民事诉讼法
第一章民事诉讼法的基本原则和制度
【例题】关于民事诉讼法基本原则在民事诉讼中的具体体现，下列哪一说法是正确的？（2O11/三/38）A．当事人有权决定是否委托代理人代理进行诉讼，是诉讼权利平等原则的体现
B．当事人均有权委托诉讼代理人代为进行诉讼，是处分原则的体现
C．原告与被告在诉讼中有一些不同，但相对等的权利，是同等原则的体现
D．当事人达成调解协议不仅要自愿，内容也不得违法，是法院调解自愿和合法原则的体现
第二章主管与管辖
●一、主管
●1．注意劳动争议的处理方式：和解、调解、仲裁与诉讼，其中仲裁是诉讼的前置性程序。
2．与人民调解的关系【注意民事诉讼法修改】
(1)人民调解不是诉讼的必经程序。
(2)人民调解的效力。
【例题】张某与李某产生邻里纠纷，张某将李某打伤。为解决赔偿问题，双方同意由人民调解委员会进行调解。经调解员黄某调解，双方达成赔偿协议。关于该纠纷的处理，下列哪一说法是正确的？（A．2010/三/35）
A．张某如反悔不履行协议，李某可就协议向法院提起诉讼
B．张某如反悔不履行协议，李某可向法院提起人身损害赔偿诉讼
C．张某如反悔不履行协议，李某可向法院申请强制执行调解协议
D．张某可以调解委员会未组成合议庭调解为由，向法院申请撤销调解协议
●二、级别管辖
【例题】关于民事案件的级别管辖，下列哪一选项是正确的？（A．2009/三/35）
A．第一审民事案件原则上由基层法院管辖
B．涉外案件的管辖权全部属于中级法院
C．高级法院管辖的一审民事案件包括在本辖区内有重大影响的民事案件和它认为应当由自己审理的案件
D．最高法院仅管辖在全国有重大影响的民事案件
三、地域管辖
●（一）一般地域管辖
●确定标准：当事人所在地，其中，对于公民而言，其经常居住地优先于住所地适用。
●注意经常居住地的判断（意见第5条）：公民起诉时连续居住1年以上的地方，但是公民住院就医的地方除外。
●原则规定——被告所在地人民法院管辖的理解（民事诉讼法第22条）
●例外规定——原告所在地人民法院管辖（民事诉讼法第23条）
第一，对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；
第二，对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；
第三，对被劳动教养的人提起的诉讼；
第四，对被监禁的人提起的诉讼。
（二）特殊地域管辖
●特殊地域管辖确定的规律：其一、被告住所地人民法院有法定管辖权，海难救助费用案件与共同海损纠纷案件除外；其二、密切联系是确定特殊地域管辖的重要原则。
●1.合同纠纷案件的管辖
●(1)合同纠纷案件的法律规定
第一、因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。（《民事诉讼法》第24条）
第二、如果合同没有实际履行，双方当事人住所地又不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。（《民诉意见》第18条）
第三、购销合同履行地按下列情况确定：①当事人在合同中明确约定履行地的，以约定的履行地为合同履行地。当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地为合同履行地。合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。②当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但实际履行中以书而方式或双方一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定地点为合同履行地。③当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且双方当事人住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定管辖。
第四、加工承揽合同。以加工地为合同履行地，但合同中对履行地另有约定的除外。（《民诉意见》第20条）
(2)合同纠纷案件协议管辖的规定【注意民事诉讼法修改】
第一、合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。（《民事诉讼法》第25条）
第二、合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择《民事诉讼法》第25条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖，选择管辖的协议无效，依照《民事诉讼法》第24条的规定确定管辖。（《民诉意见》第24条）
●2.侵权纠纷案件的管辖
●注意产品质量侵权纠纷案件（意见29条）与因报刊、杂志引起的侵权纠纷案件。
【例题】甲县的电热毯厂生产了一批电热毯，与乙县的昌盛贸易公司在丙县签订了一份买卖该批电热毯的合同。丁县的居民张三在出差到乙县时从昌盛贸易公司购买了一条该批次的电热毯，后在使用过程中电热毯由于质量问题引起火灾，烧毁了张三的房屋。张三欲以侵权损害为由诉请赔偿。下列哪些法院对该纠纷有管辖权？（2007/三/80）
A．甲县法院 B．乙县法院 C．丙县法院 D．丁县法院
（三）专属管辖
民事诉讼法第34条：(1)因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。(2)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖。(3)因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
注意：第一、不动产专属管辖的确定;
第二、专属管辖案件之间的排他性;
第三、专属管辖不得对抗仲裁。
四、裁定管辖
●（一）移送管辖
1．移送管辖系人民法院的自我判断。
2．移送管辖的次数：只能1次
3．管辖恒定问题：有管辖权的人民法院受理案件后，其管辖权不受当事人住所地、经常居住地和行政区域变更的影响。（意见34条、35条）
【例题】2008年7月，家住A省的陈大因赡养费纠纷，将家住B省甲县的儿子陈小诉至甲县法院。该法院受理了此案。2008年8月，经政府正式批准，陈小居住的甲县所属区域划归乙县管辖。甲县法院以管辖区域变化对该案不再具有管辖权为由，将该案移送至乙县法院。乙县法院则根据管辖恒定原则，将案件送还甲县法院。下列哪些说法是正确的？（2009/三/80）
A．乙县法院对该案没有管辖权
B．甲县法院的移送管辖是错误的
C．乙县法院不得将该案送换甲县法院
D．甲县法院对该案没有管辖权
（二）管辖权转移【注意民事诉讼法修改】
1．自下而上转移：提审或报请
2．自上而下转移：交办
（三）指定管辖
●受移送人民法院认为对移送的案件无管辖权的，应当报请自己的上级人民法院指定管辖。
●有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的，由自己的上级人民法院指定管辖。
●管辖权发生争议协商不成时，由共同上级人民法院指定管辖。但报请共同上级人民法院应当逐级进行。
【例题】某省甲市A区法院受理一起保管合同纠纷案件，根据被告管辖权异议，A区法院将案件移送该省乙市B区法院审理。乙市B区法院经审查认为，A区法院移送错误，本案应归甲市A区法院管辖，发生争议。关于乙市B区法院的做法，下列哪一选项是正确的？（D．2010/三/39）
A．将案件退回甲市A区法院
B．将案件移送同级第三方法院管辖
C．报靖乙市中级法院指定管辖
D．与甲市A区法院协商不成，报请该省高级法院指定管辖
五、管辖权异议
●（一）异议的条件异议的主体、异议的时间与异议的对象。
●（二）管辖权异议的处理
●对管辖权异议的裁定，当事人可以上诉。
【例题】关于管辖权异议的表述，下列哪一选项是错误的？（D．2007/三/40）
A．当事人对一审案件的地域管辖和级别管辖均可提出异议
B．通常情况下，当事人只能在提交答辩状期间提出管辖异议
C．管辖权异议成立的，法院应当裁定将案件移送有管辖权的法院；异议不成立的，裁定驳回
D．对于生效的管辖权异议裁定，当事人可以申请复议一次，但不影响法院对案件的审理
第三章诉
一、诉的要素
●（一）诉的主体：当事人
●（二）诉的标的
●注意与诉讼标的物、诉讼请求的区别：当事人之间发生争议并提请人民法院裁判的实体权利义务关系为诉讼标的；具体诉讼中该实体权利义务指向的对象为诉讼标的物；当事人基于该实体权利义务关系提出的具体要求为诉讼请求。
【例题】刘某习惯每晚将垃圾袋放在家门口，邻居王某认为会招引苍蝇并影响自己出入家门。王某为此与刘某多次交涉未果，遂向法院提起诉讼，要求刘某不得将垃圾袋放在家门口，以保证自家的正常通行和维护环境卫生。关于本案的诉讼标的，下列哪一选项是正确的？(D．2009/三/37) A．王某要求刘某不得将垃圾袋放在家门口的请求
B．王某要求法院保障自家正常通行权的请求
C．王某要求刘某维护环境卫生的请求
D．王某和刘某之间的相邻关系
●（三）诉的理由
【例题】甲因乙久拖房租不付，向法院起诉，要求乙支付半年房租6000元。在案件开庭审理前，甲提出书面材料，表示时间已过去1个月，乙应将房租增至7000元。关于法院对甲增加房租的要求的处理，下列哪一选项是正确的？（2011/三/37）
A．作为新的诉讼受理，合并审理 B．作为诉讼标的变更，另案审理
C．作为诉讼请求增加，继续审理 D．不予受理，告知甲可以另行起诉
二、诉的种类
●（一）确认之诉
●请求法院确认某种法律关系存在或者不存在的诉。分为肯定或积极的确认之诉与否定或者消极的确认之诉。
●（二）变更之诉（也称形成之诉）
●请求法院改变或者消灭现存的某种法律关系的诉。
●（三）给付之诉
●请求法院责令义务人履行一定的实体义务，以实现自身合法权益的诉。行为给付之诉通常分为积极行为给付之诉与消极行为给付之诉。
【例题】关于诉的种类的表述，下列哪些选项是正确的？（2008/三/86）
A．甲公司以乙公司违约为由，诉至法院要求解除合同，属于变更之诉
B．甲公司以乙公司的履行不符合约定为由，诉至法院要求乙公司继续履行，属于给付之诉
C．甲向法院起诉乙，要求返还借款1000元，乙称自己已根本没有向甲借过钱，该诉讼属于确认之诉D．甲公司起诉乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，属于变更之诉
三、反诉
●1．反诉主体的特定性
●2．反诉目的的对抗性
●3.反诉请求的独立性
●4 反诉与本诉的牵连性
●5 反诉时间的特定性：《证据规定》第34条：举证期限届满前提出反诉；《民诉意见》184条：二审中的反诉：根据自愿原则调解，调解不成的，告知另行起诉。
●6 反诉与本诉适用程序同一性
【例题】甲公司起诉要求乙公司交付货物。被告乙公司向法院主张合同无效，应由原告甲公司承担合同无效的法律责任。关于本案被告乙公司主张的性质。下列哪一说法是正确的？ (A．2009/三/36) A．该主张构成了反诉 B．该主张是一种反驳
C．该主张仅仅是一种事实主张 D．该主张是一种证据
第四章当事人
●一、当事人的资格
注意：1．未成年人与精神病患者的当事人资格。
2．非实体当事人的情形
3．诉讼权利能力与当事人适格
【例题】关于当事人适格的表述，下列哪一选项是错误的？（D．2008/三/44）
A．当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格，它与具体的诉讼没有直接的联系；当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格，是针对具体的诉讼而言的
B．一般来讲，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体，作为判断当事人适格标准，但在某些例外情况下，非民事法律关系或民事权利主体，也可以作为适格当事人
C．清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人，原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权
D．检察院就生效民事判决提起抗诉，抗诉的检察院是适格的当事人
二、共同诉讼
【例题】张某将邻居李某和李某的父亲打伤，李某以张某为被告向法院提起诉讼。在法院受理该案时，李某的父亲也向法院起诉，对张某提出索赔请求。法院受理了李某父亲的起诉，在征得当事人同意的情况下决定将上述两案并案审理。在本案中，李某的父亲居于什么诉讼地位？（2008/三/42）A．必要共同诉讼的共同原告 B．有独立请求权的第三人
C．普通共同诉讼的共同原告 D．无独立请求权的第三人
●（一）必要共同诉讼
●1．法律规定的必要共同诉讼的情形
●挂靠关系（意见43条）、个体工商户与实际经营者不一致（意见46条）、个人合伙（意见47条）（注
意与合伙组织作为当事人的区别）、企业法人分立（意见50条）、借用关系（意见52条）、保证合同关系（意见53条）、继承关系（意见54条）、代理关系（意见55条）、共有财产关系（意见56条）。
【例题】甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。甲负责对外执行合伙事务。顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。丁拟向法院起诉。关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？（C．2010/三/40）
A．“一通电脑行”为被告
B．甲为被告
C．甲乙丙三人为共同被告，并注明“一通电脑行”字号
D．甲乙丙戊四人为共同被告
2．必要共同诉讼人的关系
●内部关系：其中一人的诉讼行为经其他人承认，对其他共同诉讼人发生法律效力。（民诉法第53条）注意必要共同诉讼人的上诉问题是一个例外。（意见第177条）
●3.必要共同诉讼人的追加
