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国际私法复习
★★★论述国际私法的发展
一、法则区别说：最早产生，标志着国际私法的产生,代表为巴托鲁斯（国际私法的鼻祖），将法则分为人法、物法、行为法，率先提出法律域内效力与域外效力问题。
二、国际礼让说：主要代表人物：胡伯，“国际礼让说”（各国统治者出于礼让，应相互尊重他国法律，使其在适用于本国境内以后，在其他国家也保持其效力，但以本国主权及臣民的利益不受损害为限）国际礼让说的贡献在于这一学说把属地主义的礼让说和以立法权力的划分为基础的国际普遍主义学说结合起来研究法律冲突。
三、德国近代国际私法学以萨维尼为主要代表人物——法律关系本座说，认为国际私法的根本任务是解决法律冲突问题。其内容有
（1）关于人的法律关系以其住所地为本座
（2）关于物的法律关系以物之所在地为本座
（3）关于契约内产生的法律关系，依当事人意思，如无明确意思表示，以契约履行地为本座。
（4）例外：法院地的国内强行法反对外国法的适用或者无法确定外国法内容的，则适用法院所在地法。
2、法律关系本座说的影响
（1）扭转了通知国际私法几百年的法则区别说所制定的解决法律问题的方法论，并创造了联接点选择法律方法的途径
（2）对于未来的国际私法理论（包括最密切联系原则）产生了深远的影响
（3）对于欧洲国际私法立法的发展产生了重大影响
四、英国的戴西提出了著名的既得权说。其内容是：英国法院从不执行外国法，如果有时执行外国法，那么所执行的不是外国法本身，而是依据外国法取得的权利，为了保障法律关系的稳定，对于依外国法有效设定的权利，也应该坚决加以维护。戴西的这一学说是为了调和适用外国法和国家主权原则之间的矛盾，结果是使他自己陷入了更大的矛盾。但该学说在国际私法发展史上的作用是不可忽视的。
五、本地法说是美国法学家库克创立的。本地法说的主要观点是：
（1）法院只适用法院地法，不适用外国法律。
（2）在某些情况下，法院可以适用外国法，但此时只能将外国法律规范并入本国的法律规范，作为本国法律规范予以适用。
（3）法院执行的是本国法创设的权利，而不是外国法创设的权利。
本地法说成功地批判了传统国际私法理论，特别是既得权说，为美国法学理论的发展开辟了道路。
六、结果选择说——美国人凯弗斯。他指责传统的冲突法制度由于只作“管辖权选择”，而不问所选择法律的具体内容是否符合案件的实际情况与公正合理的解决，因而是很难选择到更好的法律的。他主张应改变这种只作“管辖权选择”的传统制度，而代之以“规则选择”或“结果选择”的方法。他还提出了“虚假冲突”和“真实冲突”的概念。
他从结果公正这一角度探求法律选择的理论，并为实现这种公正创造性地提出了法律选择的优先原则。但缺乏可操作性。
七、政府利益分析说
政府利益分析说是在美国国际私法革命中产生广泛影响的理论，其创始人是美国著名法学家柯里。他认为，在每个州的法律背后都隐含着这个州的政府利益，而这种利益是通过适用其法律来实现的。因此，冲突法的核心问题实际上就在于如何调和或解决不同州之间的利益冲突。当两个或两个以上州的法律发生冲突时，就必须了解和分析法律背后的政策和精神，并在此基础上确定何州利益应当让位。
他的学说揭示了解决法律冲突的终极目的是要解决利益冲突，受到了高度评价，但他全部抛弃法律选择规则也受到几乎同等程度的批评。
八、最密切联系的原则
最密切联系的原则是指某一涉外民事关系，在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的情况下，法院在与该法律关系有联系的国家中，选择一个与该法律关系本质上有重大联系、利害关系最为密切的国家的法律予以适用。该学说最早适用于合同之债与侵权之债最密切联系说，在选择某一法律关系的准据法时，应从质和量两个角度对与该法律关系有关的各种主客观因素进行权衡，寻找该法律关系的“重力中心地”，该中心地所属的法律即为该法律关系所应适用准据法
意义（1）最密切联系的原则是一种法律选择方法，它改变了传统冲突规范中连接因素的单一性，使与案件有关的各种因素都得以考虑，增加了法律选择的科学性。（2）最密切联系的原则赋予了法官较大的自由裁量权，这一方面给法官灵活地选择法律创造了条件，同时也为法官滥用司法权力提供了机会。
★★★外国人的民商事法律地位
国民待遇(National Treatment)
国民待遇，又称平等待遇，是指一国给予外国人以同本国人同等的待遇使其与本国享受同等的民事权利和承担同等的民事义务。
最惠国待遇
最惠国待遇是指一国依照条约的规定给予另一国的待遇，不低于它已经给予或将来给予任何第三国的待遇。
★★★冲突规范
一、冲突规范的概念
冲突规范是在调整某个种类的涉外民商事法律关系时，指出应该适用哪一国家法律的规范。有些立法将冲突规范称为“法律适用规范”或者“法律选择规范”。
二、冲突规范的特征
1、直接规定当事人的具体权利和义务，仅起着选择作用。
2、是同实体法律规范、程序法律规范相并列的一种独特的法律规范。
3、对涉外民商事法律关系的调整是间接的，不具有明确性。
4、结构与其他法律规范不同。
三、冲突规范的结构
范围
指冲突规范所要调整的某种涉外民事法律关系，即所要调整的对象。
系属
指调整该种民事法律关系应该适用的法律，这种用来解决涉外民事法律关系的法律的确定或选择，是依据系属部分的连接点来实现的。
四、冲突规范的类型
根据冲突规范的系属在法律选择上的不同，可将冲突规范分为单边冲突规范、双边冲突规范、重叠性冲突规范和选择性冲突规范等四种类型。
（一）单边冲突规范——指它的系属直接指出应适用内国法或者外国法的冲突规范。
表现：①明确指出适用内国法。②明确指出适用外国法。③明确指出适用某一特定国家的法律。
（二）双边冲突规范
该类冲突规范的系属不直接规定某类涉外民事法律关系应适用内国法还是外国法，而是抽象的规定一个待推定的连接点，根据涉外民事关系中连接点的所在，确定该民事关系应适用何国的法律。
（三）重叠适用的冲突规范——是指其系属中规定了两个或两个以上的连接点同时指出两个或两个以上国家的法律，来确定涉外民事关系当事人之间的法律关系。
（四）选择适用的冲突规范
（1）无条件的选择适用的冲突规范
指法律条文系属中所规定的两个或两个以上可供选择的法律，不分主次先后，具有同等的被选择性，法院和当事人可任选其中一国的法律。
（2）有条件选择适用的冲突规范
指冲突规范的系属部分指出两个或两个以上国家的法律，由法律实施者和当事人进行选择，这种选择适用有主次先后之分，只有在无前一顺序可选择时，才能选择次一顺序的法律。
五、连接点
连接点是指特定的涉外民事法律关系和某一地域的法律连接起来的“媒介”或“纽带”。或者说，连接点是指冲突规范赖以确定涉外民事法律关系应该适用某一地域法律的一种事实因素，它是冲突规范系属部分最核心的内容。
连接点的分类
1．客观连接点和主观连接点
2．静态连接点和动态连接点
六、系属公式
由于长期国际民事经济交往的作用，冲突规范中的连接点，在各国的国内立法和国际条约，以及各国的司法实践中逐渐趋向一致，表现出较为稳定的法律规定，被称之为系属公式。
★★★适用冲突规范的一般制度
一、识别的概念
识别（characterisation），又叫定性（qulification）或归类（classification），是指在适用冲突规范时，依照一定的法律观点或法律概念对有关的事实或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范的范围或对象进行解释，从而确定应援用哪一种冲突规范的法律认识过程。
二、识别冲突产生的原因
（一）对于同一事实，不同国家的法律赋予它们以不同的法律性质，从而导致适用不同的冲突规范
（二）对于同一内容的法律问题，不同国家的法律将其划分到实体法或程序法的不同法律部门
（三）不同国家对冲突规范中所包含的名词概念的含义理解不同
（四）不同国家有不同的法律概念或独特的法律概念
三、中国的立法与实践
在识别问题上，我国立法中没有明确规定，实践中也没有相关的文件规定。
在理论上，学者一般都主张依法院地法，但在某些特殊情况下也考虑其他的识别方法。★反致
一、反致的概念
所谓反致（renvoi）是指法院在审理某种涉外民事案件时，依内国冲突规范的规定，应适用某外国法律，而依该国的冲突规范的规定，又应适用内国法或他国法，法院则以内国法或他国法作为本案的准据法。
反致有广义和狭义的反致、转致（transmission）、间接反致（indirect remission）和外国法院说（foreign court theory）。
（一）反致
亦称“一级反致”或“直接反致”，是指对于某一涉外民商事案件，法院根据本国冲突规范的规定，本应适用外国法，而该外国的冲突规范却指定应适用法院地法，法院结果适用了本国的实体法。
（二）转致
在法文中亦称“二级反致”，是指对某一涉外民商事案件，甲国法院根据本国的冲突规范指定应适用乙国的法律，而依乙国的冲突规范指定应适用丙国法律，结果是甲国法院适用了丙国的法律。
（三）间接反致
又称“大反致”，是指对于某一涉外民商事案件，甲国法院根据本国冲突规范指定应适用乙国法律，依乙国的冲突规范指定应适用丙国法律，而依丙国冲突规范指定应适用甲国法律，于是甲国法院适用自己的实体法作准据法。
（四）外国法院说
是英国冲突法中的一项独特制度，有的学者称之为“双重反致”（double renvoi）、“完全反致”（total renvoi）或“英国反致原则”（the English doctrine of renvoi），是指英国法官在处理特定范围的涉外民事案件时，如果依英国的冲突规范指定应适用某一外国法，英国法官应设身处地将自己视为在外国审判，再依该外国对反致所抱的态度决定应适用的法律。
