法定人数;股东出资必须达到法定资本最低限额;股东必须制定公司章程，规定公司名称、公司经营范围、公司注册资本等内容;建立公司组织结构。

公司发起人在具备这些设立条件的同时还应当遵行公司法所规定的设立程序，包括公司股份的发行与认购、公司资本的检验与证明、公司设立的注册申请、公司设立申请的审批。

一旦公司设立申请被通过，公司被有关登记机关予以登记并被授予公司营业执照，公司即获得法人格，可以对外从事商事活动。

如果公司在不具备或不完全具备公司法所规定条件的情况下被公司登记机关注册登记，或者如果公司虽然具备公司法所规定的条件但是没有完全履行公司法所规定的程序，公司仍然被有关公司登记机关注册登记，公司即存在设立瑕疵，此时，公司设立瑕疵是否导致公司设立无效?在我国，《公司法》对此问题虽然没有作出明确的回答，但是，我国《公司法》实际上在两个条款中暗含地承认了瑕疵设立公司的有效性，这就是《公司法》第28条和《公司法》第206条。

《公司法》第28条规定：有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定的价额的，应当由交付出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。

由于我国《公司法》规定了公司最低注册资本制度，并将该种最低注册资本作为公司设立的有效要件，因此，公司在设立时应当具备最低注册资本。

但是，根据《公司法》第28条，公司并不因为设立时不具备最低注册资本而无效，只要有限责任公司获得了法人格，则即便公司在设立时不具备所要求的最低注册资本，公司仍然有效设立，公司债权人、股东或其他人员不得以公司在设立时不具备最低注册资本为由而主张公司设立无效，虽然他们可以提起诉讼，要求公司股东根据《公司法》第28条来承担资本的补充责任。

关于公司瑕疵设立的制度规定及矫正制度【摘要】公司瑕疵设立是公司管理中一个重要的问题，如果不及时纠正，会对公司的运营和声誉造成严重影响。

为了规范公司瑕疵设立，必须建立相应的制度规定和矫正措施。

监督机制和责任追究也是防止公司瑕疵设立的关键。

公司瑕疵设立制度的完善性和落实情况直接关系到公司经营的持续发展。

在制度的提升方向上，需要不断改进和完善现有的制度，并加强对公司各部门的监督和管理，以确保公司瑕疵设立问题得到及时解决和矫正。

只有建立健全的制度和完善的执行机制，才能有效预防和纠正公司瑕疵设立问题，提升公司的整体管理水平和竞争力。

【关键词】公司瑕疵设立、制度规定、矫正措施、监督机制、责任追究、完善性、落实情况、提升方向、影响、重要性1. 引言1.1 公司瑕疵设立的重要性公司瑕疵设立是指在公司运营过程中出现的各种不完善和错误。

公司瑕疵设立的重要性在于，它直接关系到公司的稳定发展和良好运营。

公司瑕疵设立可能会导致产品质量低下，影响客户满意度，进而影响公司的市场声誉和竞争力。

公司瑕疵设立也容易引发内部管理混乱，导致工作效率低下，甚至出现员工不满、流失等问题。

公司瑕疵设立还可能导致法律风险和金融风险，给公司带来不可预测的损失。

加强对公司瑕疵设立的重视，建立健全的制度规定和矫正措施，是保障公司长期发展的关键。

只有不断完善公司瑕疵设立制度，及时发现和解决问题，才能确保公司持续健康运营，赢得市场和客户的信任。

1.2 公司瑕疵设立的影响公司瑕疵设立可能会对企业造成严重的影响，包括但不限于以下几个方面：1. 形象受损：公司瑕疵设立可能导致公司形象受损，影响消费者对公司的信任度，从而影响市场竞争力。