《民诉意见》第58条规定：“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予以追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。”
《民诉意见》第183条规定：“必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。”
《民诉意见》第211条规定：“依照审判监督程序再审的案件，人民法院发现原一、二审判决遗漏了应当参加的当事人的，可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。”
（二）普通共同诉讼人
●当事人一方或者双方为二人以上，诉讼标的为同一一种类，人民法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理的诉讼。
●注意普通共同诉讼人的独立性：诉讼行为独立、特殊情形独立、裁判结果独立
【例题】1．张某将邻居李某和李某的父亲打伤，李某以张某为被告向法院提起诉讼。在法院受理该案时，李某的父亲也向法院起诉，对张某提出索赔请求。法院受理了李某父亲的起诉，在征得当事人同意的情况下决定将上述两案并案审理。在本案中，李某的父亲居于什么诉讼地位？（C．2008/三/42）A．必要共同诉讼的共同原告 B．有独立请求权的第三人
C．普通共同诉讼的共同原告 D．无独立请求权的第三人
2．关于必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别，下列哪些选项是正确的？（AB．2007/三/87）
A．必要共同诉讼的诉讼标的是共同的，普通共同诉讼的诉讼标的是同种类的
B．必要共同诉讼的诉讼标的只有一个，普通共同诉讼的诉讼标的有若干个
C．必要共同诉讼的诉讼请求只有一个，普通共同诉讼的诉讼请求有若干个
D．必要共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为必须一致，普通共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为不需要一致
三、诉讼代表人
●（一）诉讼代表人的确定
●在人数确定的代表人诉讼中，由全体当事人推选共同的代表人，也可以由部分当事人推选自己的代表人：推选不出代表人的当事人，在必要的共同诉讼中亲自参加诉讼，在普通的共同诉讼中可以另行起诉。（意见第60条）
●在人数不确定的代表人诉讼中，由当事人推选代表人，也可以由人民法院提出人选与当事人协商，还可以由人民法院指定代表人。推选不出代表的当事人可以另行起诉。（意见第61条）
●（二）诉讼代表人的权限
●诉讼代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。
【例题】A厂生产的一批酱油由于香精投放过多，对人体有损害。报纸披露此消息后，购买过该批酱油的消费者纷纷起诉A厂，要求赔偿损失。甲和乙被推选为诉讼代表人参加诉讼。下列哪一选项是正确的？（B．2008/三/48）
A．甲和乙因故不能参加诉讼，法院可以指定另一名当事人为诉讼代表人代表当事人进行诉讼
B．甲因病不能参加诉讼，可以委托一至两人作为诉讼代理人，而无需征得被代表的当事人的同意C．甲和乙可以自行决定变更诉讼请求，但事后应当及时告知其他当事人
D．甲和乙经超过半数原告方当事人同意，可以和A厂签订和解协议
四、第三人
●（一）有独立请求权的第三人
●有独立请求权的第三人处于参加之诉的原告地位，注意有独立请求权的第三人参加诉讼后，本诉的原告申请撤诉时的处理。（意见第160条）
●（二）无独立请求权的第三人
●1．参诉地位
●(1)无权行使的诉讼权利（意见66条）
●无权提出管辖权异议，无权放弃、变更诉讼请求，无权申请撤诉。
●(2)附条件行使的诉讼权利
●是否有上诉权（意见66条）或者调解的同意与调解书的签收权（意见97条），取决于是否直接承担义务。
2．参诉方式：申请参加或者法院通知参加
【例题】1．关于无独立请求权第三人，下列哪些说法是错误的？（2011/三/80）
A. 无独立请求权第三人在诉讼中有自己独立的诉讼地位
B．无独立请求权第三人有权提出管辖异议
C．一审判决没有判决无独立请求权第三人承担民事责任的，无独立请求权的第三人不可以作为上诉人或被上诉人
D．无独立请求权第三人有权申请参加诉讼和参加案件的调解活动，与案件原、被告达成调解协议2．甲为有独立请求权第三人，乙为无独立请求权第三人，关于甲、乙诉讼权利和义务，下列哪一说法是正确的？（A．2010年/三/41）
A．甲只能以起诉的方式参加诉讼，乙以申请或经法院通知的方式参加诉讼
B．甲具有当事人的诉讼地位，乙不具有当事人的诉讼地位
C．甲的诉讼行为可对本诉的当事人发生效力，乙的诉讼行为对本诉的当事人不发生效力
D．任何情况下，甲有上诉权，而乙无上诉权
五、诉讼代理人
【例题】1．关于法定诉讼代理人，下列哪些认识是正确的？（2011/三/82）
A．代理权的取得不是根据其所代理的当事人的委托授权
B．在诉讼中可以按照自己的意见代理被代理人实施所有诉讼行为
C．在诉讼中死亡的，产生与当事人死亡同样的法律后果
D．所代理的当事人在诉讼中取得行为能力的，法定诉讼代理人则自动转化为委托诉讼代理人
2. 关于民事诉讼中的法定代理人，下列哪些选项是正确的？（2007/三/86）
A．法定代理人的被代理人都是无行为能力或者限制行为能力的人
B. 法定代理人与诉讼当事人在诉讼上具有相向的诉讼地位
C. 法定代理人在诉讼中所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果与当事人所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果相同
D. 法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴
第五章民事诉讼证据
一、民事证据概述
（一）证据与证据材料
民事证据，即能够证明案件真实情况的事实资料。
（二）证据的特性
1．客观性
2．关联性
3．合法性
第一、形式合法；
第二、收集手段合法；
《证据规定》68条：以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法收集的证据，不能作为认定案件事实的依据。
第三、证据材料转化为证据合法——质证
二、民事证据的种类
●（一）书证、物证与视听资料
【例题l周某与某书店因十几本工具书损毁发生纠纷，书店向法院起诉，并向法院提交了被损毁图书以证明遭受的损失。关于本案被损毁图书，属于下列哪些类型的证据？(AD．2010/三/83) A．直接证据 B．间接证据 C．书证 D．物证
●（二）证人证言
●1．单位与个人可以成为证人，不能正确表达意志的人不能作为证人。（民诉法70条）
●2．下列人员不能作为证人：诉讼代理人、法官、书记员、鉴定人、翻译人员和检察人员
3. 证人不出庭的法定情形：证据规定第56条
【例题】根据证据理论和《民事诉讼法》以及相关司法解释，关于证人证言，下列哪些选项是正确的？（2011/三/83）
A．限制行为能力的未成年人可以附条件地作为证人
B．证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人承担
C．证人在法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证
D．“未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言不能单独作为认定案件事实的依据”，是关于证人证言证明力的规定
●（三）鉴定结论
●1.鉴定机构和鉴定人员的确定方式：当事人协商，协商不成的由人民法院指定。
2．申请重新鉴定的法定情形（证据规定27条）：第一，鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；第二，鉴定程序严重违法的；第三，鉴定结论明显依据不足的；第四，经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决，不予重新鉴定。
●3.自行鉴定的效力：证据规定28条
（四）当事人陈述的效力
1．当事入的主张，只有本人陈述而无其他证据加以证明，法院不得支持其主张，除非对方当事人承认。《证据规定》第76条
2．和解或者调解中陈述的效力：《证据规定》67条规定：不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
●（五）不能单独作为定案依据的证据：证据规定69条。
【例题】下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的依据？（ABCD．2005/三/77）
A．未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言
B．与一方当事人的代理人有利害关系的证人出具的证言
C. 存有疑点的视听资料
D. 无正当理由未出庭作证的证人证言
三、民事证据在理论上的分类
●（一）按照证据与举证责任的关系，可以将证据分为本证与反证
对待证事实负有举证责任一方当事人提出支持自己主张的证据为本证；对待证事实不负有举证责任一
方当事人提出反驳对方主张的证据为反证。
●（二）按照证据的来源，可以将证据分为原始证据与派生证据
●（三）按照证据与待证事实之间的关系，可以将证据分为直接证据与间接证据
【例题】关于证据理论分类的表述，下列哪一选项是正确的?（A.2009/三/40）
A．传来证据有可能是直接证据
B．诉讼中原告提出的证据都是本证，被告提出的证据都是反证
C．证人转述他人所见的案件事实都属于间接证据
D．一个客观与合法的间接证据可以单独作为认定案件事实的依据
第六章民事诉讼中的证明
●一、证明的对象
●（一）证明对象的范围
●当事入主张的实体法事实；当事人主张的程序法事实；证据事实；外国法律与地方性法规、习惯。其中，实体法事实包括：第一、当事人主张权利或者法律关系产生所依据的事实；第二、当事人主张权利或者法律关系消灭所依据的事实；第三、当事入主张权利或者法律关系变更所依据的事实；第四、当事人主张排除对方权利所依据的事实；第五、当事人主张妨碍对方权利产生所依据的事实。
●（二）不需要证明的事实
●《证据规定》第9条：众所周知的事实；自然规律及定理；根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；已为仲裁机构的生效仲裁裁决所确认的事实；已为有效公证书所证明的事实。
●诉讼中承认（自认）：《证据规定》第8条：
【例题】1．郭某诉张某财产损害一案，法院进行了庭前调解，张某承认对郭某财产造成损害，但在赔偿数额上双方无法达成协议。关于本案，下列哪一选项是正确的？（2010/三/48）A．张某承认对郭某财产造成损害，已构成自认
B．张某承认对郭某财产造成损害，可作为对张某不利的证据使用
C．郭某仍需对张某造成财产损害的事实举证证明
D．法院无需开庭审理，本案事实清楚可直接作出判决
2．关于自认的说法，下列哪一选项是错误的？（2009／三／42）
A．自认的事实允许用相反的证据加以推翻
B．身份关系诉讼中不涉及身份关系的案件事实可以适用自认
C．调解中的让步不构成诉讼上的自认
D．当事人一般授权的委托代理人一律不得进行自认
二、证明责任
●（一）证明责任概念
【例题】关于证明责任，下列哪些说法是正确的？（2011/三/84）
A．只有在待证事实处于真伪不明情况下，证明责任的后果才会出现
B．对案件中的同一事实，只有一方当事人负有证明责任
C．当事人对其主张的某一事实没有提供证据证明，必将承担败诉的后果
D．证明责任的结果责任不会在原、被告间相互转移
●（二）证明责任的负担原则
谁主张谁举证（这里的主张指需要作为证明对象的主张）
（三）举证责任的例外
1．因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；
2．高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任；侵权责任法第73条从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对
损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。
侵权责任法第70条民用核设施发生核事故造成他人损害的，民用核设施的经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因战争等情形或者受害人故意造成的，不承担责任。
侵权责任法第71条民用航空器造成他人损害的，民用航空器的经营者应当承担亲权责任，但能够证明损害是因受害人故意造成的，不承担责任。
侵权责任法第72条占有或者使用易然、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，占有人或者使用人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻占有人或者使用人的责任。
3．因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之问不存在因果关系承担举证责任；
侵权责任法第66条因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。
【例题】王某承包了20亩鱼塘。某日，王某发现鱼塘里的鱼大量死亡，王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起，遂诉腾达化工厂请求赔偿。腾达化工厂辩称，根本没有向王某的鱼塘进行排污。关于化工厂是否向鱼塘排污的事实的举证责任，下列哪一选项是正确的？（2008/三/33）A．根据“谁主张，谁举证”的原则，应当由主张存在污染事实的王某负举证责任
B．根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举证责任