我国在立法中没有对反致问题作明确规定，但在合同领域实践中，不接受反致。
一、法律规避的概念
法律规避（evasion of law），又称法律欺诈（fraud a la loi），是指涉外民商事法律关系的当事人为了实现利己的目的，故意制造某种连结点，以避开本应适用的对其不利的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。
二、法律规避的构成
（一）从主观上讲，当事人规避某法律必须是出于故意。
（二）从行为主体上讲，法律规避必须是当事人自己的行为造成的。
（三）从行为方式上讲，当事人规避法律必须通过故意改变或制造某种连结点的手段来实现的。
（四）从规避的对象上讲，被规避的法律一般应是依法院地国冲突规范本应适用的强制性或禁止性的法律问题。
（五）从客观结果上讲，法律规避行为必须是既遂的。
三、法律规避与公共秩序保留比较
比较项目法律规避公共秩序保留
起因不同当事人故意改变连接点的事实构成适用冲突规范指引的法律的结果与冲突规范所属国的公共秩序相冲突
保护对象不同本国法或外国法中的强制性规范本国法中的基本原则、基本精神等
行为性质不同私人行为国家司法行为
后果不同除了当事人意图适用的法律不能适用以外，当事人还可能承担其他法律责任当事人一般不承担其它法律责任
地位和立法表现不同处于学说阶段，只有极少数国家立法作规定国际私法的一项基本原则，各国立法均有规定
四、法律规避的效力
（一）规避内国法、外国法一概无效
（二）规避内国法无效，规避外国法有效
（三）仅仅规定规避内国法无效
★外国法的查明
主要内容：
一、外国法查明的概念——（the ascertainment of foreign law），又称为外国法内容的确定或外国法内容的认定，英美法上则称为外国法的证明（the proof of foreign law），是指一国法院在审理涉外民商事案件时，根据本国的冲突规范指定作为准据法的某一外国法时，如何查明该外国法的存在和内容问题。
二、外国法查明的方法
（当事人举证证明；法官依职权查明；兼采法官依职权查明和当事人提供证明。）
三、外国法无法查明时问题的解决
（直接适用内国法；类推适用内国法；驳回诉讼；适用习惯法或一般法理；适用近似或类似
四、外国法错误适用时的救济
（外国法错误适用有两种情况，一是适用内国冲突法的错误；二是适用外国法的错误）五、中国关于外国法查明的规定
人民法院如果不能确定其内容，可通过下列途径查明：
（1）当事人提供；
（2）由我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；
（3）由我国驻该国使领馆提供；
（4）由该国驻我国使领馆提供；
（5）由中外法律专家提供。
（6）通过以上方法仍不能查明时，适用我国法律。
对外国法的错误适用，我国允许当事人通过上诉或审判监督程序加以改正。
★公共秩序保留
一、公共秩序保留的概念
公共秩序保留（reservation of public order），是指法院在依内国冲突规范本应适用外国法作为准据法，如其适用（或其内容本身）将与法院国的重大利益、道德准则、法律原则相抵触而排除其适用的一种保留制度。
二、公共秩序保留的立法
（一）立法标准问题
1．主观说
该说认为，法院国依自己的冲突规范本应适用某一外国法时，如果该外国法本身的规定与法院国的公共秩序相抵触，便可排除其适用，而不问具体案件与适用该外国法的结果如何。2．客观说
该学说注重外国法的适用结果客观上是否违反法院国的公共秩序，又可分为联系说和结果说。
（二）立法方式
1．直接限制立法方式
即在有关法律中规定，如果适用外国法将违反内国的公共秩序，则外国法不予适用。2．间接限制立法方式。
即在有关法律中规定内国某些法律具有绝对的普遍效力，从而间接地排除有关外国法在内国适用的可能。
3．合并限制的立法方式。
即在内国法律规定中同时采用直接限制和间接限制两种立法方式。
（三）我国立法中的公共秩序保留条款
《民法通则》150条规定：“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”
这就规定表明：
1．就立法方式而言，我国《民法通则》采用直接限制方式，应用简单方便。
2．立法标准上，采用的是结果说，这和国际社会理论与实践相吻合，也符合国国际私法的立法精神。
3．《民法通则》将公共秩序保留同国际惯例联系起来，指出适用国际惯例时亦不得违反我国的社会公共利益，学术界对此规定存在一定歧义。
三、公共秩序保留的运用
运用公共秩序保留时，必须注意：
1、正确区别国内民法上的公共秩序和国际私法上的公共秩序。
2、援用公共秩序保留不应与他国主权相抵触并且不应与对外国公法的排除混为一谈。
3、公共秩序保留是否可以排除适用条约中的冲突规则。
4、在指定外国法被排除后，是否一概代之以法院地法。
★★★准据法及其确定
一、准据法的含义与特征
是指通过冲突规范所援引的、用以确定某一国际民事法律关系双方当事人具体权利和义务的、特定的实体法规范。
准据法的特征主要表现在以下方面：
1、准据法是由冲突规范所援引选择确定出来的；
2、准据法必须能够确定国际民商事法律关系的效力或者当事人的具体权利和义务的实体法规范；
3、准据法是根据冲突规范系属中的连接点，并结合具体国际民事法律关系的法律事实来确定的；
4、准据法不是笼统的法律制度或法律体系，而是一项项具体的法
★★★先决问题
在国际私法中，当某一争议问题的裁决需要以另一问题的先行确定为前提条件时，则把当事人请求裁决的问题称为“主要问题”或“本问题”，而把必须先行确定的问题成为“先决问题”或“附带问题”。（Preliminary problem Incidental problem）
★★★物权
物之所在地法原则（巴托鲁斯）
一、物之所在地法原则的概念及源起
物之所在地法，即物权关系客体物所在地的法律。物之所在地法原则是国际私法上用来解决涉外物权关系法律冲突的一项冲突原则，是对物权法律冲突依标的物所在地解决的概括表述，它反映了物权关系与特定法律之间的规律性联系。
二、物之所在地法原则的理论依据
其理论依据主要有以下主张：
1、主权说。
2、法律关系本座说。
3、利益需要说。
物权关系依物之所在地法，是物权关系本身的性质决定的。
三、物之所在地的确定
物之所在地的确定，相对来说不动产容易、动产难；有体物容易、无体物难。
不动产的处所是固定的，其所在地为其存在的物理空间；动产一般采用时间的限定来确定其处所；有体物以其物理的空间为其所在地；无体物以财产能被追索或执行的地方为其所在地.
四、物之所在地法的适用范围
1、对动产与不动产的识别。
2、物权客体的范围。
3、物权的种类和内容。
4、物权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件。
5、物权的保护方法。
五、物之所在地法适用的例外
1、运输中的物品。
送达地法、发送地法、所有人本国法
2、船舶、飞行器等运输工具。
登记注册地、旗国法或标志国法
3、外国法人的清算。属人法
4、无主土地的物。
5、与人身关系密切的动产。
6、外国国家财产。
★★★合同法律适用的理论与原则
一、合同准据法的概念
合同的准据法，是指根据冲突规范的援引，用以确定涉外合同当事人权利义务关系的实体法。
所谓“统一论”是指涉外合同的所有事项（包括合同当事人的缔约能力、合同形式、合同的内容及实质效力等问题）均应受同一法律支配的主张。
所谓“分割论”是指合同所涉及的有关事项，诸如合同当事人的行为能力、合同方式、合同的有效成立、以及合同的效力等，应分别受不同法律支配的主张。因此，“分割论”主张合同准据法应是多个的，而不是单一的。
分割论反映了合同关系的各个方面和诸要素间往往相对独立又特点各异的复杂情况，对合同的不同方面或不同类型的合同加以科学划分并使用不同的法律，有利于合同纠纷的妥善解决。当然，分割也必须有适当的限度，即只应对于明显且可能区分的方面或合同加以分割，对于一些内在联系紧密且不易或不宜分开的问题便不宜硬性分割。
单一论则力求克服分割论可能带来的缺陷，好使合同处于一种比较稳定的法律状态，它符合现代国际经济生活所要求的快捷和简便。但单一论往往忽视合同关系的复杂性，难以满足当事人的正当期望，维护当事人的合法权益。
二、确定合同准据法的原则
从各国有关合同之债法律适用的学说、立法及实践看，合同准据法的确定主要有“意思自治原则”、“最密切联系原则”与“特征性履行原则”以及“合同自体法”等。
（一）意思自治原则
“意思自治原则”（the Theory of Autonomy of Will）是指涉外合同的当事人有权在协议一致的基础上选择某一国家或地区的法律来支配其间的权利义务关系，一旦当事人之间产生争议，受案法院或仲裁机构应当以当事人选择的法律作为合同准据法，以确定其间的权利义务。
意思自治原则的限制
1．对合同当事人选择法律方式的限制。
2．对合同当事人选择法律的时间限制。
3．对当事人选择法律内容的限制。
（二）客观标志原则
客观标志原则是指以法律规定的与合同存在的某种联系因素为客观标志，并以之作为合同准据法依据的原则。
合同准据法的客观标志主要有：
（1）合同缔结地和合同履行地，其准据法原则为行为地法原则；
（2）法院地或仲裁机构所在地，其准据法原则为法院地法原则；
（3）合同当事人的国籍或住所地，其准据法原则为属人法原则；
（4）合同标的物（不动产）所在地，其准据法原则为物之所在地法原则。