2. 法律责任：公司瑕疵设立可能使企业面临法律责任，包括民事赔偿、行政处罚等，给企业带来不必要的法律风险。

3. 经济损失：由于公司瑕疵设立可能导致产品质量问题、客户投诉等，进而影响企业的销售额和收益。

4. 内部混乱：公司瑕疵设立可能导致企业内部管理混乱，部门之间沟通不畅、责任不清晰，影响企业的运营效率和协调性。

浅议我国公司瑕疵设立制度的缺陷及完善[摘要]我国《公司法》对于公司瑕疵设立制度尚无完善的成体系的规定，在保护交易安全和保障相关利害关系人合法权益方面仍有不足。

文章通过比较两大法系的公司瑕疵设立效力模式，分析我国公司瑕疵设立效力制度的现状和缺陷，提出相应的完善我国公司瑕疵设立制度的可行性建议。

[关键词]公司瑕疵设立；效力；缺陷；完善公司设立在逻辑上有三种可能的法律效果：公司设立成功、公司设立失败和公司设立瑕疵。

通说认为，公司瑕疵设立，是指已被公司登记机关核准登记为公司并获得营业执照后，存有在设立过程中并未完全按公司法规定的条件或程序而设立公司的情形。

①我国公司法对公司瑕疵设立尚无一套完整的法律制度，公司瑕疵设立成为交易安全和保障利害关系人权益的不稳定因素，而且如果完全否定公司瑕疵设立的效力，会造成人力物力资源的浪费，因此，笔者认为有条件地承认公司瑕疵效力是比较合理的做法，因此需要制定相应的合理的补救措施，完善公司瑕疵设立制度。

一、公司瑕疵设立效力模式的比较在公司瑕疵设立中，虽然公司已被核准设立，并存续一定的期间，但毕竟在程序或实体上不符合法律的规定，是社会经济秩序和利害关系人合法权益的隐患。

各国都普遍规定了公司瑕疵设立的效力，明确是否要承认存在瑕疵的公司的人格。

两大法系在不同的价值理念指导下，对公司瑕疵设立后的效力的规定有区别。

（一）英美法系英美法系国家，公司设立的条件要求低，设立程序简单，导致公司设立无效、被撤销的原因较少。

因此，英美法系国家多采用公司瑕疵设立有效原则，即使公司设立存在瑕疵，该公司也不因此而无效或被撤销，任何人均不能以此为由向人民法院提起确认无效或撤销之诉。

以英国为代表的瑕疵设立原则承认主义，又称“结论性证据原则”，是指公司注册机关所颁发的设立证书具有结论性证据的功能，一旦公司获得该设立证书，无论公司在设立过程中是否存在瑕疵，原则上均视为公司已依法成立。

②英国《公司法》第18 条规定“由公司注册登记机关所颁发的任何公司设立证书都具有这样的确定性的证明作用，即该法就有关注册登记方面所规定的要件均得到满足。

公司设⽴时有瑕疵应该怎么解决公司在设⽴的时候，往往不可能⼀帆风顺或者是总会出现⼀些其他的情况，有时候设⽴公司会有⼀定的瑕疵，那么公司设⽴时有瑕疵应该怎么解决?下⾯，店铺⼩编将针对这个问题做出详细解答。

希望能够解开⼤家的疑惑，接下来⼤家就跟着⼩编⼀起来看看吧。

公司设⽴时有瑕疵应该怎么解决1、确⽴公司瑕疵设⽴⽆效制度由于公司设⽴⽆效与司法撤销的具体模式与法律后果均基本相同，因此我国不妨仿效⽇本、韩国公司法将⼆者分别加以规定，确⽴公司瑕疵设⽴⽆效制度即可。

2、明确公司瑕疵设⽴⽆效的事由关于公司瑕疵设⽴⽆效的事由，各国和地区公司法的规定不尽相同.具体情形主要是：其⼀，公司章程⽋缺或违法。

如《德国股份法》第275条第1款规定：“章程不包含关于股本数额或关于经营对象的规定，或章程关于经营对象的规定为⽆效的，任何⼀名股东以及任何⼀名董事会和监事会成员，均可以提起宣告公司⽆效的诉讼。

不得因其他理由提起此种诉讼。

”其⼆，股东⽆⾏为能⼒。

如《法国商事公司法》第360条规定：“公司⽆效或修改公司章程⾏为的⽆效，只有根据本法的明⽂规定或规定合同⽆效的条款，始可宣布。

第365条规定：“公司成⽴后，因股东的⽆⾏为能⼒，公司⽆效。

”其三，法院依职权确定的原因。

如⽇本法的规定，公司设⽴⽆效是由法院根据股东申请依职权来判定的。

法院依职权实际是法官按照基本的法律原则来确定，如果公司设⽴过程中有违法⾏为，均可认定为设⽴⽆效。

我国可将公司设⽴⽆效的事由规定为如下⼏种：公司章程未包含股本数额或经营对象的规定;章程关于经营对象的规定⽆效;公司的设⽴或其他登记事项有伪造、变造⽂书;股东虚假出资等。

3、规定公司设⽴瑕疵补正及⽆效阻⽌与迟延制度为贯彻商法的企业维持原则并维护交易安全，我国应尽可能维持瑕疵设⽴公司的法律⼈格，并明确规定设⽴⽆效的阻⽌与迟延制度;⾸先，应规定除⾮公司经营对象严重违法或严重损害了社会公共利益，相关当事⼈在提起设⽴⽆效诉讼之前，应给予公司以通过合法程序对设⽴瑕疵予以补正的⼀定期限。