C．根据“举证责任倒臵”的规则，应当由腾达化工厂负举证责任
D．根据本证与反证的分类，应当由腾达化工厂负举证责任
4．建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，所有人或者管理人对其无过错承担举证责任；
侵权责任法第85条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。
侵权责任法第87条从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。
5．饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；
侵权责任法第78条饲养的动物造成他人损害的，动物的饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。
【例题】甲养的宠物狗将乙咬伤，乙起诉甲请求损害赔偿。诉讼过程中，甲认为乙被咬伤是因为乙故意逗狗造成的。关于本案中举证责任的分配，下列哪一选项是正确的？（2007/三/45）A．甲应当就乙受损害与自己的宠物狗没有因果关系进行举证
B．甲应当对乙故意逗狗而遭狗咬的事实负举证责任
C．乙应当就自己没有逗狗的故意负举证责任
D．乙应当就自己受到甲的宠物狗伤害以及自己没有逗狗的故意负举证责任
6．因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任；
7．因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；
【例题】三个小孩在公路边玩耍，此时，一辆轿车急速驶过，三小孩捡起石子向轿车扔去，坐在后排座位的刘某被一石子击中。刘某将三小孩起诉至法院。关于本案举证责任分配，下列哪些选项是正确的？（ABC．2008/三/80）
A．刘某应对三被告向轿车投掷石子的事实承担举证责任
B．刘某应对其所受到损失承担举证责任
C．三被告应对投掷石子与刘某所受损害之间不存在因果关系承担举证责任
D．三被告应对其主观没有过错承担举证责任
8．因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。
侵权责任法第58条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：
（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；
（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病例资料；
（三）伪造、篡改或者销毁病例资料。
侵权责任法第60条患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：
（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；
（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊症义务
（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。
有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的，从其规定。
三、其他规定
1．证据的收集
【例题】关于民事诉讼中的证据收集，下列哪些选项是正确的？（2008/三/90）
A．在王某诉齐某合同纠纷一案中，该合同可能存在损害第三人利益的事实，在此情况下法院可以主动收集证据
B．在胡某诉黄某侵权一案中，因客观原因胡某未能提供一项关键证据，在此情况下胡某可以申请法院收集证据
C．在周某诉贺某借款纠纷一案中，周某因自己没有时间收集证据，于是申请法院调查收集证据，在此情况下法院应当进行调查收集
D．在武某诉赵某一案中，武某申请法院调查收集证据，但未获得法院准许，武某可以向受案法院申请复议一次
●2．举证时限与交换证据
【例题】关于举证时限和证据交换的表述，下列哪一项是正确的？（2009/三/41）
A．证据交换可以依当事人的申请而进行，也可以由法院依职权决定而实施
B．民事诉讼案件在开庭审理前，法院必须组织进行证据交换
C．当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限届满之后申请延长，但只能申请延长一次
D．当事人在举证期限内未向法院提交证据材料的，在法庭审理过程中无权再提交证据
第七章法院调解
●一、法院调解的含义
理解：1．法院调解是法院行使审判权解决争议的方式；
2．调解的基础是私权处分。不得适用调解的范围：《调解规定》第2条的规定
【例题】下列哪些民事案件法院不予调解？（ABCD．2006/三/86）
A．适用公示催告程序的案件 B．请求确认婚姻无效的案件
C．请求确认收养无效的案件 D．选民资格案件
二、调解协议的内容
1．和解后的处理；（4条）人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间，不计入审限。
【例题】关于民事诉讼中的法院调解与诉讼和解的区别，下列哪些选项是正确的?(2009/三/84) A．法院调解是法院行使审判权的一种方式，诉讼和解是当事人对自己的实体权利和诉讼权利进行处分的一种方式
B．法院调解的主体包括双方当事人和审理该案的审判人员，诉讼和解的主体只有双方当事人
C．法院调解以《民事诉讼法》为依据，具有程序上的要求，诉讼和解没有严格的程序要求
D．经过法院调解达成的调解协议生效后如有给付内容则具有强制执行力，经过诉讼和解达成的和解协议即使有给付内容也不具有强制执行力
2．协议内容超出诉讼请求的处理（9条）：人民法院可以准许。
3．协议内容涉及担保人的处理（11条）：调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。
【例题】甲向乙借款20万元，后未能按期还本付息，乙诉甲还款。在诉讼中，双方达成调解协议，并由丙为该调解协议的履行提供担保。但在法院送达调解书时，丙拒不签收。关于丙拒签行为对调解书效力的影响，下列哪一选项是正确的？（D．2007/三/47）
A．不影响调解书的效力，但其中担保的约定不产生效力
B．不影响调解书的效力，丙不履行调解书时，乙可诉丙要求其承担担保责任
C．调解书不发生效力，法院应当及时作出判决
D．不影响调解书生效；调解书确定的担保条款的条件成就时，乙可以申请法院依法执行
4．法院不予以认可的情形（12条）：实质是违反自愿、合法原则
5．和解、调解后不得制作判决书(18条)。
●三、法院调解的生效
●民诉法90条：对于不需要制作调解书的案件，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。
民诉法89条：调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。
●不需要制作调解书的案件：民事诉讼法第90条
【例题】根据《民事诉讼法》及相关司法解释，关于法院调解，下列哪一选项是错误的？（2011/三/42）
A．法院可以委托与当事人有特定关系的个人进行调解，达成协议的，法院应当依法予以确认
B．当事人在诉讼中自行达成和解协议的，可以申请法院依法确认和解协议并制作调解书
C．法院制作的调解书生效后都具有执行力
D．法院调解书确定的担保条款的条件成就时，当事人申请执行的，法院应当依法执行
第八章财产保全与先予执行
●一、财产保全
●（一）诉前财产保全与诉讼中财产保全之比较【注意民事诉讼法修改】
●限于请求的范围或者与本案有关的财物
●（三）财产保全的措施
●可以采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法（民诉法94条）
●可以保全抵押物、留置物，但抵押权人、留置权人有优先受偿权（意见102条）
（四）错误申请的赔偿
【例题】A地甲公司与B地乙公司签订买卖合同，约定合同履行地在C地，乙到期未能交货。甲多次催货未果，便向B地基层法院起诉，要求判令乙按照合同约定交付货物，并支付违约金。法院受理后，甲得知乙将货物放臵于其设在D地的仓库，并且随时可能转移。下列哪些选项是错误的？（ABD．2008/三/87）A．甲如果想申请财产保全，必须向货物所在地的D地基层法院提出
B．甲如果要向法院申请财产保全，必须提供担保
C．受诉法院如果认为确有必要，可以直接作出财产保全裁定
D．法院受理甲的财产保全申请后，应当在48小时内作出财产保全裁定
（五）行为保全【注意民事诉讼法修改】
《著作权法》第49条第1款、《专利法》第61条l款、《商标法》第57条l款类似。
二、先予执行
先予执行的案件范围（民诉法97条）
●追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件
●追索劳动报酬的案件
●因情况紧急需要先予执行的案件：意见107条
注意：先予执行的一个重要条件：权利义务关系明确
第九章普通程序
●一、起诉与受理
●1．起诉条件的理解与适用：《民事诉讼法》第108条
注意：原告适格；
被告下落不明不等于不明确；
诉讼请求所依据的权利不一定是法律应保护的权利；
起诉证据不同于胜诉证据。
●2．不予受理、驳回起诉与驳回诉讼请求的适用
●核心：在审查起诉阶段，对于不符合起诉条件的，裁定不予受理；在受理案件后，对于不符合起诉条件的，裁定驳回起诉；对于丧失实体胜诉权的，判决驳回诉讼请求。
●3.对特殊情况的处理
第一、撤诉后的再起诉问题；（民诉法11l条）
●第二、离婚案件、解除收养关系案件的再起诉问题；民诉法111条、意见144条。
●第三、赡养费、抚养费、抚育费案件的再起诉问题：（意见152条）
●第四、对于超过诉讼时效起诉的处理。（意见153条）应当受理，查明无中止、中断事由的，应判决驳回诉讼请求。当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的除外。
二、特殊情形
（一）撤诉与缺席判决
1．撤诉的法定情形
●经传票传唤，无正当理由不到庭或者未经法庭许可中途退庭的原告（民诉法129条）、有独立请求权的第三人（意见159条）；无行为能力的原告的法定代理人（意见158条）；当事人不交纳诉讼费用（意见142条）。
【例题】甲与乙对一古董所有权发生争议诉至法院。诉讼过程中，丙声称古董属于自己所有，主张对古董的所有权。下列哪一说法是正确的？（C．2009/三/39）
A．如丙没有起诉，法院可以依职权主动追加其作为有独立请求权第三人
B．如丙起诉后认为受案法院无管辖权，可以提出管辖权异议
C．如丙起诉后经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应当视为撤诉
D．如丙起诉后，甲与乙达成协议经法院同意而撤诉，应当驳回丙的起诉
2．缺席判决的法定情形
●经传票传唤，无正当理由不到庭或者未经法庭许可中途退庭的被告（民诉法130条）、反诉的被告（民诉法129条）：无行为能力的被告的法定代理人（意见158条）；无独立请求权的第三人（意见162条）；申请撤诉未获得准许的原告（民诉法131条）。
【例题】关于对当事人及其法定代理人的缺席判决，下列哪些选项是正确的？（2008/_/79）
A．原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，法院可以缺席判决
B．无民事行为能力人离婚案件，当事人的法定代理人应当到庭，法定代理人不能到庭的，法院应当在查清事实的基础上，依法作出缺席判决
C．有独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决
D．无独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决
（二）延期审理、诉讼中止与诉讼终结
●1．延期审理
法定情形：（民事诉讼法第132条）(1)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的。
(2)当事人临时提出回避申请的。 (3)需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验或者需要补充调查的。 (4)其他需要延期审理的情形。
●2.诉讼中止
法定情形：（民事诉讼法第136条）(1) 一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；(2) 一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的。(3)作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的。 (4)一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的。(5)本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的。(6)其他情形。
【例题】居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同，后因甲未按约定付款。金山公司起诉至法院，要求甲付清房款并承担违约责任。在诉讼中，甲的妻子乙向法院主张甲患有精神病，没有辨别行为的能力，要求法院认定购房合同无效。关于本案的说法，下列哪一选项是正确的？（D．2008/三/34）A．法院应当通知甲的妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼
B．由乙或金山公司申请对甲进行鉴定，鉴定过程中，诉讼继续进行
C．法院可以依职权决定对甲进行鉴定
D．乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人，法院应裁定诉讼中止
3．诉讼终结