（三）最密切联系原则与特征性履行原则
根据该原则，法官即拥有较大的自由裁量权，在综合分析和考察与合同有最密切联系的法律时，法官又不免会受到自己主观意志的影响，这就会导致法律适用结果的不公正性和不可预见性。因此，有必要采取一种相应的措施，以便能够在采纳“最密切联系原则”的同时，又能防止法官在处理合同案件时，在对最密切联系地进行具体化的过程中随意自由裁量。
如果说普通法系国家的这种相应措施就是采取“依循前例”方法的话，那么在大陆法系国家，这种相应的措施就是采取根据“特征性履行原则”（the Doctrine of Characteristic Performance）所确立的方法。
限制——“特征性履行原则”
所谓合同的特征性履行，是指能够使此种合同区别于其他各种合同，即能够反映出合同本质特征的一方当事人的履行行为。
大陆法系国家的国内立法和有关的国际条约对“最密切联系原则”和“特征性履行原则”的采纳情况可归为三种：
1．直接采用“特征性履行原则”。
2．以“特征性履行原则”作为“最密切联系原则”具体化的依据。
3．以“特征性履行原则”作为“最密切联系原则”具体化的依据，同时规定例外条款。（四）合同自体法
第一是所谓的“主观论”阶段。这一阶段的代表人物是戴赛（Dicey），他认为合同自体法是指合同当事人意予使合同受其支配的法律。
第二阶段，这一阶段的代表人物是威斯特莱克（Westlake）和切希尔，他们认为合同自体法是与合同有最密切最真实联系的法律。
第三阶段是所谓的现代合同自体法理论阶段。这一阶段的代表人物是莫里斯，他在揉合“主观论”和“客观论”的基础上提出了自己的看法。他认为合同自体法是指合同当事人明示选择或默示选择的法律；在当事人既无明示选择，又不能推定当事人默示选择法律的意图时，合同自体法是指与合同有着最密切最真实联系的法律。
★中国关于合同法律适用的规定
主要内容：
一、关于合同法律适用方法的规定
二、确定合同准据法的原则
（一）意思自治原则
（二）最密切联系原则与特征性履行原则
（三）直接适用国际条约原则
一、关于合同法律适用方法的规定
关于合同当事人缔约能力的法律适用问题，我国在司法实践中，对自然人基本采取的是行为地法原则，对法人采取的是本国法兼行为地法原则。
关于合同形式的法律适用问题，对合同中有一方当事人为中国的企业或经济组织或自然人的，应适用我国法律。
二、确定合同准据法的原则
（一）意思自治原则
我国赋予了这一原则在涉外合同法律适用中的首要的原则性地位。
1、当事人选择法律的时间和范围
2、当事人选择法律的方式
3、当事人选择法律的适用范围
（二）最密切联系原则
我国确立了“最密切联系原则”的辅助性或补充性地位，对最密切联系地确定，我国采取了特征性履行原则。
《民法通则》第145条第2款
《合同法》第126条
《海商法》第269条
（三）直接适用国际条约原则
直接适用国际条约原则是指直接依据我国参加或者缔结的国际条约，处理属于国际条约适用范围内的涉外民事争议的原则。
电子合同的法律适用问题
1999年7月美国的《统一计算机信息交易法》的相关规则：
１、原则上允许合同当事人自由约定准据法
２、当事人没有约定时，遵循以下原则：
第一，对于在线合同或交易已电子方式给付时，使用合同成立时许可方所在地法第二，在消费者进行交易，而商品需借实体媒介物交付时，使用交付地法
第三，其他情形，适用最密切联系的法律
★★非合同之债的法律适用
★一般侵权行为的法律适用
一、侵权行为之债的法律冲突
侵权行为之债是加害人的不法行为侵害了受害人的财产权或人身权使受害人遭受物质利益上的损害，因而在加害人和受害人之间发生的一种债权债务法律关系。
侵权行为之债的法律冲突：
1．各国对侵权行为法涉及的领域有所不同。
2．各国对侵权人承担责任的法律规定不同。
3．各国对侵权赔偿的原则法律规定不同。
4．侵权行为可能涉及的当事人不同。
二、侵权行为的法律适用
一般侵权行为是侵权的基本形式，其国际民事侵权领域的法律适用原则，自巴托鲁斯的“法则区别说”以来，普遍根据“场所支配行为”的习惯规则，传统上一直采用侵权行为地法这一冲突规则解决侵权之债的法律冲突，在长期的国际实践中，这一原则发挥了非常重要的作用。
随着自然人流动的频繁发生和以国际贸易为主的多种国际经济活动的增多，国际侵权的形式和种类也越来越多，单一采用侵权行为地法原则，已经不能公平、合理的解决业已复杂的侵权法律冲突。
（一）适用侵权行为地法
自意大利巴托鲁斯在十三世纪提出“法则区别说”以来，无论是欧洲大陆法系，还是英美普通法系，该冲突原则为各国普遍采用。即使在现代各国侵权冲突法规则相继采用多项规
则的情况下，侵权行为地法仍然是解决侵权法律冲突的基本原则或者一般原则。
侵权行为地的识别标准：第一，依加害行为完成地为侵权行为地。第二，依损害结果发生地为侵权行为地。第三，依侵权行为过程中的任一地点作为侵权行为地，包括加害行为地、损害结果发生地、及与侵权行为有联系的任一地点。
（二）选择适用法院地法或者当事人的共同属人法
侵权之债当事人双方国籍相同或者有共同住所的情况下，有时适用侵权行为地法是很不恰当的.
而适用其共同的国籍国法或住所地法更为合理，因此，有些国家在立法或司法实践中，选择适用法院地法或者当事人的共同属人法。在选择适用当事人共同属人法时是有条件的，只有这种侵权行为没有损害侵权行为地国家的利益或给他人造成损害为前提条件。
（三）重叠适用侵权行为地法和法院地法
实践中有两种重叠适用的作法：
(1)在重叠适用时，主要适用侵权行为地法，辅助适用法院地法，这是大多数国家的法律规定或司法实践。
适用侵权行为地法，是国际民商事侵权行为的法律性质所决定的；另一方面，当事人的赔偿请求也涉及到法院地国的法律原则和秩序，因此，许多国家都将重叠适用侵权行为地法和法院地法作为本国侵权法律适用的原则之一。
做法是：当侵权行为人为外国人时，只适用侵权行为地法。当侵权行为人为内国人时，重叠使用侵权行为地法和法院地法。目的在于保护内国人的利益。
(2)双重可起诉原则。
即在确定侵权行为之债的准据法时，重叠适用侵权行为地法和法院地法，并主张主要适用法院地法，辅助适用侵权行为地法。
（四）侵权行为“自体法”
“侵权行为自体法”（proper law of the torts）学说是英国学者莫里斯于1951年在《论侵权行为自体法》一文中提出的。根据该学说，侵权行为自体法就是与事件和当事人有最重要联系国家的法律。严格的说，侵权行为自体法是最密切联系原则的延伸。
这里的自体法与合同自体法不同，不存在当事人对准据法的选择，而是对侵权行为地法、法院地法以及当事人属人法加以综合考虑。
三、我国关于侵权行为之债的法律适用
《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十四条侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。
我国1986年颁布的《民法通则》第146条对涉外侵权的法律适用作了系统的规定，该条指出：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。”
（一）侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律
是我国侵权行为法律适用的一般原则。
我国最高人民法院1987年《意见》第187条规定：“侵权行为的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律，如果两者不一致时，法院可以选择适用。”由此解释可知，我国在司法实践中，受理涉外侵权案件时，只要侵权行为实施地或者损害结果发生地中的一个在我国，都可识别为侵权行为地在我国境内，其发生的侵权行为可以使用我国法律。
选择适用侵权行为准据法的一般过程
1、受理法院武汉中级人民法院以被告住所地或侵权行为地为管辖根据受理汽车事故民事损害赔偿请求
2、法律冲突法院地：中国法，驾驶人国籍：日本法，受害人国籍：菲律宾法
汽车牌照：中国法，汽车保险：中国法
损害事实发生地：中国法，损害结果发生地：新加坡法
3、冲突规范第146条
4、解释连接点，寻找准据法侵权行为地和侵权结果发生地不一致时，中国法院可以选择其中之一
5、解释、适用准据法侵权行为地在中国，依民法通则中的有关实体规定作出判决
（二）当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，可以使用当事人的本国法律或者住所地国法律
这是我国涉外侵权行为之债法律适用的补充原则。在涉外侵权之债的法律责任中，侵害行为的赔偿是针对损害所造成的损害而承担责任的，那么，侵权人和受害人双方国籍相同或者在同一国家有住所，则一般可以确认他们双方有共同遵守的法律规范，在他们之间的这种侵权行为多数国家法律规定适用其共同的国籍国法或住所地法
（三）我国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为构成侵权的，不作侵权行为处理。
这是我国侵权行为法律适用的特殊原则。依据该项的规定，我国对发生在领域外的侵权行为，重叠适用侵权行为地法和法院地法。
★特殊侵权行为的法律适用
一、海事侵权行为的法律适用
海事侵权行为之债是指，因海上船舶碰撞，船舶排放污染或对海底输油管道、海底电缆等的损害，船舶内部发生的侵权行为等而发生的债权债务法律关系。
国际货物贸易运输的主要途径是海运，虽然在航运领域缔结了大量的国际统一实体法的条约和规则，但这些统一规则并不能包括国际海运的所有领域。现有国际条约成员国的数量有限，对国际海事侵权的法律规定很不全面，所以，许多国家仍然制定有自己的海商法律制度。（一）船舶碰撞侵权行为的法律适用
