浙江省工商局收集的银行业不公平合同格式条款
1、个人借款（最高额担保）合同中：贷款人有权自行调低上述借款额度，且无需另行通知借款人。
评析：合同是基于对确定的权利义务内容达成的合意，合同法第19 7条规定，借款数额、利率、期限、还款方式等是借款合同的主要内容。借款额度是借款合同最主要的权利义务内容，贷款人可以无需另行通知借款人而自行调低借款额度，违背了合同主要权利义务确定的基本原理。
2、借款过程中，出现借款人个人收入情况下降、信用状况下降、企业主营业务盈利能力不强，借款资金使用出现异常的，贷款人可视情况单方面调减和取消本合同尚未使用的借款金额或停止借款资金的发放和支付。
评析：贷款人不安抗辩权的行使有悖于合同法的有关规定。不安抗辩权的行使并非是任意的，不仅要有证据，而且是较为严重的情形，要有证据证明对方有经营状况严重恶化、转移财产、抽逃资金、丧失商业信誉、有丧失或可能丧失履行债务能力的情形，在对方不能提供担保或不能在期限内消除不安之情形，才可以行使不安抗辩权。
该条所列存在三方面问题：一、“个人收入情况下降、信用状况下降、企业主营业务盈利能力不强”这些情形在订立合同前都是可以预
见的将来可能发生的情形，“借款资金使用出现异常的”表述不明确。上述情形不能成为不安抗辩的理由；二、行使不安抗辩权的程序违法。债权人如行使抗辩权，需要有证据证明，并且应当是主动向对方提出。
三、如借款人提供了担保或者不安事由消除后，仍需继续履行合同。显然，如出现贷款人行使抗辩权的情形，贷款人直接排除了借款人提供担保等的可能性。
3、担保人为两人以上的，贷款人行使担保物时有权处置任一担保人的担保财产。
评析：当出现多个担保物同属于借款人时，或多个担保物都是第三人提供时，在没有特殊约定的情况下，贷款人是有选择抵押物顺序行使抵押权的权利。但是，当一个债权出现债务人提供的物保和第三人提供的物保共存时，债权人行使抵押物的顺序是有先后顺序的，法律规定须先执行债务人的担保物。“有权处置任一担保人的担保财产”擅自扩大了贷款人处置担保物的权力。
4、债务人应将其与售房者之间的往来账款，包括但不限于向售房者缴纳的购房款、定金、费用以及售房者向其支付的违约金、违约利息、保险赔偿金等，通过其开立在其银行的上述帐户进行结算。
评析：该约定有悖合同的相对性。房屋买卖合同中的主体是售房者与购房者，借款合同的主体是贷款人与借款人（购房者），法律上这是两个独立的合同。房屋买卖合同中，贷款人不是合同的其中一方，
其指定房屋买卖合同中有关帐户结算必须在其银行中结算，限制了债务人的选择权。
5、本合同签订后，借款发放前，债务人与售房者就本合同项下有关质量、交房条件，权属或其他事宜发生任何纠纷的，本合同自动中止。债权人有权根据上述纠纷的解决情况，在半年内决定是否解除或继续履行合同。
评析：一、违背合同相对性的规定。二、贷款人滥用不安抗辩权。属债权人将与其无关事件或主观推断事项或不明确的事项作为单方中止、解除合同的事由，并排除对方的抗辩权。根据合同的相对性，债务人与售房者之间发生有关质量、交房条件，权属或其他事宜的纠纷时，此时发生纠纷的主体是债务人与售房者，法律上与银行没有直接的关系。“有关质量、交房条件，权属或其他事宜”，还没有达到法律规定的可以行使不安抗辩权的条件。
6、贷款人权利和义务：按照法律或本合同规定收回借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及其他实现债权的费用时，贷款人均可直接从借款人在贷款人处开立的账户中划收
7、担保人应按贷款人要求为担保财产办理足额保险。。。，担保人中断或撤销保险的，贷款人有权代其投保，有关费用由担保人承担，贷款人有权直接从担保人的任何账户中划收上述费用。