法定情形：（民事诉讼法第137条）(1)原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的。(2)被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的。(3)离婚案件一方当事人死亡的。 (4)追索赡养费、抚养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡。
【例题】1．法院开庭审理时一方当事人未到庭，关于可能出现的法律后果，下列哪些选项是正确的？（2011/三/81）
A．延期审理 B．按原告撤诉处理
C．缺席判决 D．采取强制措施拘传未到庭的当事人到庭
2．法院对于诉讼中有关情况的处理，下列哪些做法是正确的？（BD．2009/三/85）
A．甲起诉其子乙请求给付赡养费。开庭审理前，法院依法对甲、乙进行了传唤，但开庭时乙未到庭，也未向法院说明理由。法院裁定延期审理
B．甲一乙人身损害赔偿一案，甲在前往法院的路上，胃病发作住院治疗。法院决定延期审理
C．甲诉乙离婚案件，在案件审理中甲死亡。法院裁定按甲撤诉处理
D．原告在诉讼中因车祸成为植物人，在原告法定代理人没有确定的期间，法院裁定中止诉讼
第十章简易程序
●一、简易程序的适用
●1．可以适用简易程序的法院：、基层人民法院和它的派出法庭
●2．审级：第一审民事案件
●3．案件：事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件
●4．简易程序的选择适用：简易规定2条
【例题】甲与乙因借款合同发生纠纷，甲向某区法院提起诉讼，法院受理案件后，准备适用普通程序进行审理。甲为了能够尽快结案，建议法院适用简易程序对案件进行审理，乙也同意适用简易程序。下列哪一选项是正确的？（D．2008/三/46）
A．普通程序审理的案件不能适用简易程序，因此，法院不可同意适用简易程序
B．法院有权将普通程序审理转为简易程序，因此，甲、乙的意见无意义
C．甲、乙可以自愿协商选择适用简易程序，无须经法院同意
D．甲、乙有权自愿选择适用简易程序，但须经法院同意
●5.不得适用简易程序的案件：简易规定第1条
【例题】下列哪种民事诉讼案件不能适用简易程序审理？（C．2006/三/48）
A．当事人协议不适用简易程序的案件 B. 起诉时被告被监禁的案件
C．发回重审的案件 D．共同诉讼案件
二、简易程序的具体规定
【例题】关于适用简易程序的表述，下列哪些选项是正确的？（ABC．2010/三/87）
A．基层法院适用普通程序审理的民事案件，当事人双方可协议并经法院同意适用简易程序审理
B．经双方当事人一致同意，法院制作判决书时可对认定事实或者判决理由部分适当简化
C. 法院可口头方式传唤当事人出庭
D. 当事人对案件事实无争议的，法院可不开庭迳行判决
第十一章第二审程序
●一、上诉的提起与受理
（一）上诉的条件
●有上诉权的人应是一审判决中实体权利与义务承受人；双方当事人和第三人都上诉的，均为上诉人；（意见176条）必要共同诉讼人的上诉问题：有权上诉并提出上诉的人为上诉人，上诉人对与谁之间的权利分担有意见的，谁为被上诉人，其他当事人依原审诉讼地位列明即可。（意见177条）
●上诉期与上诉状
【例题】1．甲在某报发表纪实报道，对明星乙和丙的关系作了富有想象力的描述。乙和丙以甲及报社共同侵害了他们的名誉权为由提起诉讼，要求甲及报社赔偿精神损失并公开赔礼道歉。一审判决甲向乙和丙赔偿1万元，报社赔偿3万元，并责令甲及报社在该报上书面道歉。报社提起上诉，请求二审法院改判甲和自己各承担2万元，以甲的名义在该报上书面道歉。二审法院如何确定当事人的地位？（B．2007/三/43）
A．报社是上诉人，甲是被上诉人，乙和丙列为原审原告
B．报社是上诉人，甲、乙、丙是被上诉人
C．报社是上诉人，乙和丙是被上诉人，甲列为原审被告
D．报社和甲是上诉人，乙和丙是被上诉人
2．吴某被王某打伤后诉至法院，王某败诉。一审判决书送达王某时，其当即向送达人郑某表示上诉，但因其不识字，未提交上诉状。关于王某行为的法律效力，下列哪一选项是正确的？（2011/三/40）A．王某已经表明上诉，产生上诉效力
B．郑某将王某的上诉要求告知法院后，产生上诉效力
C．王某未提交上诉状，不产生上诉效力
D．王某口头上诉经二审法院同意后，产生上诉效力
（二）上诉的撤回
【例题】甲、乙为夫妻，育有一女丙。甲向法院起诉要求与乙离婚，一审法院判决准予离婚，乙不服提起上诉。在二审中，乙因病去世。下列关于本案后续程序的哪一表述是正确的？（D．2006/三/38）A．因上诉人死亡无法到庭参加审理，应当视为撤回上诉
B．法院可以根据上诉材料缺席判决
C．法院应当通知其女儿丙参加诉讼
D．法院应当裁定终结诉讼程序
二、上诉案件的审理
●（一）审理范围
●对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。（民诉法151条）但判决违反法律的禁止性规定、侵
害社会公共利益或者他人利益的除外。（审改规定35条）被上诉人在答辩状中提出的请求，可以不予审查。（审改规定36条）
●（二）审理方式
●开庭审理与迳行裁判（民诉意见第188条）
●三、对上诉案件的调解
●漏审、漏判诉讼请求问题：调解不成，发回重审（意见182条）
●遗漏必要共同诉讼人问题：调解不成，发回重审（意见183条）
●新增加诉讼请求或反诉问题：调解不成，告知另行起诉（意见184条）
●离婚问题：调解不成，发回重审（意见185条）
【例题】1．某借款纠纷案二审中，双方达成调解协议，被上诉人当场将欠款付清。关于被上诉人请求二审法院制作调解书，下列哪一选项是正确的？（C．2009/三/45）
A．可以不制作调解书，因为当事人之间的权利义务已经实现
B．可以不制作调解书，因为本案属于法律规定可以不制作调解书的情形
C．应当制作调解书，因为二审法院的调解结果除解决纠纷外，还具有对一审法院的判决效力发生影响的功能
D．应当制作调解书，因为被上诉人已经提出请求，法院应当予以尊重
2．甲起诉乙请求离婚，一审判决不准离婚，甲不服提起上诉。二审法院审理后认为应当判决离婚。本案诉讼程序应当如何进行？（A.2006/三/42）
A．对离婚、子女抚养和财产问题一并进行调解，调解不成的，发回重审
B．直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，将子女抚养和财产问题发回重审
C．直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，子女抚养和财产问题另案处理D．直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决
四、上诉案件的裁判
【例题】1．二审法院根据当事人上诉和案件审理情况，一选项是正确的？（2011/三/44）
A．二审法院认为原判对上诉请求的有关事实认定清楚，持原判对上诉案件作出相应裁判。下列哪适用法律正确，裁定驳回上诉，维持原判
B．二审法院认为原判对上诉请求的有关事实认定清楚，但适用法律有错误，裁定发回重审
C．二审法院认为一审判决是在案件未经开庭审理而做出的裁定撤销原判，发回重审
D．原审原告增加独立的诉讼请求，二审法院合并审理，一并作出判决
2．甲公司与乙公司因合同纠纷向A市B区法院起诉，乙公司应诉。经开庭审理，法院判决甲公司胜诉。乙公司不服B区法院的一审判决，以双方签订了仲裁协议为由向A市中级法院提起上诉，要求据此撤销一审判决，驳回甲公司的起诉。A市中级法院应当如何处理？（2008/三/36）
A．裁定撤销一审判决，驳回甲公司的起诉
B．应当首先审查仲裁协议是否有效，如果有效，则裁定撤销一审判决，驳回甲公司的起诉
C．应当裁定撤销一审判决，发回原审法院重审
D．应当裁定驳回乙公司的上诉，维持原判决
第十二章特别程序
【例题】1．在基层人大代表换届选举中，村民刘某发现选举委员会公布的选民名单中遗漏了同村村民张某的名字，遂向选举委员会提出申诉。选举委员会认为，刘某不是本案的利害关系人无权提起申诉，故驳回了刘某的申诉，刘某不服诉至法院。下列哪一选项是错误的？(B．2009/三/49) A．张某、刘某和选举委员会的代表都必须参加诉讼
B．法院应该驳回刘某的起诉，因刘某与案件没有直接利害关系
C．选民资格案件关系到公民的重要政治权利，只能由审判员组成合议庭进行审理
D．法院对选民资格案件做出的判决是终审判决，当事人不得对此提起上诉
2．根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些案件的审理程序中公告是必经的程序？（BCD．2007三/82）
A．甲在车祸中导致精神失常，其妻向法院申请要求认定甲为无民事行为能力人
B．2005年1月乙被冲入大海后一直杳无音信，2007年3月其妻向法院申请宣告乙死亡
C．丙拿一张5万元的支票到银行兑现，途中遗失，丙向银行所在地的区法院提出申请公示催告
D．某施工单位施工时挖出一个密封的金属盒，内藏一本宋代经书，该施工单位向法院申请认定经书及盒子为无主财产
第十三章审判监督程序
一、一审、二审与审判监督程序的关系
【例题】根据《民事诉讼法》的规定，第二审程序与审判监督程序具有下列哪些区别？(AD．2006/三/89)
A．第二审程序与审判监督程序合议庭的组成形式不尽相同
B．适用第二审程序以开庭审理为原则，而适用审判监督程序以书面审理为原则
C．第二审程序中法院可以以调解方式结案，而适用审判监督程序不适用调解
D．适用第二审程序作出的裁判是终审裁判，适用审判监督程序作出的裁判却未必是终审裁判
●二、基于审判监督权的再审
●民诉法177条：．院长提交审判委员会决定再审：上级人民法院或者最高人民法院提审或者指令再审．
三、于检察监督权的抗诉和再审
●（一）抗诉的条件
●1. 187条：抗诉的主体是上级人民检察院和最高人民检察院，同级人民检察院应提请上级人民检察院抗诉向同级人民法院提出抗诉。
●2．抗诉的法定情形：民事诉讼法第187条
(1)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的。根据《审判监督程序解释》第10条的规定，新证据是指下列证据：第一、原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发现的证据；第二、原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或在规定的期限内不能提供的证据；第三、原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论的证据。此外，当事人在原审中提供的主要证据，原审未予质证、认证，但足以推翻原判决、裁定的，应当视为新的证据。
(2)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的。根据《审判监督程序解释》第11条的规定，“基本事实”是指对原判决、裁定的结果有实质影响、用以确定当事人主体资格、案件性质、具体权利义务和民事责任等主要内容所依据的事实。
(3)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的。
(4)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的。
(5)对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的。根据《审判监督程序解释》第12条的规定，“对审理案件需要的证据”，是指人民法院认定案件基本事实所必须的证据。
(6)原判决、裁定适用法律确有错误的。根据《审判监督程序解释》第13条的规定，“原判决、裁定适用法律确有错误”是指：第一、适用的法律与案件性质明显不符的；第二、确定民事责任明显违背当事人约定或者法律规定的；第三、适用已经失效或尚未施行的法律的；第四、违反法律溯及力规定的；第五、违反法律适用规则的；第六、明显违背立法本意的。
(7)违反法律规定，管辖错误的。根据《审判监督程序解释》第14条的规定，违反专属管辖、专门管辖规定以及其他严重违法行使管辖权的，人民法院应认定为该项的“管辖错误”。
(8)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的。
(9)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的。
(10)违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的。根据《审判监督程序解释》第15条的规定，原审开庭过程中审判人员不允许当事人行使辩论权利，或者以不送达起诉状副本或上诉状副本等其他方式，致使当事人无法行使辩论权利的，人民法院应当认定为该条中规定的“剥夺当事人辩论权利”。但依法缺席审理，
依法径行判决、裁定的除外。
(11)未经传票传唤，缺席判决的。
(12)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的。
(13)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。根据《审判监督程序解释》第16条的规
定，原判决、裁定对基本事实和案件性质的认定系根据其他法律文书作出，而上述其他法律文书被撤销或
变更的，人民法院可以认定为该项规定的情形。
此外，《民事诉讼法》第179条第2款规定，对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，
或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，人民法院应当再审。根据《审判
监督程序解释》第17条与第18条的规定，该项中的“违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形”，
是指除《民事诉讼法》第179条第1款第（四）项以及第（七）项至第（十二）项之外的其他违反法定程