1、领海内发生船舶碰撞的法律适用，主要适用以下原则：
第一，适用侵权行为地法。
第二，适用船旗国法。
第三，适用双方协议选择的法律。
2、发生在公海的船舶碰撞侵权行为，各国一般适用下列原则：
第一，适用船旗国法
第二，适用法院地法。
第三，适用当事人协议选择的法律。一般侵权损害赔偿的法律适用，多数国家不采用当事人协议法律的规则，因为这样往往会损害受害人的利益。
（二）船舶对其本身以外海域或海域设施侵害的法律适用
1、船舶对领海海域及其设施侵权的法律适用，各国立法一致采用侵权行为地国法律。领海内的侵权损害，依照国际法各国享有无可争议的立法管辖权，这种损害无论是海洋污染、，还是损害领海所属国的航行设施或港口设施，均适用侵权行为地法。
2、在公海航行的船舶对船舶本身以外海域或设施的侵权赔偿责任，各国的立法和司法实践一般适用法院地法。
（三）船舶内部侵权行为的法律适用
发生在船舶内部的侵权行为，主要包括旅客之间的侵权损害、船员与旅客、船员之间、船运公司与船员之间、船运公司与旅客之间的侵权法律行为的法律适用：
1、在一国领范围海内的这种侵权，原则上适用船旗国法律，但若其侵权行为影响到领海所属国的领海秩序，或者侵权当事人中有领海所属国国民，也可以适用侵权行为地法。
2、发生在领海以外的这种侵权，一般适用法院地法。
（四）我国对海事侵权赔偿责任的法律适用原则
1、船舶在领海内的碰撞侵权责任适用侵权行为地法；
2、船舶在公海上发生的侵权行为，适用受理案件的法院地法；
3、同一国籍的船舶，无论碰撞发生在何地，侵权损害赔偿适用其船旗国法；
4、海事赔偿责任的限制，适用受理案件的法院地法；
5、共同海损理算，适用理算地法。
二、国际航空侵权之债的法律适用
（一）概述
国际空中侵权可以分为国际航天侵权和航空运输中的侵权。国际航天侵权主要包括航天发射和发射物如人造卫星、空间站等发生的碰撞和干扰等各种侵权行为。
国际航空运输中的侵权行为，主要包括三个种类：（1）发生在航空器内的侵权行为。包括旅客与乘务人员之间、旅客与旅客之间等发生的侵权行为；（2）航空器在碰撞中发生的侵权行为。包括航空器与航空器之间、航空器碰撞航空港设施等的侵权行为；（3）因航空器运送服务而对旅客或货物的侵权行为。这里主要论述国际航空运输中的侵权法律适用问题。（二）国际航空侵权行为的法律适用
1．在国际航空运输中，发生在航空器内侵权行为的法律适用。对此类侵权行为，各国一般主张适用航空器登记国法律。
2、航空器在碰撞中发生的侵权行为的法律适用。航空器碰撞侵权可分为两类：
（1）航空器之间相互碰撞侵权行为的法律适用：第一，适用被碰撞或受害方航空器的登记国法律；第二，适用受理碰撞侵权案件的法院地法；第三，适用碰撞双方的共同登记国法律。
（2）航空器碰撞航空港设施等的法律适用，国际上基本一致，适用碰撞侵权行为地所属国家的法律。
3、航空器对旅客或货物侵权的法律适用以下四项规则：首先，应适用航空运输公司的主要营业地法或者住所地法；其次，可以适用乘客取得机票地法或货物托运地法；再次，可以适用侵权行为地法；最后，也可适用受理案件的法院地国法律。
（三）我国对航空中侵权行为的法律适用。
根据中国国际私法研究会起草的《国际私法》（示范法）第122条的规定，航空中侵权行为的法律适用应采用以下原则：
（1）发生在飞行器内的侵权行为，适用飞行器登记国法；
（2）飞行器碰撞的损害赔偿，适用无过失一方的飞行器的登记国法，双方均有过失的，则适用受理案件的法院地法；
（3）飞行事故对地面造成的人员伤亡和财物毁损的损害赔偿，适用事故发生地法；
（4）飞行事故致使旅客伤亡、财物毁损的损害赔偿，适用飞行器登记地法或者侵权行为地法。
三、国际公路侵权之债的法律适用
国际公路运输事故中的侵权法律适用，目前主要有1971年海牙国际私法会议制定的《公路交通事故法律适用公约》，该公约适用于交通事故涉及一辆或数辆机动或非机动车辆，在向公众开放的地面或者特定人有权出入的私有地面发生地交通事故的侵权行为。公约第三条对公路交通事故的法律适用，规定应适用事故发生地国家的国内法，即侵权行为地法。
四、我国产品责任的法律适用
我国产品责任的法律适用从学者的主张来说，采取了国际上多数国家的主张，适用多种法律重叠适用的法律原则。
1．适用侵权行为地法，并重叠适用受害人的住所地或惯常居所地法；或重叠适用被请求承担责任人的办事机构或者营业所所在地法；或者直接受害人取得产品的地方所在地国家的法律。
2．也可以适用直接受害人的住所地法或惯常居所地法，重叠适用直接受害人的住所地或惯常居所地法；或直接受害人取得产品的地方的法律。
★★不当得利无因管理之债
一、不当得利之债
（一）概述——没有法律上或合同上的依据致他人受损而使自己获益
（二）我国之规定
我国《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应将取得的不当利益返还受损失的人。”但未对不当得利之债的法律适用问题作出规定。在司法实践中，对于发生在我国的不当得利之债，适用《民法通则》的规定，即适用不当得利发生地法。
二、无因管理之债
（一）概述——又可称为“无委托的事务管理”，是指既未受委托，又无法律上的义务而为他人管理财产或事务，因而支出的劳务或费用，可要求他人返还的债权债务关系
（二）我国之规定
我国《民法通则》第93条规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的，有权要求益人偿付由此而支付的必要费用。”
司法实践中，对于发生在我国的无因管理之债，法院适用我国《民法通则》的有关规定，即适用无因管理事务管理地法。
★★★国际民事诉讼
一、国际民事案件管辖权的概念
国际民事案件管辖权是指一国法院或具有审判权的其他司法机关受理、审判具有国际因素或涉外因素的民商事案件的权限。国际民事案件管辖权问题所涉及和要解决的是某一特定的国际民商事案件究竟由哪一国法院行使管辖权的问题。
二．我国立法关于国际民事案件管辖权的规定
（1）一般管辖
（2）特殊管辖
（3）专属管辖
民事诉讼法规定的专属管辖案件有以下4种：
①因不动产纠纷提起的诉讼，应由不动产所在地人民法院专属管辖；
②因港口作业发生纠纷提起的诉讼，应由港口所在地的人民法院专属管辖；
③因继承遗产纠纷提起的诉讼，应由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地的人民法院专属管辖；第三十四条
④因在我国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，应由我国人民法院专属管辖。
（4）协议管辖
（5）推定管辖
★★国际民事诉讼中法院判决的承认与执行
一、承认与执行外国法院判决的一般条件
1．原判决国法院具有合格的管辖权
2．有关的诉讼程序具有必要的公正性
3．外国法院判是确定的判决
4．外国法院判决是合法的判决
5．外国法院判决不与其他有关的法院判决相抵触
6．原判决国适用了适当的准据法
7．有关国家之间存在互惠关系
8．外国法院判决的承认与执行不违反内国的公共秩序
对于承认和执行外国法院判决，我国民事诉讼法作了原则规定。其主要内容为：（1）申请承认与执行的外国法院判决或裁定必须已经发生法律效力。
（2）我国法院将按照有关国际条约或互惠原则进行审查。
（3）承认与执行外国法院判决或裁定不违反我国公共秩序。虽然我国民诉法对前述第1、第2、第5个条件未作出明确规定，但我国与一些国家的双边司法协助协定中有类似条件的规定。
二、承认与执行外国法院判决的程序
1．承认与执行请求的提出
多数国家的法律规定，应由利害关系人提出申请；也有一些国家的法律规定外国法院和有关的利害关系人均可以向内国法院提出请求；此外，个别国家的法律要求应由有关的外国法院提出请求书。
我国民事诉讼法规定，既可以由当事人直接向我国有管辖权的中级人民法院申请，也可以由外国法院依照我国与该国共同缔结或参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求我国法院执行。
关于提出请求的期限，各国规定不一。我国民事诉讼法对此无明文规定。一般认为，可类推适用民事诉讼法第219条的规定，即双方或一方当事人为自然人时为1年，双方均是企事业单位、机关或团体时为6个月。
承认与执行请求一般应采用书面形式提出，并附上有关文件及副本。
2．承认与执行外国法院判决的具体程序
（1）以法国、德国和俄罗斯为代表的国家采取发给执行令的程序
（2）以英美为代表的登记程序和重新审理程序
我国法院目前采用的是类似法、德等国的执行令程序。即对于要求承认与执行的外国法院判决，我国法院将按照我国民事诉讼法的有关规定进行审查，认为不违反我国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的，裁定承认其效力，需要执行的，发给执行令，并依照我国民事诉讼法的有关规定执行。
★★★区际私法
法域：是指享有相对独立的立法权和司法权，并具有自己独特法律制度的特定地域。
区际私法与国际私法的联系与区别
一,不同点:
1,调整对象不同,区际司法是一国内部不同地区,国际私法是外国或跨国.
2,解决的冲突不同,区际司法解决的是内部地区的冲突,国际私法是解决的不同主权国家之间. 3,法律渊源不同,区际司法是国内法,国际私法是国内法.国际条例和国际惯例.
4,体现的政策不同,区际司法体现政治、经济、民事等关系;国际私法体现国际对外政策.
5,所考虑的因素不同,区际司法无须考虑国际因素,国际私法要考虑公法原则,规则,制度.