6、7评析：一、银行无需通知借款人，直接从其账户中划收，是一种强行扣款行为，是银行利用其强势地位的突出表现。法律没有赋予银行强制执法权，银行以格式合同作为当事人同意，会造成对借款人其他权利的侵害。二、法律对公民的人身性财产有特殊的保护规定，不得强制执行人身损害赔偿金、养老金等“三金”。“直接从借款人在贷款人处开立的账户中划收”，在未经借款人同意的情况下，就可能把借款人账户中，如养老金等人身性利益的财产给划收。
8、贷款人权利和义务：对借款人逃避贷款人监督，拖欠借款本金及利息或其他严重违约行为，有权实行信贷制裁，有权向有关部门或单位予以通报，有权对外进行公开披露。
评析：属于民事合同的借款合同，双方在法律上的地位是平等的，一方违约，按合同约定的承担责任。法律没有授权银行行使公权性质的信贷制裁、公开披露的措施。如借款人出现上述情形，银行可按照人民银行《借贷通则》的规定采取相应的措施。
9、借款人权利和义务：本合同项下借款抵押财产价值减少，借款人应当及时提供贷款人认可的其他担保措施。
评析：这一义务不应当是借款人的一项主动义务，而应该是经贷款人请求而发生的被动义务，建议修改为：本合同项下借款抵押财产价值减少，应贷款人请求，借款人应当及时提供贷款人认可的其他担保措施”。
10、担保人的权利和义务：借款人出现足以影响其还款的不利情形，保证人应于事项发生后及时书面通知贷款人。
评析：由保证人向贷款人就借款人出现的情形履行通知义务，加重保证人的责任，缺乏法律依据。
11、担保人声明与承诺：担保人签署和执行本合同经过所有必需的合法授权，上述授权及授权项下的签署和执行未违背担保人的公司章程或任何对担保有约束力的法律法规或合同，担保人为签署和执行本合同所需的手续均已合法地办理完毕并充分有效。
评析：此款看似很绕口，很难直接理解其真实含义，这正是其要达到的目的。此款意在规避法律对因贷款人恶意或应当明知而导致担保合同无效的情形。
合同法第50条，法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。
当出现贷款人明知担保人超越授权而签订担保合同时，此时，担保合同应属无效。此款中，贷款人采用声明与承诺的方式排除自身明知或应知担保人超越权限的可能性，避免担保合同出现无效的情形。
12、保证人实施以下行为，应提前15日书面通知债权人并征得债权人书面同意：改变资本结构或经营体制，包括但不限于承包、租赁、
股份制改造、联营、合并、分立、合资、减资、资产转让、申请重整、申请和解、申请破产。
评析：一、本项列举的事项均涉及保证的经营自由权，保证人在行使时，除了依法履行必要的程序，任何单位和个人均不得干涉。二、须经贷款人同意方得实施的事项涵盖范围过于广泛，超越了法律规定的必要限度，侵害了保证人的经营自由权，属于自我保护过度。
法律规定，公司的合并，注册资本的减少，需要依法履行股东大会决议，及时通知债权人，进行债务清偿或为债权人提供履行债务的担保即可。申请重整、申请和解、申请破产，涉及多个债权人利益或社会利益，纳入《破产法》调整范围，贷款人作为其中一个债权人，在进入破产程序前无权干预。
13、最高额担保合同中：担保的主债权本金为在本合同约定的借款期限内的最高借款余额；基于被担保主债权之本金所发生的利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、执行费用等）等也属于被担保债权，其具体金额在被清偿时确定。依据上述两项确定的债权金额之和，即为担保人所担保的最高债权额。