序，可能导致案件裁判结果错误的情形。该项中的“审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉
法裁判行为”，是指该行为已经相关刑事法律文书或者纪律处分决定确认的情形。
●（二）抗诉的程序
●人民检察院决定抗诉的，应当制作抗诉书。
●188条：人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起30日内作出再
审的裁定。有179条第1款规定的(1)至(5)项情形的，可以交下一级人民法院再审。
四、基于当事人诉权的申请再审
●（一）申请再审的条件
●1．对象是生效的判决、裁定和调解书：2．法定期间是法律文书发生法律效力后2年。二年后据以
作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、
枉法裁判行为的，自知道或者应当知道之日起三个月内提出。（184条）3．管辖法院是上一级人民法院。(178条)4、法定情形：
【例题】三合公司诉两江公司合同纠纷一案，经法院审理后判决两江公司败诉。此后，两江公司与海
大公司合并成立大江公司。在对两江公司财务进行审核时，发现了一份对前述案件事实认定极为重要的证
据。关于该案的再审，下列哪一说法是正确的？（2011/三/45）
A．应当由两江公司申请再审并参加诉讼
B．应当由海大公司申请再审并参加诉讼
C．应当由大江公司申请再审并参加诉讼
D．应当由两江公司申请再审，但必须由大江公司参加诉讼
（二）法院对当事人再审申请的处理
根据民事诉讼法第181条第2款的规定，因当事人申请裁定再审的案件，由中级人民法院以上的人民
法院审理。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交由其他人民法院再审，也可
以交原审人民法院再审．
【例题】甲公司诉乙公司合同纠纷案，南山市S县法院进行了审理并作出驳回甲公司诉讼请求的判决，
甲公司未提出上诉。判决生效后，甲公司因收集到新的证据申请再审。下列哪些选项是正确的？（2009/
三/87）
A．甲公司应当向S县法院申请再审
B．甲公司应当向南山市中级法院申请再审
C．法院应当适用一审程序再审本案
D．法院应当适用二审程序再审本案
●（三）申请再审的范围
●对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审；但就判决中已涉及财产的分割问题可
以申请再审，未涉及的另诉。
●按照督促程序、公示催告程序、破产程序审理的案件不得申请再审。
●按照审判监督程序审理后维持原判决的案件不得申请再审。
【例题】根据《民事诉讼法》及相关司法解释，关于理论诉讼，下列哪些选项是正确的？(2011/三/77)
A．被告下落不明的，案件由原告住所地法院管辖
B．一方当事人死亡的，诉讼终结
C．判决生效后，不允许当事人申请再审
D．原则上不公开审理，因其属于法定不公开审理案件范围
五、再审案件的审判程序
●（一）裁定中止原判决的执行
●（二）另行组成合议庭
●（三）分别适用第一审程序或者第二审程序
（四）再审案件的审理范围
《审判监督程序若干问题解释》第33条规定，人民法院应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件．当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于再审审理范围。但涉及国家利益、社会公共利益，或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求，原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。经再审裁定撤销原判决，发回重审后，当事人增加诉讼请求的，人民法院依照民事诉讼法第一百二十六条的规定处理，即将当事人增加的诉讼请求与原诉讼请求合并处理．
●（五）再审案件的处理
●1.再审中对违反法定程序的处理
●(1)驳回起诉的适用（意见210条）
●(2)发回重审的适用（意见210条）
2．维持原判
3．依法改判
【例题】赵某与黄某因某项财产所有权发生争议，赵某向法院提起诉讼，经一、二审法院审理后，判决该项财产属赵某所有。此后，陈某得知此事，向二审法院反映其是该财产的共同所有人，并提供了相关证据。二审法院经审查，决定对此案进行再审。关于此案的说法，下列哪一选项是正确的？（C．2008/三/35）
A．陈某不是本案一、二审当事人，不能参加再审程序
B．二审法院可以直接通知陈某参加再审程序，并根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知陈某另行起诉
C．二审法院可以直接通知陈某参加再审程序，并根据自愿原则进行调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审
D．二审法院只能裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审
4．对案外人申请再审案件的处理
根据《审判监督程序若干问题解释》第42条的规定，因案外人申请人民法院裁定再审的，人民法院经审理认为案外人应为必要的共同诉讼当事人，在按第一审程序再审时，应追加其为当事人，作出新的判决；在按第二审程序再审时，经调解不能达成协议的，应撤销原判，发回重审，重审时应追加案外人为当事人。案外人不是必要的共同诉讼当事人的，仅审理其对原判决提出异议部分的合法性，并应根据审理情况作出撤销原判决相关判项或者驳回再审请求的判决；撤销原判决相关判项的，应当告知案外人以及原审当事人可以提起新的诉讼解决相关争议．
【例题】关于再审程序的说法，下列哪些选项是正确的？（CD．2010/三/82）
A．在再审中，当事人提出新的诉讼请求的，原则上法院应根据自愿原则进行调解，调解不成的告知另行起诉
B．在再审中，当事人增加诉讼请求的，原则上法院应根据自愿原则进行调解，调解不成的裁定发回重审
C．按照第一审程序再审案件时，经法院许可原审原告可撤回起诉
D．在一定条件下，案外人可申请再审
第十四章督促程序
一、支付令的申请
●债权人请求给付的只能是金钱或者有价证券（191条）
●支付令能够送达债务人：意见218条
●二、支付令的法律效力
支付令自制作发出，即产生督促效力；但是强制执行力需债务人在收到支付令之日起15日内不提出异议时才能产生。
●三、对支付令的异议
●异议需在15日内以书面形式提出，口头异议无效（193条）
●债务人针对债务是否存在以及债务数额大小的不同意见，构成异议
●债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力
●债务人不在法定期间提出书面异议，而向其他人民法院起诉的，不影响支付令的效力
【例题】1．甲公司因乙公司拖欠货款向A县法院申请支付令，经审查甲公司的申请符合法律规定，A 法院向乙公司发出支付令。乙公司收到支付令后在法定期间没有履行给付货款的义务，而是向A县法院提起诉诉讼，要求甲公司承担因共提供的产品存在质量问题的违约责任。关于本案，下列哪些选项是正确的？（2011/三/85）
A. 支付令失效
B. 甲公司可以持支付令申请强制执行
C. A县法院应当受理乙公司的起诉
D．A县法院不应受理乙公司的起诉
2. 关于支付令，下列哪些说法是正确的？2010/三/89）
A. 法院送达支付令债务人拒收的，可采取留臵送达
B. 债务人提出支付令异议的，法院无需审查异议理由客观上是否属实
C．债务人收到支付今后不在法定期间提出异议而向法院起诉的，不影响支付令的效力
D．支付令送达后即具有强制执行力
第十五章公示催告程序
一、公示催告程序的特点
【例题】下列关于公示催告程序特点的哪些说法是正确的？（ABCD．2006/三/76）
A．公示催告程序仅适用于基层人民法院
B．公示催告程序实行一审终审
C．公示催告程序中没有答辩程序
D．公示催告程序中没有开庭审理程序
二、申请公示催告的条件
●195条：申请人是可以背书转让的票据或者其他事项被盗、遗失或者灭失前的最后持有人。
●三、公示催告案件的审理程序
●1.止付与公告：民诉法196条
●2．申报权利：期间为无效判决作出之前
●3．无效判决：申请人应在公示催告期间届满后1个月内申请作出，未提出申请的，人民法院裁定终结公示催告程序
●4．审判组织：民诉意见第234条，审理案件，可由审判员一人独任审理；判决宣告票据无效，应当组成合议庭审理
【例题】甲公司因遗失汇票，向A市B区法院申请公示催告。在公示催告期间，乙公司向B区法院申报权利。关于本案，下列哪些说法是正确的？（AD．2009/三/89）
A．对乙公司的申报，法院只就申报的汇票与甲公司申请公示催告的汇票是否一致进行形式审查，不进行权利归属的实质审查
B．乙公司申报权利时，法院应当组织双方当事人进行法庭调查与辩论
C．乙公司申报权利时，法院应当组成合议庭审理
D．乙公司申报权利成立时，法院应当裁定终结公示催告程序
四、对利害关系人的救济：民诉法200条
【例题】甲的汇票遗失，向法院申请公示催告。公告期满后无人申报权利，甲申请法院作出了除权判决。后乙主张对该票据享有票据权利，只是因为客观原因而没能在判决前向法院申报权利。乙可以采取哪种法律对策？（B．2007/三/46）
A．申请法院撤销该除权判决
B．在知道或者应当知道判决公告之日起一年内，向作出除权判决的法院起诉
C．依照审判监督程序的规定，申请法院对该案件进行再审
D．在2年的诉讼时效期间之内，向作出除权判决的法院起诉
第十六章执行程序
●一、执行的一般规定
●1.执行管辖：民事诉讼法201条
●2.执行异议
(1)当事人、利害关系人对执行行为的异议
202条：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
(2)案外人对执行标的的异议
204条：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
【例题】1．关于执行行为异议与案外人对诉讼标的异议的比较，下列哪一选项是错误的？（2011/三/47）
A．异议都是在执行过程中提出
B．异议都应当向执行法院提出
C．申请异议当事人有部分相同
D．申请异议人对法院针对异议所作裁定不服，可采取的救济手段相同
2．甲公司申请强制执行乙公司的财产，法院将乙公司的一处房产列为执行标的。执行中，丙银行向法院主张，乙公司已将该房产抵押贷款，并以自己享有抵押权为由提出异议。乙公司否认将房产抵押给丙银行。经审查，法院驳回丙银行的异议。丙银行拟向法院起诉，关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？（2010/三/49）
A．丙银行只能以乙公司为被告起诉
B．丙银行只能以甲公司为被告起诉
C．丙银行可选择甲公司为被告起诉，也可选择乙公司为被告起诉
D．丙银行应当以甲公司和乙公司为共同被告起诉
●3.委托执行
【例题】甲诉乙侵权赔偿一案，经A市B区法院一审、A市中级法院二审，判决乙赔偿甲损失。乙拒不履行生效判决所确定的义务，甲向B区法院申请强制执行，B区法院受理后委托乙的财产所在地C市D 区法院执行，在执行中，案外人丙向D区法院提出执行异议。对于丙的执行异议，D区法院应当采取下列哪种处理方式？（2008/三/47）
A．应当对异议进行审查，异议不成立的，应当裁定驳回；异议成立的，应当裁定中止执行，并函告B 区法院
B．应当函告B区法院，由B区法院作出处理
C．应当报请C市中级法院处理
2020司法考试试题及答案 2016司法考试试题及答案 1.大卫是甲国人，同时具有乙国国籍，其住处在甲国，其惯常居所在乙国。后因在丙国为票据行为所引起的票据纠纷在我国涉诉。 为了确定大卫之票据行为的效力，我国法院首先要确定他是否具有 民事行为能力。按照我国《票据法》的规定，票据债务人的民事行 为能力适用其本国法。大卫同时具有甲国国籍和乙国国籍，我国法 院应如何确定其本国法? A.以大卫有住所的甲国法律为其本国法 B.以票据行为地丙国的法律为其本国法 C.以大卫有惯常居所的乙国法律为其本国法 D.以与大卫有最密切联系的国家的法律为其本国法 2.甲国人A和B同受雇于香港某公司，二人均在中国上海有住所。某日，他们同乘轮船自乙国赴中国，途经公海时，二人发生口角，A 顺手抓起B的旅行箱向B掷去，造成旅行箱内的贵重仪器被毁坏。 轮船抵达上海后，B向我国法院提起诉讼，要求A承担赔偿责任。 我国法院可以适用下列何种法律? A.甲国法 B.香港法 C.乙国法 D.中国法 3.实施反倾销税的条件之一是倾销进口与国内产业损害间存在因果关系。关于这一条件的下列表述何者为正确? A.倾销进口是国内产业损害的惟一原因
B.倾销进口必须是造成国内产业损害的一个原因 C.其他因素造成的国内产业损害不得归因于倾销进口 D.没有倾销进口，就没有国内产业损害 4.中国某公司向欧洲出口啤酒花一批，价格条件是每公吨CIF安特卫普××欧元。货物由中国人民保险公司承保，由"罗尔西"轮承运，船方在收货后签发了清洁提单。货到目的港后发现啤酒花变质，颜色变成深棕色。经在目的港进行的联合检验，发现货物外包装完整，无受潮受损迹象。经分析认为该批货物是在尚未充分干燥或温 度过高的情况下进行的包装，以至在运输中发酵造成变质。据此， 下列表述何者为正确? A.收货人应向承运人索赔，因为其签发了清洁提单 B.收货人应向发货人索赔，因为该批货物在装船前就有品质问题 C.承运人对变质可以不承担责任，因为承运人对于货物的固有缺陷可以免责 D.承运人对变质应承担责任，因为承运人在运输中有谨慎管理货物的义务 5.按照世界贸易组织争端解决制度的规定和实践，有关非违反性申诉与违反性申诉的下列表述何者为正确? A.非违反性申诉中，申诉方无需证明被申诉方违反了世界贸易组织协定的有关条款 B.违反性申诉中，申诉方需要证明被诉方采取的措施造成申诉方利益的丧失或受损 C.如申诉方的非违反性申诉成功，被诉方没有取消有关措施的义务，但需对申诉方作出补偿 D.如申诉方的非违反性申诉成功，被诉方应撤销或废除被申诉的措施 6.下列表述中何者为影响法官内部独立的行为?