6,二者在具体规则和制度上有所不同
二,相同点:
1、国际私法的产生和发展是以区际司法为先导;
2、都是解决法律冲突为目的;
3、均以间接调整方法为主
4、具有相同的基本理论和基本制度
5、区际私法在确定国际私法的准据法时具有重大关系。
中国区际法律冲突的解决
国际私法期末整理
国际私法期末重点整理 说明：名词解释在第二、三、四章中，第一章、第二章和最后一章是小题目。 第三章涉及各种各样的题型，案例分析出在这里。 重点是第二、三、四、九、十章。 论述不是死题目，法条滚瓜烂熟，加上上课讲的东西整理，论述题ok，夸侵权、合同好几章。大的方面、细的方面都要说到。实际上说的是我国的立法。 简答题按书上的背。 案例分析模板：本案应适用xx法作为准据法。xxx 的财产为动产。我国法律规定，xxxxx。本案中，xxx的法定住所在xxx。但xxx经常居住地和住所不一致。根据xxx第xxx条规定，xxxx。因此，xxxx，故本案应适用xxx法。 第一章概述（小题目） 调整对象： ①国际私法中调整外国人民商事法律地位的规范（基础地位） ②国际私法中调整实体权利义务的规范（分为冲突规范和国际统一实体法规范） ③国际私法中调整程序的规范（分为国际民事诉讼法和国际商事仲裁法）
国际民商事关系的国际性的涵义（涉外） 国际性=跨越法域的界限 主体的涉外性：民商事关系的主体有一方或双方是外国自然人、法人或是特殊情况下参与民商事活动的国家或国际组织。 客体的涉外性：民商事法律关系的标的物在外国境内 法律事实的涉外性：权利义务据以产生的法律原因或事实必须发生在国外 《最高人民法院关于适用涉外民事关系法律适用法若干问题的解释》（一） 第一条民事关系具有下列情形之一的，人民法院可以认定为涉外民事关系： （一）当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人； （二）当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外； （三）标的物在中华人民共和国领域外； （四）产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外； （五）可以认定为涉外民事关系的其它情
1、国际私法调整对象:就就是含有涉外因素的民商事法律关系。国家民商事法律关系:就是一种国际的或跨国的民商事法律关系,也就就是说就是一种超越一国范围的民商事法律关系。 国际民商事法律关系的调整方法:直接调整方法,间接调整方法。 所谓间接调整方法,就就是在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配,而不直接规定如何 调整国际民商事法律关系当事人之间的权利义务关系的方法。其间接调整方法就就是借助冲突规范来实现的。 2、《中华人民共与国国际私法示范法》的体系,示范法应分为总则、管辖权、法律适用、司法协助喝附则五大章。主体为管辖权、法律适用与司法协助三大部分。 3、国际私法渊源:国内立法,司法判例,国际条约,国际惯例,学说或法理。 4、海牙国际私法会议:就是目前国际上最主要的统一国际私法的常设政府间国际组织。 5、国际私法主体:就是指能够在国际民商事关系中享有权利与承担义务的法律人格者,包括自然人、法人、国家与国际组织。 住所与居所的区别:住所就是久住之处,居所只就是暂住或暂居之处。 法人:就是指按照法定程序设立,有一定的组织机构与独立的财产,并能以自己名义享有民事权利与承担民事义务的社会组织。对于法人国籍的确定,我国采取登记主义。对于法人的住所,我国采取的就是主事务所所在地说。 6、外国法人的许可:就是内国根据本国的法律对外国法人的资格进行审查,承认并允许其在内国从事民商事活动的过程。一般来说,对外国法人的认可包含两方面的内容:一就是外国法人依有关外国法律就是否已有效成立;二就是依外国法已有效成立的外国法人, 法律冲突就是指两个或两个以上的不同法律同时调整同一个相同的社会关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。 7、国民待遇与最惠国待遇: 国民待遇就是指内国给予外国人的待遇与给予本国人的待遇相同,即在同样的条件下外国人与内国人所享有的权利与承担的义务相同。它有如下特点:1、当今的国民就是一种互惠待遇,但并非以一定条约与法律上的规定为条件;2、国民待遇仅就一般状态而言,并不意味着外国人与内国人在具体的民事权利享有上完全一样;3、国民待遇的范围常在条约中做出限制。 最惠国待遇就是指施惠国给予受惠国的待遇不低于授予已经给予或将来给予任何第三国的待遇。同国民待遇相比,有如下特点:1、两者的规定方式不同。最惠国待遇必须以双边或多边条约的规定为基础,而国民待遇既可以在国内立法中,也可以在国际条约中规定;2、两者的待遇标准不同:最惠国待遇就是以施惠国给予任何第三国的待遇为标准,而国民待遇以本国国民待遇为标准。3、两者的目的不同。最惠国待遇就是为了使处于一国境内的不同外国人处于平等地位;而国民待遇则就是为了使外国人在某些领域与内国人的民商事地位平等;4、两者的适用范围不同:最惠国待遇适用于经济贸易的某些事项,,而国民待遇一般适用于概括性的一般问题。各国一般实行有限制的最惠国待遇,最惠国待遇条款在规定其范围的同时,常规定其例外条款。 8、国际民事法律冲突:国际民事法律冲突即对同一民事关系因所涉国家法律规定不同而发生的在法律上适用上的冲突。 产生原因:1、各国民事法律制度互不相同2、各国之间存在着正常的民事交往,发生大量的国际民事关系。3各国承认外国人在内国的民事法律地位。4各国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力。 解决办法:1、冲突法解决办法(就就是通过制定国内或国际的冲突规范来确定各种不同性质的国际民商事关系应适用的法律,从而解决民事法律冲突) 2、实体法调整方法(就是指有关国家间通过双边或多边国际条约的方式,制定统一的实体法,以直接规定国际民商事关系当事人的权利义务关系,从而避免或消除法律冲突) 9、系属公式:所谓系属公式,就就是把一些解决法律冲突的规则固定化使它成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则,以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题。 几种常见的系属公式:1、属人法,就是以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所作为联系点的系属公式。2、物之所在地法,就是民事法律关系的客体物所在国家的法律,它常用来解决物权特别就是不动产物权的法律冲突问题。3、行为地法,就是指法律行为发生地所属法域的法律。4、当事人合意选择的法律,就是指双方当事人自行选择的那个法域的法律。5、法院地法,就是审理国际民商事案件的法院所在地国家的法律。6、旗国法,就就是旗帜所属国家的法律。7、最亲密联系地法,就是与国际民商事关系有最密切联系的国家的法律。 10、准据法的概念:就是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。
《国际私法》期末练兵综合测试题（1） 一、名词解释 冲突规范 法律的域外效力 国际礼让说 最密切联系原则 选择性冲突规范 先决问题 公共秩序保留 客观标志说 婚姻形式要件 执行外国法院判决 二、填空题 1.涉外民事关系的法律调整分为两种方式，一种是冲突法调整，一种是（实体法）调整。 2.冲突规范在结构上由范围和（系属）组成。 3.1849年德国著名法学家萨维尼在《现代罗马法体系》一书中提出了（法律关系本座说），创造性地提出了解决法律选择问题的标准，这在国际私法的发展史上具有里程碑意义。 4.（最密切联系学说）是在法律关系本座说基础上建立起来的。 5.最早提出公共秩序这一概念的是意大利法学家（巴托鲁斯） 6.英美法系国家把外国法律看作事实，诉讼过程中由（当事人）举证。 7.自然人权利能力的法律冲突，国际上一般以（属人法）解决。 8.自然人行为能力的法律冲突，国际上一般以（属人法）解决。 9.新颖性是一项发明取得专利权的实质性要件之一。对新颖性，各国采用了不同的标准，我国采用的是（有限世界新颖性）标准。 10.《保护工业产权巴黎公约》规定了工业产权保护优先权原则，《公约》规定对发明专利给予（12个月）的优先权保护。 三、判断题。 1.2000年3月，中国某旅行社在中国组团到泰国旅游。旅行团到达泰国的当日，旅行团的游客因食用变质的食物，全部食物中毒。在泰国医院治疗7天后，游客们回国。游客们回国后，在北京市某法院提起诉讼，要求旅行社赔偿损失。在本案中，法院只能适用侵权行为地法，即泰国法作为准据法。（×） 2.仲裁协议的形式可以表现为以下三种：合同中的仲裁条款、当事人双方签订的仲裁协议书、能证明仲裁协议订立的有关文件。（√）。 3.不动产所有权，适用不动产所在地法这一冲突规范的系属是不动产所有权。（×） 4.侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法，当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或住所地法律。这条冲突规范是有条件的选择型冲突规范。（×） 5.德国萨维尼的公共秩序保留理论与意大利孟西尼的公共秩序保留理论是有原则性区别的。（√） 6.法院依公共秩序保留排除了本应适用的外国法后，一般多适用法院地法取而代之。 （√） 7.专利权人自提出专利申请之日起满4年，或自专利批准之日起满3年，无正当理由，
2015 年1O 月高等教育自学考试全国统一命题考试 国际私法试卷 (课程代码00249) 本试卷共6 页，满分l00 分，考试时间l50 分钟。 考生答题注意事项： 1．本卷所有试题必须在答题卡上作答。答在试卷上无效，试卷空白处和背面均可作草稿纸。2．第一部分为选择题。必须对应试卷上的题号使用2B 铅笔将“答题卡”的相应代码涂黑。3．第二部分为非选择题。必须注明大、小题号，使用0．5 毫米黑色字迹签字笔作答。4．合理安排答题空间，超出答题区域无效。 第一部分选择题 一、单项选择题(本大题共30 小题，每小题l 分。共30 分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其选出并将“答题卡” 的相应代码涂黑。未涂、错涂或多涂均无分。 1．关于“不动产的所有权适用不动产所在地法律”的性质，下列选项中哪一项是正确的? A．关于外国人的民事法律地位的规范B．冲突规范 C．统一实体规范D．国际民事诉讼程序规范 2．德国学者萨维尼提出的国际私法学说是 A．既得权说B．法律关系本座说 C. 法则区别说D．本地法说 3．根据我国法律规定，在涉外民商事案件中，适用经常住所地法律，自然人有经常居所地不明的，适用何种法律? A．其现在居所地B．与其有最密切联系的住所 C. 其原始住所D．其国籍国的住所 4．国际私法上对外国法人的承认是指 A．认可外国法人为内国法人 B．认可外国法人在内国从事的民事活动 C．认可外国法人在内国有财产豁免权 D．认可外国法人在内国有权从事反对其政府的活动 5．“动产继承适用被继承人住所地法”，这条冲突规范中的“住所地”在国际私法上称作A．范围B．准据法C．指定原因D．连结点 6．“亲子间的法德关系，依父之本国法；如元父时，依母之本国法”这一冲突规范是 A. 单边冲突规范B．双边冲突规范 C．无条件的选择性冲突规范D．有条件的选择性冲突规范 7．涉外民事诉讼法律关系的诉讼时效，依照我国有关规定和司法解释，依何种方式确定? A．原告住所地法 B．被告住所地法 C. 法院地法 D．冲突规范确定的民事法律关系的准据法 8．对于识别，下列说法正确的是 A. 识别是解决援用哪一个冲突规范的前提 国际私法试卷第2 页共9页 B．识别主要是一种限制外国法适用的手段 C．识别主要在确定法院管辖权时进行 D．如果两国制订相同的冲突规则，就不会产生识别冲突