2012年国家司法考试试卷二答案 以下各题所列A、B、C、D选项中，下划黑线的即参考答案。未经许可任何单位和个人不得转载。 一、单项选择题。 1． D．甲已支付所欠工资，可不再追究甲的刑事责任，以利于实现良好的社会效果 2． A．根据《刑法》规定，当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时，可判处甲死刑 3． C．第④句正确，第①②③句错误 4． C．丙与贺某到水库游泳。丙为显示泳技，将不善游泳的贺某拉到深水区教其游泳。贺某忽然沉没，丙有点害怕，忙游上岸，贺某溺亡 5． D．作客的朋友在家中吸毒，主人装作没看见 6． C．甲的行为与崔某死亡结果之间有因果关系，这是客观事实 7．
B．乙发现齐某驾驶摩托车抢劫财物即驾车追赶，2车并行时摩托车撞到护栏，弹回与乙车碰撞后侧翻，齐某死亡。乙不成立正当防卫 8． A. 故意杀人罪的未遂犯 9． D．乙成立抢夺罪的中止犯 10． B．乙明知黄某非法种植毒品原植物，仍按黄某要求为其收取毒品原植物的种子。2人构成非法种植毒品原植物罪的共犯 11． D．犯罪——审判——审判——以特别残忍手段致人死亡 12． D．决定判处甲有期徒刑23年，没收财产5万元，罚金20万元，剥夺政治权利8年 13． D．最高人民法院—最高人民法院—最高人民法院—最高人民检察院 14． C．对甲不应数罪并罚 15． B．乙驾驶越野车在道路上横冲直撞，撞翻数辆他人所驾汽车，致2
人死亡 16． D．黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头 17． C．雇用16周岁未成年人从事高空、井下作业的，构成雇用童工从事危重劳动罪 18． A．甲是个体干洗店老板，洗衣时发现衣袋内有钱，将钱藏匿 19． C．对侦查人员声称乙、丙系恋人，因乙另有新欢遭丙报案诬陷 20． D．对乙不能以挪用公款罪与受贿罪进行数罪并罚 21． C．值班警察与女友电话聊天时接到杀人报警，又闲聊10分钟后才赶往现场，因延迟出警，致被害人被杀、歹徒逃走 22． A．体现了以人为本、保障和维护公民基本权利和自由的理念 23． A．既要充分发挥司法功能，又要构建多元化的矛盾纠纷化解机制 24． D．诉讼代理人的职责是帮助被代理人行使诉讼权利
精心整理2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、（本题22分） 自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后，乙与丙公司签订买卖合同，将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司，但未办理登记过户手续，丙公司仅支付了一半购车款。某天，丙公司将该汽车停放在停车场时，该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊，戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间，己公司的修理人员庚偷开上路，违章驾驶撞伤行人辛，辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务，法院已受理其破产申请。 问题： 1．甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙对汽车享有什么权利？ 2．甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效，该主张是否成立？为什么？ 3．丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据？为什么？ 4．丁与戊的租赁合同是否有效？为什么？丁获得的租金属于什么性质？
5．己公司是否有权扣留汽车并享有留置权？为什么？ 6．如不考虑交强险责任，辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿？为什么？ 7．丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定？法院受理丙公司破产申请后，乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行？ 参考答案： 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定。通过合同约定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的，也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利，答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权。 2.不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权，其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。 答案二：虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分，对甲也是违约行为，但无权处分不影响合同效力，法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权。 3.有法律依据。因根据物权法的规定，汽车属于特殊动产，交付即转移所有权，登记只是产生对外的效力，不登记不具有对抗第三人的效力。本案中因为汽车已经交付，丙公司已取得汽车所有权。
一、单项选择题： （2010年） 39.关于行政法的比例原则，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷二单选第39题） A.是权责统一原则的基本内容之一 B.主要适用于羁束行政行为 C.是合法行政的必然要求 D.属于实质行政法治范畴 「答案」D 「考点」行政法基本原则 「解析」选项A错误。比例原则是合理行政原则的基本内容之一，不是权责统一原则的基本内容之一。 选项B错误。合法行政原则主要适用于羁束行政行为，而不是比例原则。 选项C错误。比例原则是合理行政的要求，不是合法行政的必然要求。 选项D正确。合理行政原则的主要含义是行政决定应当具有理性，属于实质行政法治的范畴。比例原则作为合理行为原则的具体表现之一，当然属于实质行政法治的范畴。 作对本题，要求清楚行政法基本原则的含义、内涵和要求。 40.国务院某部拟合并处级内设机构。关于机构合并，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷二单选第40题） A.该部决定，报国务院机构编制管理机关备案 B.该部提出方案，报国务院机构编制管理机关批准 C.国务院机构编制管理机关决定，报国务院备案 D.国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定 「答案」A 「考点」国务院行政编制管理 「解析」《国务院行政机构设置和编制管理条例》第14条第2款规定，国务院行政机构的处级内设机构的设立、撤销或者合并，由国务院行政机构根据国家有关规定决定，按年度报国务院机构编制管理机关备案。 41.关于国家机关公务员处分的做法或说法，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷二单选第41题） A.张某受记过处分期间，因表现突出被晋升一档工资 B.孙某撤职处分被解除后，虽不能恢复原职但应恢复原级别 C.童某受到记大过处分，处分期间为二十四个月 D.田某主动交代违纪行为，主动采取措施有效避免损失，应减轻处分 「答案」D 「考点」公务员处分 「解析」选项A错误。《行政机关公务员处分条例》第8条规定，行政机关公务员在受处分期间不得晋升职务和级别，其中，受记过、记大过、降级、撤职处分的，不得晋升工资档次；受撤职处分的，应当按照规定降低级别。 选项B错误。《行政机关公务员处分条例》第9条第2款规定，行政机关公务员受开除以外的处分，在受处分期间有悔改表现，并且没有再发生违法违纪行为的，处分期满后，应当解除处分。解除处分后，晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响。但是，解除降级、撤职处分的，不视为恢复原级别、原职务。 选项C错误。《行政机关公务员处分条例》第7条第（三）项规定，行政机关公务员受记大过处分的，处分期间是18个月。 选项D正确。《行政机关公务员处分条例》第14条第1款规定，行政机关公务员主动交代违法违纪行为，并主动采取措施有效避免或者挽回损失的，应当减轻处分。 42.关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷二单选第42题） A.行政法规均应由国务院常务会议审议通过 B.行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明 C.行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改 D.行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案 「答案」B 「考点」行政法规的决定与公布 「解析」选项A错误。《行政法规制定程序条例》第26条第1款规定，行政法规草案由国务院常务会议审议，或者由国务院审批。
2020年司法考试商法真题及答案 王某、张某、田某、朱某共同出资180万元，于2012年8月成 立绿园商贸中心(普通合伙)。其中王某、张某各出资40万元，田某、朱某各出资50万元;就合伙事务的执行，合伙协议未特别约定。 请回答第92-94题。 1)鉴于王某、张某业务能力不足，经合伙人会议决定，王某不再享有对外签约权，而张某的对外签约权仅限于每笔交易额3万元以下。关于该合伙人决议，下列选项正确的是：() A.因违反合伙人平等原则，剥夺王某对外签约权的决议应为无效 B.王某可以此为由向其他合伙人主张赔偿其损失 C.张某此后对外签约的标的额超过3万元时，须事先征得王某、田某、朱某的同意 D.对张某的签约权限制，不得对抗善意相对人 【正确答案】CD 【答案解析】选项A、B错误。《合伙企业法》第二十六条第二 款规定，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一 个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。据此可知， 该合伙人会议决议有效，王某不再享有对外签约权，王某不能以此 为由向其他合伙人主张赔偿。 选项C、D正确。《合伙企业法》第三十七条规定，合伙企业对 合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗 善意第三人。据此可知，合伙人决议作出的对张某对外签约权的限 制有效，张某对外签约的标的额超过3万元时，须事先征得全体合 伙人的同意，但该限制不得对抗善意第三人。
2)2014年1月，田某以合伙企业的名义，自京顺公司订购价值 80万元的节日礼品，准备在春节前转销给某单位。但对这一礼品订 购合同的签订，朱某提出异议。就此，下列选项正确的是：() A.因对合伙企业来说，该合同标的额较大，故田某在签约前应取得朱某的同意 B.朱某的异议不影响该合同的效力 C.就田某的签约行为所产生的债务，王某无须承担无限连带责任 D.就田某的签约行为所产生的债务，朱某须承担无限连带责任 【正确答案】BD 【答案解析】选项A错误。田某是合伙事务执行人之一，其享有对外签约权，其对外签约无须征得朱某的同意。 选项B正确。《合伙企业法》第二十九条第一款规定，合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务 提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，依照本法第三十条规定作出决定。据此可知，朱某提出异议时，应 当暂停该项事务的执行。但田某已经签约的，朱某的异议并不影响 合同的效力。 选项C错误，选项D正确。《合伙企业法》第二条第二款规定，普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限 连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其 规定。本案中，王某、朱某均是该普通合伙企业的合伙人，他们均 应对田某签约行为所产生的债务承担无限连带责任。 3)2014年4月，朱某因抄底买房，向刘某借款50万元，约定借 期四个月。四个月后，因房地产市场不景气，朱某亏损不能还债。 关于刘某对朱某实现债权，下列选项正确的是：() A.可代位行使朱某在合伙企业中的权利 B.可就朱某在合伙企业中分得的收益主张清偿
2012 年国家司法考试真题答案解析 11 《刑法》第49条规定: ______ 的时候不满18周岁的人与_________ 的时候怀孕的妇女,不适用死刑。_______ 的时候已满 75 周岁的人,不适用死刑,但 ______ 的除外。下列哪一选项与题干空格内容相匹配？ A 犯罪——审判——犯罪——故意犯罪致人死亡 B 审判——审判——犯罪——故意犯罪致人死亡 C 审判——审判——审判——以特别残忍手段致人死亡 D 犯罪——审判——审判——以特别残忍手段致人死亡 正确答案就是D,回答正确 解析 《刑法》第49条规定,犯罪的时候不满18周岁的人与审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑。 《刑法修正案（八）》第三条规定,在刑法第49条中增加一款作为第 2 款:“审判的时候已满七十五周岁的人,不适用死刑,但以特别残忍手段致人死亡的除外。”根据本法条的直接规定,D选项正确,ABC选项错误。 综上所述,本题答案为 D 项。 14 甲系海关工作人员,被派往某国考察。甲担心自己放纵走私被查处,拒不归国。为获得庇护,甲向某国难民署提供我国从未对外公布且影响我国经济安全的海关数据。关于本案,下列哪一选项就是错误的？ A 甲构成叛逃罪 B 甲构成为境外非法提供国家秘密、情报罪 C 对甲不应数罪并罚 D 即使《刑法》分则对叛逃罪未规定剥夺政治权利, 也应对甲附加剥夺1 年以上5 年以下政治权利 正确答案就是C,您的答案就是B。回答错误 析本题考查的就是叛逃罪与为境外非法提供国家秘密情报罪以及剥夺政治权利相关知识点。需要注意的就是《刑法修正案（八）》将叛逃罪进行了修正:叛逃罪已经不需要有“危害中华人民共与国国家安全”这样一个限制性条件了。所以,叛逃并且实施危害国家安全的行为并不就是叛逃罪的应然要求。 ABC 项:《刑法》第109 条规定,国家机关工作人员在履行公务期间,擅离岗位,叛逃境外或者在境外叛逃的,处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑;掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃的,依照前款的规定从重处罚。《刑法》第111 条规定,为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报的,就是为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪。 本案中,甲就是海关工作人员,属于国家机关工作人员;在公派出国考察的过程中滞留国外不归,明显属于“在执行公务期间, 擅离岗位,在境外叛逃”的行为;甲的行为符合叛逃罪的构成要件,因此,甲构成叛逃罪。 需要注意,《刑法》第109 条中规定的“掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃的,依照前款的规定从重处罚。”这就是法定的情节加重犯,就是对叛逃主体特殊身份的一个特殊规定,只要掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃的,即从重处罚,其中并不包括实施了为境外机构非法提供国家秘密情报的行为,因此甲为境外机构非法提供 国家秘密情报的行为,应当予以独立认定与评价。甲在叛逃期间,为境外机构——难民署,提供我国从未对外公布且影响我国经济安全的海关数据,符合“为境外机构非法提供国家秘密、情报罪”的构成要件。因此,甲构成为境外机构非法提供国家秘密情报罪。综上,甲构成叛逃罪与为境外机构非法提供国家秘密情报罪,两罪应该数罪并罚。故C 选项说法错误,AB 选项说法正确。 D 项: 《刑法》规定,危害国家安全的犯罪就是应当判处剥夺政治权利的。刑法分则在叛逃罪里并没有直接规定该罪应当判处
2012年刑法真题答案及解析试卷二 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1.老板甲春节前转移资产，拒不支付农民工工资。劳动部门下达责令支付通知书后，甲故意失踪。公安机关接到报警后，立即抽调警力，迅速将甲抓获。在侦查期间，甲主动支付了所欠工资。起诉后，法院根据《刑法修正案（八）》拒不支付劳动报酬罪认定甲的行为，甲表示认罪。关于此案，下列哪一说法是错误的？ A.《刑法修正案（八）》增设拒不支付劳动报酬罪，体现了立法服务大局、保护民生的理念 B.公安机关积极破案解决社会问题，发挥了保障民生的作用 C.依据《刑法修正案（八）》对欠薪案的审理，体现了惩教并举，引导公民守法、社会向善的作用 D.甲已支付所欠工资，可不再追究甲的刑事责任，以利于实现良好的社会效果 【考点】拒不支付劳动报酬罪、社会主义法治理念 【答案】D 【解析】从题干信息需要判断：甲是否构成拒不支付劳动报酬罪，甲有能力支付拒不支付且经劳动部门责令支付后逃避，符合拒不支付劳动报酬罪的犯罪构成。AB项从法治理念的角度分析，均无不妥；C项从法理学的角度分析，可以肯定结论正确。D项，对于拒不支付劳动报酬罪的法定从轻量刑情节把握两点：（1）必须是起诉前支付拖欠工资并依法承担赔偿责任；（2）可以减轻或免除处罚。对于第一点，从题干信息可以确认；对于第二点，减轻或免除处罚与不再追求刑事责任的用语是不同的，减轻或免除处罚是以定罪为前提，而不追究刑事责任则是不构成犯罪。所以D项说法错误，为正确答案。 【辨析】解答本题主要还是从拒不支付劳动报酬罪的认定及处罚入手，法治理念只是形式（不是直接考查对象）。另：依据题干信息，并未交代造成严重后果，根据刑事诉讼法的相关规定属于自诉案件，如果考生从这个角度分析，就与命题人设题思路岔开了，难以得出正确结论。 2.甲与乙女恋爱。乙因甲伤残提出分手，甲不同意，拉住乙不许离开，遭乙痛骂拒绝。甲绝望大喊：“我得不到你，别人也休想”，连捅十几刀，致乙当场惨死。甲逃跑数日后，投案自首，有悔罪表现。关于本案的死刑适用，下列哪一说法符合法律实施中的公平正义理念？ A.根据《刑法》规定，当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时，可判处甲死刑 B.从维护《刑法》权威考虑，无论甲是否存在从轻情节，均应判处甲死刑
国家司法考试试题库及答案 一、单项选择题。 1． A．“法无明文规定不为罪”的原则当然适用于不作为犯罪，不真正不作为犯的作为义务必须源于法律的明文规定 B．在特殊情况下，不真正不作为犯的成立不需要行为人具有作为可能性 C．不真正不作为犯属于行为犯，危害结果并非不真正不作为犯的构成要件要素 D．危害公共安全罪、侵犯公民人身权利罪、侵犯财产罪中均存在不作为犯 2． A．甲重伤王某致其昏迷。乞丐目睹一切，在甲离开后取走王某财物。甲的行为与王某的财产损失有因果关系B．乙纠集他人持凶器砍杀李某，将李某逼至江边，李某无奈跳江被淹死。乙的行为与李某的死亡无因果关系C．丙酒后开车被查。交警指挥丙停车不当，致石某的车撞上丙车，石某身亡。丙的行为与石某死亡无因果关系 D．丁敲诈勒索陈某。陈某给丁汇款时，误将3万元汇到另一诈骗犯账户中。丁的行为与陈某的财产损失无因果关系 3． A．甲第一次吸毒产生幻觉，误以为伍某在追杀自己，用木棒将伍某打成重伤。甲的行为成立过失致人重伤罪B．乙以杀人故意刀砍陆某时突发精神病，继续猛砍致陆某死亡。不管采取何种学说，乙都成立故意杀人罪未遂 C．丙因实施爆炸被抓，相关证据足以证明丙已满15周岁，但无法查明具体出生日期。不能追究丙的刑事责任 D．丁在14周岁生日当晚故意砍杀张某，后心生悔意将其送往医院抢救，张某仍于次日死亡。应追究丁的刑事责任 4． A．甲未能正确评价自身的行为，存在事实认识错误 B．甲欠缺违法性认识的可能性，其行为不构成犯罪 C．甲对危险驾驶事实有认识，具有危险驾驶的故意 D．甲受认识水平所限，不能要求其对自身行为负责 5． A．如吴某一枪没有打中甲和乙，子弹从甲与乙的中间穿过，则对甲、乙均成立故意杀人罪未遂 B．如吴某一枪打中了甲，致甲死亡，则对甲成立故意杀人罪既遂，对乙成立故意杀人罪未遂，实行数罪并罚C．如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲死亡、乙重伤，则对甲成立故意杀人罪既遂，对乙仅成立故意伤害罪D．如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲、乙死亡，则对甲、乙均成立故意杀人罪既遂，实行数罪并罚 6． A．为保护国家利益实施的防卫行为，只有当防卫人是国家工作人员时，才成立正当防卫 B．为制止正在进行的不法侵害，使用第三者的财物反击不法侵害人，导致该财物被毁坏的，对不法侵害人不可能成立正当防卫 C．为摆脱合法追捕而侵入他人住宅的，考虑到人性弱点，可认定为紧急避险
2012-2015商法司考真题--
2012-2015商法司考真题 1、甲、乙、丙成立一家科贸有限公司，约定公司注册资本100万元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出资。甲、乙缴足了出资，丙仅实缴30万元。公司章程对于红利分配没有特别约定。当年年底公司进行分红。下列哪一说法是正确的？（） A.丙只能按30%的比例分红 B.应按实缴注册资本80万元，由甲、乙、丙按各自的实际出资比例分红 C.由于丙违反出资义务，其他股东可通过决议取消其当年分红资格 D.丙有权按50%的比例分红，但应当承担未足额出资的违约责任 单选题 【正确答案】 B 【答案解析】《公司法》第三十四条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。《公司法》第二十八条第二款规定，股东不按照
前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。据此可知，本题应按照实缴注册资本80万元，由三名股东按照各自的实际出资比例分红，且丙应当承担未足额出资的违约责任。 2、甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记载了甲乙丙3人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了丙，使得公司登记的文件中股东只有甲乙2人。下列哪一说法是正确的？（） A.丙不能取得股东资格 B.丙取得股东资格，但不能参与当年的分红 C.丙取得股东资格，但不能对抗第三人 D.丙不能取得股东资格，但可以参与当年的分红 单选题 【正确答案】 C 【答案解析】《公司法》第三十二条第二、三款规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者
2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、（本题22分） 自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后，乙与丙公司签订买卖合同，将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司，但未办理登记过户手续，丙公司仅支付了一半购车款。某天，丙公司将该汽车停放在停车场时，该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊，戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间，己公司的修理人员庚偷开上路，违章驾驶撞伤行人辛，辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务，法院已受理其破产申请。 问题： 1．甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙对汽车享有什么权利？ 2．甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效，该主张是否成立？为什么？ 3．丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据？为什么？ 4．丁与戊的租赁合同是否有效？为什么？丁获得的租金属于什么性质？ 5．己公司是否有权扣留汽车并享有留置权？为什么？ 6．如不考虑交强险责任，辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿？为什么？ 7．丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定？法院受理丙公司破产申请后，乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行？ 参考答案： 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定。通过合同约 页脚内容1
定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的，也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利，答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权。 2.不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权，其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。 答案二：虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分，对甲也是违约行为，但无权处分不影响合同效力，法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权。 3.有法律依据。因根据物权法的规定，汽车属于特殊动产，交付即转移所有权，登记只是产生对外的效力，不登记不具有对抗第三人的效力。本案中因为汽车已经交付，丙公司已取得汽车所有权。 4.有效，因为尽管丁不享有所有权或处分权，但是并不影响租赁合同效力。其所得的租金属于不当得利。 5.己公司无权扣留汽车并享有留置权。《物权法》第231条规定，债权人留置的动产与债权应该属于同一法律关系。而在本案中，债权与汽车无牵连关系。 6.辛有权向戊、己公司、庚请求赔偿，因为戊系承租人，系汽车的使用权人；庚是己公司的雇员，庚的行为属于职务行为，己应当承担雇用人（或雇主）责任；庚系肇事人（或者答直接侵权行为人）。 7.丙公司与乙之间的财产诉讼应该由破产案件受理的人民法院管辖。法院受理丙公司破产申请后，乙应当申报债权，如果对于债权有争议,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼，但不能按照民事诉讼程序申请执行。 2015 三、（本题21分） 案情：甲欲出卖自家的房屋，但其房屋现已出租给张某，租赁期还剩余1年。甲将此事告知张某，张某明确表示，以目前的房价自己无力购买。 页脚内容2
2012年国家司法考试试卷一真题及答案 司法部公布 试卷一 提示：本试卷为选择题，由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1.社会主义法治理念是以社会主义为本质属性的系统化的法治意识形态。关于社会主义法治理念的意识形态属性，下列哪一说法不能成立？ A.是新中国成立以来长期遵循的指导思想 B.是马克思主义法律思想中国化进程中的重大突破 C.为中国走独特的社会主义法治道路创造了理论前提 D.是建立于我国社会发展阶段的正确判断 2.依法治国方略的实施是一项浩瀚庞大、复杂而艰巨的系统工程，要全面发挥各种社会规范的调整作用，综合协调地运用多元化的手段和方法实现对国家的治理和管理。关于依法治国理念的基本要求，下列哪一说法是不准确的？ A.在指导思想上，要坚持党的领导、人民当家作主和依法治国三者有机统一 B.在评价尺度上，要坚持法律效果与政治效果、社会效果有机统一