一、总论 1.调整对象（什么是涉外民事关系+司法解释第一条？） 2.国际私法渊源（国内立法、国际立法以及对私法发展做出极大贡献的几个组织非常有名的常设的政府间的国际组织） 3.国际私法发展历史（系统图；有重大影响的人物及其思想如巴托鲁斯，说出来一个人的名字知道他有哪些学说，重点的一些人还要知道他的学说的内容是什么，以及他的学说在国际私法史上起到了什么作用比如萨维尼的“法律关系本座说”跳出了法则区别说的长达五百年的对私法学界的统治，从法律的本质到对法律关系的分析） 4.中国的国际私法历史（有名的话语） 5.近代国际私法第一部成文的国际私法是谁？ 6.2010年10月28日颁布的《涉外民事法律关系适用法》和2013的司法解释是什么样的关系，各自的亮点 7.国际法主体（自然人和法人、把法律适用法民事主体篇里是怎么规定的记住（住所、国籍、经常居所地的规定））、国家法人（国家主权及豁免是哪些层次的豁免，三个基本的豁免） 二、冲突法 1.冲突规范的定义、连接点的定义、冲突规范的构成、范围系属、系属公式冲突规范的类型，给你一条冲突规范，很快地判断出来它的类型及其范围、系属、连接点在哪里？ 2.冲突规范的一般制度：反致、法律规避、识别、查明、公共秩序保留，以及先决问题的概念。
（一）、国际/涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象 ?《关于执行民法通则若干问题的意见》第178条第1款： “凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。” （二）．试述国际私法的渊源。（国内立法、国际立法以及对私法发展做出极大贡献的几个组织非常有名的常设的政府间的国际组织） 一．国内立法 1.各国国际私法的主要模式 （一）分散立法式 （二）专章专篇式 （三）单行立法式 2.当代国际私法国内立法的主要特点及趋势 1. 在立法模式上呈现出法典化的发展趋势。 2. 国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛。 3. 弹性连结因素在立法中被广泛运用。 4. 政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视。 二．司法判例 判例是指法院对具体案件的裁判具有法律束力，成为以后审理同类案件的依据。 一.英美法系与大陆法系对司法判例的态度 第一，在英美普通法系国家，权威的法院判例不仅是国际私法的渊源，而且是主要渊源。第二，在大陆法系国家，国际私法的主要渊源是成文法 二、我国对司法判例的立场与态度 承认司法判例在我国国际私法中的渊源地位，对指导法院的审判，发展我国对外民商事关系，维护中外双方当事人的合法权益，推动我国国际私法的立法进程均有重要意义。 在我国司法实践中，司法判例主要通过三种方式发挥作用： 第一，最高人民法院总结我国涉外民事审判的实践经验，对有关涉外民事关系的立法或司审判中出现的具体问题所作出的解答”、“批复”等指示性司法解释，对法院和其他有关机关、个人具有拘束力。 第二，最高人民法院针对地方各级人民法院的个案请求所作出的各种“答复”、“批复”等，虽不具有普遍意义，但由于这类批复反映了我国最高审判相关对个案审判中具体问题的看法、意见，对下级人民法院审理同类案件无疑具有指导和借鉴作用。 第三，最高人民法院定期在最高人民法院公报中公布的一些典型案例，其中不乏国际私法方面的案例。这些案例的公布表明最高人民法院对其审判处理结果的认可态度，对地方各级人民法院虽无法律约束力，却对法院审判有重要的指导作用和很大影响力此外，最高人民法院有关业务部门编辑出版了一些案例资料，同样对地方各级法院的司
★★★法则区别说时代 意大利的法则区别说：后期注释法学派的代表巴托鲁斯于十三世纪创立了该学说。法则区别说的产生被认为是国际私法的真正创立。 法国的法则区别说：中世纪对法国国际私法影响较大主要有杜摩林。杜摩林的“意思自治原则” 被誉为“契约自由的明珠”。 荷兰的法则区别说：该学说为十七世纪荷兰人胡伯所创立。《论罗马法与现行法》一书中提出了“胡伯三原则” （一）意大利的法则区别说（Theory of statuta） 国际私法理论的创立通常被认为开始于十二至十三世纪意大利的注释法学派，由十四世纪后期注释法学派而完成。 1．产生的历史背景 意大利资本主义的萌芽 经济的发展 城邦共和国产生 后期注释法学派Post-Glossarist 的兴起 2．主要观点 提出了解决各城邦民事法律冲突的“法则区别说”。“法则区别说”又称为“法则两分说”，即对各城邦国家之间的法律冲突，巴托鲁斯将其分为人法和物法，凡是涉及人的法律关系，适用关于人的法则；涉及物的法律关系，适用物的法则。并主张：人法适用人的住所地法，无法适用物的所在地法。 3．意义 标志国际私法理论形态的形成 提出许多具体规则 （二）法国杜摩林的意思自治说 巴托鲁斯创立的“法则区别说”在国际私法领域统治达五、六百年，期间十六、十七世纪法国与荷兰的学者们虽对国际私法作出过重大贡献，分别提出了著名的学说，但都仍然依法则区别说为基础，因此，它们都被称为法则区别说。 1．历史背景 十六世纪以后，法国资本主义工商业已有相当的发展，特别是地中海沿岸各港口城市已与附近以及亚非一些国家建立了长期的贸易往来关系。但当时法国内陆地区仍然处于封建割据状态，政治法律制度极不统一，在南部成文法地区，罗马法仍然有效，北部则基本适用习惯法，而且当时的习惯法又有一般习惯法和各省的习惯法之分。 2．学说的内容 杜摩林（Dumoulin,1500-1566）是法国巴黎的一位著名律师，在其所著的《巴黎习惯法评述》一书中提出了他的主张，表现出了一种克服法律的封建性及削弱宗教法庭权力以及加强中央集权，统一各地区法律的强烈愿望。在赞同巴托鲁斯“法则区别说”的基础上，明确提出在契约关系中，应该适用当事人自主选择的某一习惯法。这就是杜摩林的“意思自治原则”（Autonomie de volonte/autonomy of will）。 （三）荷兰胡伯（huber）的国际礼让说 1．历史背景 十六世纪末、十七世纪初荷兰的工商业经济在西欧日益强大，特别是当荷兰资产阶级革命取得胜利，建立荷兰共和国之后，为了进一步发展资本主义工商业自由经济，对外殖民扩张的需要，同时要求其利益在法律上能够得到保障，冲破封建的割据状态和绝对属地主义的束缚。
自考国际私法重点难点串讲资料
10月自考国际私法重点难点串讲1 第一章绪论 国际私法：是以涉外民事关系(或称国际民事关系)作为自己的调整对象的一个法律部门。 涉外民事关系：是在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。如：1、作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人，有时是外国国家或国际组织。2、作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。3、作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生的法律事实发生于外国。 国际私法上所称的民事法律关系是广义的，实际上是指民商事关系。它包括国际物权关系、国际破产关系、国际信托关系、发生于国际民商事领域的各种债权关系、国际知识产权关系、国际婚姻家庭关系、国际财产继承关系以及国际劳动关系等等。
涉外因素中的“外国”是广义的，包括一国内涉及不同法域的法律关系。 法域此处即一国内具有独立法律制度的地区，中国司法实践中，国际私法规范也适用于港、澳、台地区。 国际私法在许多国家又被称为“法律冲突法”或“冲突法”。 区际法律冲突是一国内部不同地区的法律 制度之间的冲突。解决区际法律冲突的法律制度为区际私法。多见于联邦制国家或复合法域国家。 具有自己的国际私法和自己内部的区际私 法的成文法的复合法域国家，只有波兰与前南斯拉夫。美国这样的复合法域国家只有自己的州际冲突法。 国际私法与区际私法的关系：首先二者有区别。国际私法是调整不同国家间的民法冲突，区际私法是调整一国内部不同地区间的民法冲突。但二者共同点在于都是解决法律的地域或空间 冲突的。二者的密切联系主要表现在：在解决国
国际私法期末复习题及 答案 Document serial number【UU89WT-UU98YT-UU8CB-UUUT-UUT108】
国际私法期末复习题及答案 三、判断题（每小题1分，共10分） 1．仲裁协议的形式仅表现为合同中的仲裁条款这样一种形式。（） 2．19世纪以前，调整涉外民事关系的唯一方法是冲突规范调整。（） 3．侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法，当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或住所地法律。这条冲突规范无条件的选择型冲突规范。（） 4．日本神户地震造成中国留学生王某死亡。王某在日本已居住3年。为继承一事，王某的妻子在日本法院提起诉讼。法院受理案件后，进行了审理。根据日本冲突规范的规定，继承适用当事人本国法，本案应适用中国法律。中国冲突规范规定，继承适用被继承人死亡时住所地法。日本法院最终以日本实体法为本案的准据法，这构成反致。（）5．法院依公共秩序保留排除了本应适用的外国法后，一般不以法院地法取而代之。（） 6．涉外失踪宣告或死亡宣告，需要解决两个问题：一是管辖权问题，一是法律适用问题。（） 7．《商标国际注册马德里协定》是一个非开放性的国际条约，只有参加《保护工业产权巴黎公约》的国家才可以加入。（） 8．信用证是银行根据进口人的请求开给出口人的一种保证承担支付货款的书面凭证。（）
9．婚姻的形式要件是指结婚必须具备的条件和必须排除的条件。（） 10．诉讼中的国民待遇是指一国境内的外国人在民事诉讼方面不享有与本国公民同等的权利。（） 四、单项选择题（每小题1分，共10分,每小题只有一项答案正确，请将正确答案的序号填在括号内。） 1．国际私法上规定最惠国待遇的目的在于（）。 A．保证外国人与本国人之间法律地位平等 B．保证本国人与本国人之间法律地位平等 C．保证与本国有最惠国条约关系国家的外国人之间法律地位平等D．保证外国人与外国人之间法律地位平等 2．我国法院审理涉外民事案件时，如果我国法律和我国参加的国际条约对法院审理的民事案件没有相应的规定时，法院可以（）。 A．适用国际惯例 B．以权威学者的学说为依据 C．驳回起诉 D．适用与案件有关的外国法律 3．法院地法这一系属公式主要解决（）。 A．有关人的能力、身份、婚姻家庭和财产继承方面的法律冲突 B．不动产物权方面的法律冲突 C．行为方式有效性方面的法律冲突 D．涉外民事诉讼程序方面的法律冲突
一、填空题 1、涉外民事关系的法律调整分为两种方式，一种是冲突法调整，一种是（实体法）调整。 2、冲突规范在结构上由范围和（系属）组成。 3、《中华人民国和国民法通则》第144条规定：（不动产）的所有权，适用不动产所在地法律。 4、《中华人民共和国民法通则》第147条规定：“中华人民共和国的公民和外国人结婚适用（婚姻缔结地）法律。” 5、国际私法的调整对象是（具有涉外因素的民事关系）。 6、涉外民事关系的产生必须具备经济条件和（法律条件）。 7、涉外民事关系的法律调整包括冲突法调整和（实体法）调整。 8、国际私法的渊源是指赋予国际私法规范以法律效力的法律文件的（表现形式）。 9、最早提出国际私法这一名称的是美国法学家（斯托雷）。 10、意大利著名法律注释学家（巴托鲁斯）于14世纪提出法则区别说，开创国际私法之先河。 11、1849年德国著名法学家萨维尼在《现代罗马法律体系（第八章）》一书中提出了（法律关系本座说），创造性地提出了解决法律选择问题的标准，这在国际私法的发展史上具有里程碑意义。 12、（最密切联系学说）是在法律关系本座说基础上建立起来的。 13、海牙国际私法会议第一届会议是1893年在荷兰法学家阿塞尔提议下由（荷兰）政府组织召开的。 14、把特定的民事关系或法律问题与某国法律联系起来的纽带或标志在国际私法上称之为（连接点或连接因素）。 15、以当事人的国籍、住所或居所为连接点，主要用于解决有关人的能力、身份、婚姻家庭和财产继承等方面的法律冲突的系属公式称为（属人法）。 16、行为地法是系属公式之一，它起源于（场所支配行为）这一古老的习惯法则。 17、调整涉外民事关系的冲突规范发生变更或准据法发生变更，各国一般按以下原则确定准据法：如果新法规定其有溯及力，则适用（新法）。如果新法规定其没有溯及力，则适用（旧法）。如果新法对其是否有溯及力未作规定，则按照（法律不溯及既往）原则，对新法颁布前产生的民事关系，仍适用（旧法）。 18、德国法学家卡恩最先提出国际私法中的（识别）问题。 19、广义的反致除指反致本身外，还包括转致和（间接反致）。 20、《奥地利联邦国际私法法规》第5条规定：“对外国法的指定，也包括它的冲突法在内。”这条规定表明奥地利接受（反致）。 21、最早提出公共秩序保留这一概念的是意大利法学家（巴托鲁斯）。 22、英美法系国家把外国法律看作事实，诉讼过程中由（当事人）举证。 23、“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法，异类相犯者，以法律论。”这条规范出自（《永徽律）。 24、《中华人民共和国民法通则》第8条第2款规定：“本法关于公民权利的规定，
1、国际私法调整对象：就是含有涉外因素的民商事法律关系。国家民商事法律关系：是一种国际的或跨国的民商事法律关系，也就是说是一种超越一国范围的民商事法律关系。 国际民商事法律关系的调整方法：直接调整方法，间接调整方法。 所谓间接调整方法，就是在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的权利义务关系的方法。其间接调整方法就是借助冲突规范来实现的。 2、《中华人民共和国国际私法示范法》的体系，示范法应分为总则、管辖权、法律适用、司法协助喝附则五大章。主体为管辖权、法律适用和司法协助三大部分。 3、国际私法渊源：国内立法，司法判例，国际条约，国际惯例，学说或法理。 4、海牙国际私法会议：是目前国际上最主要的统一国际私法的常设政府间国际组织。 5、国际私法主体：是指能够在国际民商事关系中享有权利和承担义务的法律人格者，包括自然人、法人、国家和国际组织。 住所与居所的区别：住所是久住之处，居所只是暂住或暂居之处。 法人：是指按照法定程序设立，有一定的组织机构和独立的财产，并能以自己名义享有民事权利和承担民事义务的社会组织。对于法人国籍的确定，我国采取登记主义。对于法人的住所，我国采取的是主事务所所在地说。 6、外国法人的许可：是内国根据本国的法律对外国法人的资格进行审查，承认并允许其在内国从事民商事活动的过程。一般来说，对外国法人的认可包含两方面的内容：一是外国法人依有关外国法律是否已有效成立；二是依外国法已有效成立的外国法人， 法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整同一个相同的社会关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。 7、国民待遇和最惠国待遇： 国民待遇是指内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同，即在同样的条件下外国人和内国人所享有的权利和承担的义务相同。它有如下特点：1、当今的国民是一种互惠待遇，但并非以一定条约和法律上的规定为条件；2、国民待遇仅就一般状态而言，并不意味着外国人与内国人在具体的民事权利享有上完全一样；3、国民待遇的范围常在条约中做出限制。 最惠国待遇是指施惠国给予受惠国的待遇不低于授予已经给予或将来给予任何第三国的待遇。同国民待遇相比，有如下特点：1、两者的规定方式不同。最惠国待遇必须以双边或多边条约的规定为基础，而国民待遇既可以在国内立法中，也可以在国际条约中规定；2、两者的待遇标准不同：最惠国待遇是以施惠国给予任何第三国的待遇为标准，而国民待遇以本国国民待遇为标准。 3、两者的目的不同。最惠国待遇是为了使处于一国境内的不同外国人处于平等地位；而国民待遇则是为了使外国人在某些领域与内国人的民商事地位平等； 4、两者的适用范围不同：最惠国待遇适用于经济贸易的某些事项，，而国民待遇一般适用于概括性的一般问题。各国一般实行有限制的最惠国待遇，最惠国待遇条款在规定其范围的同时，常规定其例外条款。 8、国际民事法律冲突：国际民事法律冲突即对同一民事关系因所涉国家法律规定不同而发生的在法律上适用上的冲突。 产生原因：1.各国民事法律制度互不相同2.各国之间存在着正常的民事交往，发生大量的国际民事关系。3各国承认外国人在内国的民事法律地位。4各国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力。 解决办法：1、冲突法解决办法（就是通过制定国内或国际的冲突规范来确定各种不同性质的国际民商事关系应适用的法律，从而解决民事法律冲突）2、实体法调整方法（是指有关国家间通过双边或多边国际条约的方式，制定统一的实体法，以直接规定国际民商事关系当事人的权利义务关系，从而避免或消除法律冲突） 9、系属公式：所谓系属公式，就是把一些解决法律冲突的规则固定化使它成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则，以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题。 几种常见的系属公式：1、属人法，是以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所作为联系点的系属公式。2、物之所在地法，是民事法律关系的客体物所在国家的法律，它常用来解决物权特别是不动产物权的法律冲突问题。3、行为地法，是指法律行为发生地所属法域的法律。4、当事人合意选择的法律，是指双方当事人自行选择的那个法域的法律。5、法院地法，是审理国际民商事案件的法院所在地国家的法律。6、旗国法，就是旗帜所属国家的法律。7、最亲密联系地法，是与国际民商事关系有最密切联系的国家的法律。 10、准据法的概念：是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。
1、 一、国际私法的定义。 国际私法是以国际民事法律关系为调整对象，以解决和避免法律冲突为中心任务，由规定外国人民事法律地位之规范、冲突规范、统一实体规范、国际民事诉讼及仲裁程序之规范构成的独立的法律部门。 外国人的法律地位是实体规范，它规定的是外国人在一国所享有的权利和应尽的义务。法律适用规范（冲突规范）是以各国的法律冲突为前提，确定涉外民事法律关系的准据法的法律规范。统一实体规范是直接确定民事法律关系的双方当事人的权利和义务的法律，一般表现为条约。国际民事诉讼法是程序规范，是解决涉外民事诉讼中存在的特殊问题，如国际裁判管辖权问题以及外国法院判决得承认和执行的的问题等。 2、国际私法的调整对象。 涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象。 国际私法调整的国际民商事关系，也称为跨国民事商事关系或者含有涉外因素的民商事关系。 所谓涉外因素，是指该民商事关系的主体、客体或内容至少有一项涉及外国人（包括自然人、法人、国家）、外国物或者法律事实发生在本法域外。 凡民事关系的一方或者当事人双方是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。 法存在的地域范围为法域，包括一国领域内的其它法域。 3、国际私法的调整方法。 间接调整和直接调整。 间接调整方法，就是在有关的国内法和国际条约中规定某类国际民商事关系应收何种法律支配或者调整，而不是直接规定民商事关系当事人权利与义务关系的方法，即通过冲突规范来调整国际民商事关系，他是国际私法的特有调整方法。 直接调整方法，就是在国际条约、国际惯例或者国内法中通过规定当事人权利义务关系的实体规范来调整国际民商事关系的方法。 两者之间的关系： （1）两种调整方法在国际私法中的地位：不同。 间接：核心地位（最基本的方法）——冲突规范
第一章、国际私法的概念 1、国际私法的调整对象是什么？其构成有什么特点？ 答：（1）国际私法的调整对象是涉外民商事法律关系。（2）其构成特点是法律关系的主体、客体、内容三个要素中至少有一个因素与国外有联系。 2、国际私法的规范主要包括哪几类？ 答：国际私法的规范主要包括以下四类：（1）外国人民事法律地位规范；（2）冲突规范；（3）国际统一实体规范；（4）国际民事诉讼程序和国际商事仲裁规范。 第二章、国际私法的渊源 3、国际私法的渊源？ 答：国际私法的渊源是指赋予国际私法规范以法律效力的法律文件的表现形式。国际私法的渊源有国内法渊源和国际法渊源，国内法渊源包括国内立法、国内判例和司法解释，国际法渊源包括国际条约和国际惯例。判例和法理学说虽然对国际私法渊源的形成具有重要作用， 但不属于我国国际私法渊源的范畴。 第三章、国际私法主体 4、自然人国籍冲突的概念和解决方法？ 答：自然人的国籍冲突分为积极冲突和消极冲突两种。国际的积极冲突是指一个人同时具有 两个或两个以上国家国籍的情况，消极冲突就是一个人没有国籍的情况。积极冲突的解决： （1）当事人具有两个以上国籍中有一个是内国国籍，则内国国籍优先；（2）均为外国国籍，适用有经常居所的国籍国法律；没有经常居所的适用与其有最密切联系的国籍国法律。消极冲突时，适用其经常居住地法律法律。 5、住所冲突的解决方法？ 答：（1）住所的规定：公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的， 经常居住地为住所。（2）住所冲突的规定：当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居 住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。 自然人经常居住地不明的，以其现在的居所地法作为经常居所地法。 第五章、法律冲突 6、法律冲突的实质和原因 答：法律冲突是两个以上国家的法律对于同一涉外民事关系规定不同却都要求适用的现象。 实质是相关国家法律在效力上的抵触。产生的原因：内、外国民事法律规定不同；内国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力。 7、法律冲突的种类 答：按领域分公法冲突和私法冲突；按内容分积极冲突和消极冲突；按性质分空间上、时际、人际法律冲突。 8、法律冲突的解决方法 答：公法冲突：内国法优先，不承认外国法的域外效力。私法冲突：国际礼让与等效原则， 相互承认外国私法在内国的域外效力。时际法冲突：新法优于旧法，法不溯及既往。 第六章、冲突规范 9、“不动产的所有权，适用不动产所在地的法律。”这是一条什么规范，其范围、系属、连 接点是什么。