C.在法的作用上，要构建党委调解、行政调解、司法调解三位一体纠纷解决机制 D.在法的成效上，要实现依法治国与以德治国的结合与统一 3.某培训机构招聘教师时按星座设定招聘条件，称：“处女座、天蝎座不要，摩羯座、天秤座、双鱼座优先。”据招聘单位解释，因处女座和天蝎座的员工个性强势，容易跳槽，故不愿招聘，并认为按星座招录虽涉嫌就业歧视，但目前法律没有明文禁止。对此，应聘者向劳动监察部门投诉。劳动监察部门的下列哪一做法符合社会主义法治理念要求？ A.将《劳动法》“劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视”的规定直接适用于本案，形成判例，弥补法律漏洞 B.根据《劳动法》的平等就业原则，对招聘单位进行法治教育，促使其改变歧视性做法 C.应聘者投诉缺乏法律根据，可对其批评教育或不予答复 D.通知招聘方和应聘方参加听证，依据国外相关法律规定或案例，对招聘机构的行为作出行政处罚决定 4.关于公平正义，下列哪一说法是正确的？ A.人类一切法律都维护公平正义 B.不同的时代秉持相同的正义观 C.公平正义是一个特定的历史范畴 D.严格执法等于实现了公平正义
司法考试真题及答案解析【试卷二】二 53.关于认识错误的判断，下列哪些选项是错误的？（）（2011年卷二多选第53题) A.甲为使被害人溺死而将被害人推入井中，但井中没有水，被害人被摔死。这是方法错误，甲行为成立故意杀人既遂 B.乙准备使被害人吃安眠药熟睡后将其勒死，但未待实施勒杀行为，被害人因吃了乙投放的安眠药死亡。这是构成要件提前实现，乙行为成立故意杀人既遂 C.丙打算将含有毒药的巧克力寄给王某，但因写错地址而寄给了汪某，汪某吃后死亡。这既不是对象错误，也不是方法错误，丙的行为成立过失致人死亡罪 D.丁误将生父当作仇人杀害。具体符合说与法定符合说都认为丁的行为成立故意杀人既遂 【答案】AC 【考点】认识错误 【解析】选项A说法错误。因果关系错误，是指侵害的对象没有错误，但造成侵害的因果关系的发生过程与行为人所预想的发展过程不一致，以及侵害结果推后或者提前发生。选项A中，甲为了杀死被害人而将被害人推入水中，结果井中无水，被害人被摔死。这属于因果关系错误，而不是方法错误。 选项B说法正确。构成要件的提前实现，是指实际上提前实现了行为人所预想的结果。选项B中的情况就属于犯罪构成的提前实现。 选项C说法错误。丙的行为属于具体的事实错误中的对象错误，即行为人把甲对象当作乙对象加以侵害，而甲对象和乙对象体现相同的法益，行为人的认识内容与客观事实仍属同一犯罪构成的情况。对于对象认识错误而言，无论采用具体符合说还是法定符合说，结果都是一样的。因此，丙的行为应成立故意杀人的既遂。
选项D说法正确。丁的行为属于具体的事实错误中的对象错误，对于对象认识错误而言，无论采用具体符合说还是法定符合说，结果都是一样的。因此，丁的行为成立故意杀人既遂。 54.下列哪些选项不构成犯罪中止？（）（2011年卷二多选第54题) A.甲收买1名儿童打算日后卖出。次日，看到拐卖儿童犯罪分子被判处死刑的新闻，偷偷将儿童送回家 B.乙使用暴力绑架被害人后，被害人反复向乙求情，乙释放了被害人 C.丙加入某恐怖组织并参与了一次恐怖活动，后经家人规劝退出该组织 D.丁为国家工作人员，挪用公款3万元用于孩子学费，4个月后主动归还 【答案】ABCD 【考点】犯罪中止 【解析】《刑法》第二十四条第一款规定，在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。 选项A不成立犯罪中止。根据《刑法》第二百四十条第二款的规定，拐卖妇女、儿童的，只要行为人以出卖为目的，实施了拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的，就成立拐卖妇女、儿童罪的既遂。据此可知，甲以出卖为目的购买儿童的行为，已经成立了拐卖儿童罪的既遂，他事后将儿童送回家的行为属于犯罪后的悔改表现，可以在量刑上有所体现，但不能成立犯罪中止。 选项B不成立犯罪中止。绑架罪侵犯的客体是复杂客体，即他人的人身自由权和财产权。乙使用暴力将被害人绑架的行为，已经侵犯了被害人的人身自由权，该绑架行为已经完成，成立犯罪既遂。后经被害人反复求情将其释放的行为属于犯罪后的悔改表现，可以在量刑上有所体现，但不能成立犯罪中止。 选项C不成立犯罪中止。组织参加恐怖活动罪是指加入恐怖活动组织，使自
司法考试历年民法考题分章练习 一、民法概述 单项选择题 （2010）1.下列哪一情形下，乙的请求依法应得到支持？（）（2010年卷三单选第1题） A.甲应允乙同看演出，但迟到半小时。乙要求甲赔偿损失 B.甲听说某公司股票可能大涨，便告诉乙，乙信以为真大量购进，事后该支股票大跌。乙要求甲赔偿损失 C.甲与其妻乙约定，如因甲出轨导致离婚，甲应补偿乙50万元，后二人果然因此离婚。乙要求甲依约赔偿 D.甲对乙承诺，如乙比赛夺冠，乙出国旅游时甲将陪同，后乙果然夺冠，甲失约。乙要求甲承担赔偿责任 【答案】C 【考点】民法的调整对象 【解析】《民法通则》第2条规定，中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。据此可知，并不是所有的社会关系都属于民法调整的对象。 选项A、D错误。“应允同看演出”与“承诺陪同旅游”都属于道德范畴，不属于民法的调整对象，受道德调整。 选项B错误。甲只是向乙转述一下听闻，乙作为成年人应该自己判断该信息的真伪，自己承担擅自依照该信息行事而产生的风险，乙不享有对甲法律意义上的请求权。 选项C正确。夫妻之间对出轨导致离婚的补偿协议，符合民法中意思自治的原则，该协议有效，乙依照协议约定主张的请求权能得到支持。 （2009）1.甲被乙家的狗咬伤，要求乙赔偿医药费，乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的？（） A.甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系 B.甲请求乙赔偿的权利属于绝对权 C.甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效 D.乙拒绝赔偿是行使抗辩权 答案：C 解析：本题考核特殊侵权行为。 人身关系是“人格关系”和“身份关系”的合称。民法调整的人身关系即是自然人的人格权
司法考试试题及答案含答案和详细解析
1、关于甲锯断高速公路隔离栏的定性，下列分析正确的是： A.任意损毁公私财物，情节严重，应以寻衅滋事罪论处 B.聚众锯断高速公路隔离栏，成立聚众扰乱交通秩序罪 C.锯断隔离栏的行为，即使得到吴某的同意，也构成故意毁坏财物罪 D.锯断隔离栏属破坏交通设施，在危及交通安全时，还触犯破坏交通设施罪 2、根据《公务员法》规定，下列哪一选项不是公务员应当履行的义务? A.公道正派 B.忠于职守 C.恪守职业道德
D.参加培训 3、高某利用职务便利多次收受贿赂，还雇凶将举报她的下属王某打成重伤。关于本案庭前会议，下列哪些选项是正确的? A.高某可就案件管辖提出异议 B.王某提起附带民事诉讼的，可调解 C.高某提出其口供系刑讯所得，法官可在审查讯问时同步录像的基础上决定是否排除口供 D.庭前会议上出示过的证据，庭审时举证、质证可简化 4、关于网络犯罪案件证据的收集与审查，下列哪一选项是正确的? A.询问异地证人、被害人的，应由办案地公安机关经过远程网络视频等方式进行 B.收集、提取电子数据，能够获取原始存储
介质的应封存原始存储介质，并对相关活动录像 C.远程提取电子数据的，应说明原因，并对相关活动录像 D.对电子数据涉及的专门性问题难以确定的，可由公安部指定的机构出具检验报告 5、根据《刑法》规定，国家工作人员利用本人职权或者(1)形成的便利条件，经过其它(2)职务上的行为，为请托人谋取(3)，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以(4)论处。这在刑法理论上称为(5)。将下列哪一选项内容填充到以上相应位置是正确的? A.(1)地位(2)国家机关工作人员(3)利益(4)利用影响力受贿罪(5)间接受贿 B.(1)职务(2)国家工作人员(3)利益(4)受贿罪(5)斡旋受贿 C.(1)职务(2)国家机关工作人员(3)不正当利益(4)利用影响力受贿罪(5)间接受贿
合同法历年试题精解（1） 2004-9-2 16:57 来源：法律教育网【大中小】【我要纠错】 学科概述：《合同法》是关于市场交易规则的法，是最具有市场品格的法；《合同法》是新法，是比较科学、完整的法。因而，《合同法》成了出题最多的法之一。掌握了合同法，在一定程度上就掌握了市场交易的规律；掌握了合同法，对债法的原理，对民事法律行为的特征就有了相当程度的了解。民法是万法之母，而合同法是民法中最活跃的一部分。《合同法》的重要性是不言而喻的。考生们一定要从交易的角度理解《合同法》。对《合同法》的司法解释也应有适当的关注。 一、选择题 （一）合同法的概述 ★★1（02.卷三。单。14）某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定，酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？（） A.双方民事法律行为 B.无效民事行为 C.附条件民事法律行为 D.不属于民事法律行为 「参考答案」D 「考查知识点」民事合同的概念。 「解题思路和依据」合同法所规范的合同是债权合同，债权合同是民事合同的一种。民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此，可以排除选项A、B、C. 「应注意的问题」合同的主体的一方是县政府。如果县政府与酒厂是交易关系（比如买酒），则是平等主体之间的民事合同、债权合同。 ★★2.（00.卷三。单。17）下列协议中哪项协议适用合同法？（） A.甲与乙签订的遗赠扶养协议 B.乙与丙签订的监护责任协议 C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议 D.丁与戊企业签订的企业承包协议 「参考答案」此题为单选，但答案应当为选项A、C、D 「考查知识点」合同法的适用。 「解题思路和依据」《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”该条排除了身份合同，因此，B选项所说的监护协议，不能适用合同法的规定。遗赠扶养协议是债权合同，不必然涉及人的身份关系，双方都有给付，是有偿合同，当然可以适用合同法。联产承包协议和企业承包协议都有债权性质，其适用也没有被合同法排除。 「应注意的问题」有的学者把遗赠扶养协议排除于债权合同之外，对考生影响极大。
2012年国家司法考试卷二真题及解析 选择 1. 老板甲春节前转移资产，拒不支付农民工工资。劳动部门下达责令支付通知书后，甲故意失踪。公安机关接到报警后，立即抽调警力，迅速将甲抓获。在侦查期间，甲主动支付了所欠工资。起诉后，法院根据《刑法修正案（八）》拒不支付劳动报酬罪认定甲的行为，甲表示认罪。关于此案，下列哪一说法是错误的？ A: 《刑法修正案（八）》增设拒不支付劳动报酬罪，体现了立法服务大局、保护民生的理念 B: 公安机关积极破案解决社会问题，发挥了保障民生的作用 C: 依据《刑法修正案（八）》对欠薪案的审理，体现了惩教并举，引导公民守法、社会向善的作用 D: 甲已支付所欠工资，可不再追究甲的刑事责任，以利于实现良好的社会效果 2. 甲与乙女恋爱。乙因甲伤残提出分手，甲不同意，拉住乙不许离开，遭乙痛骂拒绝。甲绝望大喊：“我得不到你，别人也休想”，连捅十几刀，致乙当场惨死。甲逃跑数日后，投案自首，有悔罪表现。关于本案的死刑适用，下列哪一说法符合法律实施中的公平正义理念？ A: 根据《刑法》规定，当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时，可判处甲死刑 B: 从维护《刑法》权威考虑，无论甲是否存在从轻情节，均应判处甲死刑 C: 甲轻率杀人，为严防效尤，即使甲自首悔罪，也应判处死刑立即执行 D: 应当充分考虑并尊重网民呼声，以此决定是否判处甲死刑立即执行 3. 关于罪刑法定原则有以下观点： ①罪刑法定只约束立法者，不约束司法者 ②罪刑法定只约束法官，不约束侦查人员 ③罪刑法定只禁止类推适用刑法，不禁止适用习惯法 ④罪刑法定只禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法 下列哪一选项是正确的？ A: 第①句正确，第②③④句错误 B: 第①②句正确，第③④句错误 C: 第④句正确，第①②③句错误 D: 第①③句正确，第②④句错误 4. 下列哪一选项构成不作为犯罪？ A: 甲到湖中游泳，见武某也在游泳。武某突然腿抽筋，向唯一在场的甲呼救。甲未予理睬，武某溺亡 B: 乙女拒绝周某求爱，周某说“如不答应，我就跳河自杀”。乙明知周某可能跳河，仍不同意。周某跳河后，乙未呼救，周某溺亡 C: 丙与贺某到水库游泳。丙为显示泳技，将不善游泳的贺某拉到深水区教其游泳。贺某忽然沉没，丙有点害怕，忙游上岸，贺某溺亡 D: 丁邀秦某到风景区漂流，在漂流筏转弯时，秦某的安全带突然松开致其摔落河中。丁未下河救人，秦某溺亡 5. 下列哪一行为构成故意犯罪？ A: 他人欲跳楼自杀，围观者大喊“怎么还不跳”，他人跳楼而亡 B: 司机急于回家，行驶时闯红灯，把马路上的行人撞死
司法考试试题及答案带答案和解析
1、甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记载了甲乙丙3人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了丙，使得公司登记的文件中股东只有甲乙2人。下列哪一说法是正确的？ A. 丙不能取得股东资格 B. 丙取得股东资格，但不能参与当年的分红 C. 丙取得股东资格，但不能对抗第三人 D. 丙不能取得股东资格，但能够参与当年的分红 【正确答案】：C 2、关于法院与仲裁庭在审理案件有关权限的比较，下列哪些选项是正确的？ A. 在一定情况下，法院能够依职权收集证据，仲裁庭也能够自行收集证据 B. 对专门性问题需要鉴定的，法院能够指定鉴定部门鉴定，仲裁庭也能够指定鉴定部门鉴定 C. 当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的，法院能够根据当事人的申请制作判决书，仲裁庭也能够根据当事人的申请制作裁决书 D. 当事人协议不愿写明争议事实和判（裁）决理由的，法院能够在判决书中不予写明，仲裁庭也
能够在裁决书中不予写明 【正确答案】：A,B 3、关于民事案件的开庭审理，下列哪一选项是正确的？ A. 开庭时由书记员核对当事人身份和宣布案由 B. 法院收集的证据是否需要进行质证，由法院决定 C. 合议庭评议实行少数服从多数，形成不了多数意见时，以审判长意见为准 D. 法院定期宣判的，法院应当在宣判后立即将判决书发给当事人 【正确答案】：D 4、关于民事诉讼的裁定，下列哪一选项是正确的？ A. 裁定能够适用于不予受理、管辖权异议和驳回诉讼请求 B. 当事人有正当理由没有到庭的，法院应当裁定延期审理 C. 裁定的拘束力一般只及于当事人、诉讼参与人和审判人员 D. 当事人不服一审法院作出的裁定，能够向上一级法院提出上诉 【正确答案】：C