国际私法期末复习题及答案 一、名词解释（每小题3分，共6分） 1．法定继承的区别制 法定继承的区别制：在涉外继承案件中，将死者的遗产区分为动产和不动产，分别适用不同的准据法。动产适用被继承人的属人法，不动产适用不动产所在地法。 2．涉外代理 涉外代理：涉外代理是指代理人与被代理人具有不同国籍或住所位于不同国家，或代理人根据被代理人的委托，在本国以外的国家或地区实施代理行为，或代理人与第三人具有不同国籍或住所位于不同国家，代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任的代理。 二、填空题（每题1分，共10分） 1．涉外民事关系的法律调整分为两种方式，一种是（_______冲突法___________）调整，一种是实体法调整。 2．国际私法调整对象的广泛性表现为国际私法不仅调整婚姻关系、继承关系等一般意义上的民事关系，还调整具有涉外因素的（商事关系）。 3．1849年德国著名法学家萨维尼在《现代罗马法体系》一书中全面阐述了（_法律关系本座说____），创造性地提出了解决法律选择问题的标准，这在国际私法的发展史上具有里程碑意义。 4．行为地法是系属公式之一，它起源于（_______场所支配行为__________）这一古老的习惯法则。 5．国外仲裁机构作出的仲裁裁决需要在中华人民共和国境内申请承认和执行的，当事人应向被执行人所在地或者财产所在地的（________中级人民法院_________）提出申请。 6．解决国籍积极冲突时，如果当事人所具有的两个或两个以上的国籍中有一个是内国国籍，国际上通行的作法是（_______内国国籍__________）优先。 7．自然人权利能力的法律冲突，国际上一般以（_______属人法__________）为准据法。 8．指出涉外民事关系适用何国法律来调整的的规范称为（______冲突规范___________）。 9．新颖性是一项发明取得专利权的实质性要件之一。对新颖性，各国采用了不同的标准，我国采用的是（_______有限世界新颖性__________）标准。 10．我国法律规定，合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但当事人选择合同适用的法律时，不得违背我国的（______社会公共利益___________）。 三、判断题（每小题1分，共10分） 1．仲裁协议的形式仅表现为合同中的仲裁条款这样一种形式。（错） 2．19世纪以前，调整涉外民事关系的唯一方法是冲突规范调整。（对） 3．侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法，当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或住所地法律。这条冲突规范无条件的选择型冲突规范。（对） 4．日本神户地震造成中国留学生王某死亡。王某在日本已居住3年。为继承一事，王某的妻子在日本法院提起诉讼。法院受理案件后，进行了审理。根据日本冲突规范的规定，继承适用当事人本国法，本案应适用中国法律。中国冲突规范规定，继承适用被继承人死亡时住所地法。日本法院最终以日本实体法为本案的准据法，这构成反致。（对）5．法院依公共秩序保留排除了本应适用的外国法后，一般不以法院地法取而代之。（错）6．涉外失踪宣告或死亡宣告，需要解决两个问题：一是管辖权问题，一是法律适用问题。
国际私法课件【2018年自学考试《国际私法》重点复习资料 【三篇】】 【导语】天空吸引你展翅飞翔，海洋召唤你扬帆启航，高山激励你奋勇攀登，平原等待你信马由缰……出发吧，愿你前程无量,努力备考，考入理想院校！以下是大为大家的《2018年自学考试《国际私法》重点复习资料【三篇】》供您查阅。 篇一 承认或赋予外国人与内国人平等的法律地位，是国际私法得以产生的一个重要前提。 在历史上，外 __民事法律地位曾几经变迁，由在奴隶制时期对外国人采取敌视待遇，经封建时期采取差别待遇，到资本主义时期才采取相互待遇和平等待遇。 国民待遇又称平等待遇，是指所在国应给予外国人以内国公民享有的同等的民事权利地位。 目前，各国还将国民待遇制度通过缔结条约的方法相互赋予对方的法人、商船及产品等。
国民待遇原则最早是资本主义国家为追逐全球商业利润而提出 来的。1804年《法国民法典》率先在国内法中作出guo民待遇原则 的规定。它也是WTO法律的一项基本原则。 当今国民待遇原则主要有以下三个特点：(1)虽仍以互惠为基础，但并不一定以条约和法律上的规定为条件，即被认为是一种不言而喻的制度。(2)在内国的外国人享有跟内国人同等的权利，而不是同样 的权利。(3)还常通过双边条约或多边条约，把国民待遇原则适用于 船舶遇难施救、专利申请、商标注册、版权以及民事诉讼方面。 中国在处理外 __民事法律地位问题时，历来对国民待遇原则持肯定态度。 最惠国待遇是指给惠国承担条约义务，将它已经给予或将来给 予第三国(最惠国)的公民或法人的优惠同样给予缔约他方(受惠国) 的自然人或法人。给惠国也称优惠授予国。受惠国是已经或将来有以任一第三国所享有的最优惠待遇为标准而享受优惠待遇的国家。 最惠国待遇制度的作用，在于保证在内国的各外国的公民和法 人之间的民事权利地位的平等。最惠国待遇与国民待遇最显著的不同点在于，前者是保证在内国的外国人之间的民事权利地位平等，而后者是保证在内国的外国人和内国人之间的民事权利地位平等。
简答题： 发生时际法律冲突时应如何确定准据法？我国是如何规定的？ 答：时际法律冲突是指可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法与后法之间的冲突。 对于时际法律冲突，各国普遍应用“新法优于旧法”和“法律不溯及既往”的原则。 我国的《合同法》规定原则 A.法律不溯及既往 B.对未决事项新法优于旧法 C.适用当时法律无效而适用现在法律有效则适用现在法律 D.不得以地方性法规、行政规章为依据 E.已作出终审判决的再审案件不适用新法 涉外民事法律关系适用法第三十五条:无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。 时际法律冲突与准据法的确定 1、冲突规范发生改变：依新国际私法的规定 2、连结点的事实发生改变：依不同的法律关系分别采用可变原则和不可变原则 3、准据法发生改变：①依新法关于溯及力的规定 ②在合同当事人选择准据法时，由当事人协调，协调不成，适用旧法 法人国籍的确定主要有哪些不同的主张？我国对此有什么规定？ 答：1、成员国籍主义（资本控制主义）2、设立地主义（登记地主义）3、住所地主义4、准据法主义5、实际控制主义6、复合标准说 目前，我国对于外国法人国籍的确定，采取注册登记主义。最高人民法院《关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第184条规定：“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法。”另一方面，我国对于内国法人国籍的确定，则采取设立地主义和准据法的复合标准。我国《民法通则》第41条第2款规定：“在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业，具备法人条件的依法经工商行政管理机关核准登记，取得中国法人资格。” 我国涉外民事关系适用法第14条规定：法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。 简述司法判例在国际私法中的作用？ 在我国司法实践中，司法判例主要通过三种方式来发挥作用：第一，最高人民法院总结我国涉外民事审判的实践经验，对有关系涉外民事关系的立法或司法审判中出现的具体问题作出的“解释”、“规定”、“批复”、“决定”等司法解释，对法院和其他有关机关、个人具有约束力。第二，最高人民法院针对地方各级人民法院的个案请示所作出的各种“答复”、“批复”等，虽不具有普遍意义，但由于这类批复反映了我国最高审判机关对个案审判中具体问题的看法、意见，对下级人民法院审理同类案件无疑具有指导和借鉴作用。第三，最高人民法院定期在最高人民法院公报中公布的一些典型案例，其中不乏国际私法方面的案例。这些案例的公布表明最高人民法院对其审判处理结果的认可态度，对地方各级人民法院虽无法律约束力，但对司法审判有重要的指导作用和影响力，一般情况下，地方各级人民法院在审理相同或类似涉外民事案件时，均会遵循这些案例所体现的原则和规则，按照这些判例作出判决。此外，最高人民法院有关业务部门编辑出版了一些案例资料，同样对地方各级法院的司法审判有一定的指导作用。 国际私法调整涉外民商事法律关系的方法有哪两种？两者关系如何？
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一、名词解释 1.人际私法:是一种解决人际法律冲突的法律制度. 2.国际私法：是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突 规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范，避免和消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼和仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。 3.重叠性冲突规范：指对“范围”所指的法律关系或法律问题必须同时适用两个或 两个以上连结点所指向国家的冲突规范。 4.双边冲突规范：并不直接规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法，而只抽 象地规定一个指引确定准据法的连结点，表明什么问题应适用何地法律,至于准据法是内国法还是外国法，取决于连结点在内国还是外国。 5.直接适用的法:是指国家为保障政治、经济和文化的重大利益而制定的，无需经 过冲突规范的指引,可以径直适用于国际民商事法律关系的强行性规范。 6.反致：是指对于某一涉外民事关系,甲国根据本国的冲突规范指引乙国的法律作 准据法时,认为应包括乙国的冲突法，而依乙国冲突规范的规定却应适用甲国的实体法作准据法，结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制度。 7.转致:对于某一涉外民事案件,甲国法院依其冲突规范应适用乙国法，而乙国的冲 突规范则指定适用丙国法，甲国法院最终适用了丙国的实体法。 8.单一破产制：是指某一债务人在一国宣告破产后就不需在另一国宣告破产，它可 影响债务人位于各地的财产,在破产程序中发布的命令以及作出的处分在各地均为有效。 9.复合破产制：是指一国法院已对某一债务人在一国宣告破产的事实,并不能排除 另一国法院再对同一债务人宣告破产。 10.地域破产主义：一国法院所作的破产宣告,其效力仅及于破产人在该国领域内的 财产,对破产人在其他国家的财产不发生影响,除非债权人在其他国家又开始了一次破产程序。 11.识别：是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出“定性"或 “分类"，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。