评析：一、将最高担保债权额与担保的债权范围混淆，二、最高担保债权额不明确，使最高担保债权额处于一种不确定的状态。法律规定最高额担保的一个重要内容是要确定最高的担保债权数额，最高担
保债权数额没有明确，实质上对银行实现债权时反而不利。三、“执行费用”等不属最高额抵押权所担保的债权范围内。
担保法司法解释第八十一条，最高额抵押权所担保的债权范围，不包括抵押物因财产保全或者执行程序被查封后或债务人、抵押人破产后发生的债权。
14、借款人和担保人的违约责任：借款人未近约定用途使用借款以及违反本合同项下其他义务，贷款人有权要求借款人立即偿还借款人与贷款人签订的其他借款合同项下的借款本息。借款人保证不因此而提出抗辩。
评析：一、任何情况下，是否享有抗辩权，取决于事实，而不能在合同中约定取消一方的抗辩权。在合同中约定取消债务人的抗辩权，违反法律规定。
二、借款人与贷款人可能存在多个借款合同，多个合同构成各自独立的债权债务关系，债务人因在一个合同中的违约行为，未必在事实上危及其他债权债务关系，即使因此而出现危及其他债权债务关系，亦因根据合同的约定处理，这也是合同相对性的体现。
15、保证人在本合同项下，承担连带保证责任。债务人无论何种原因未按本合同约定按期偿还借款本息，保证人都应按照本合同约定履行清偿责任。
评析：承担连带保证责任的保证人，享有债务人对债权人的所有抗辩权。“无论何种原因．．．，保证人应按照本合同约定履行清偿责任＂实际上是隐性的剥夺了保证人享有的债务人对债权人的合法抗辩权。
16、借款人提前部分或全部归还借款本息的，应提前15个工作日向贷款人提出书面申请并取得债权人同意见，贷款人向借款人收取一定金额作为提前还贷的违约金。
评析：一、借款合同中，借款人的主要义务是归还借款，借款人提前还款不是违约行为，而是一种积极的履约行为，无须征得贷款人的同意。
二、即然借款人提前还贷不是违约行为，就不存在支付违约金的问题，但可适用“补偿金”。
三、补偿金应仅有补偿目的，而不宜具有违约惩罚性质。补偿金应仅用于补偿当前损失，而不应及于期待的利益损失。建议明确补偿金的计算方式而不是约定具体的数额。
四、从金融企业社会责任的角度出发，鼓励借款人提前还贷，确保贷款安全。
17、因国家法律法规或监管政策发生变更，导致债权人按本合同约定履行放款义务不符合法律法规或监管要求时，债权人有权单方终止合同，停止发放贷款，债务人应按债权人要求立即偿还。
评析：作为债务人一方，在不存在过错的情况下，发生“因国家法律法规或监管政策发生变更”的事由，债权人应尽到及时通知，协商变更，如终止合同还需要给予债务人提前归还借款应有的、合理的必要的还款宽限期。显然，债权人在此条款中免除了自身应尽的通知等的合同义务。
18、未经抵押权人书面同意，抵押人不得将抵押物出租、出售、出借、赠与、转让、重复抵押他人或以其他方式处分。
评析：是否交付是抵押和质押的根本区别。由于抵押不以交付抵押物为成立条件，抵押期间抵押物不发生移转，抵押人能正常的使用抵押物，抵押物的使用价格得到了充分的发挥，这正是抵押这种方式优于质押的地方。出租、出借都是对抵押物的正常使用，采用格式条款限制抵押人对抵押物的正常使用。
19、在本合同有效期间内，借款人在其他金融机构融资，为他人债务提供保证或以其主要财产向第三人换押，可能影响本合同项下借款偿还能力的，应当提前书面通知贷款人并征得贷款人书面同意。
评析：该约定超越了保护贷款人债权的必要限度。“向其他金融机构融资、为他人提供保证、以其主要财产向第三人抵押”，属借款人
的经营自主权和对自有财产的合法处分。在贷款人的债权已得到担保的情况下，对借款人作出不合理的限制，侵害的是借款人的经营自主权和财产处分权。
20、申请人本人在申请表上签字，即表示知悉发卡银行的有关规定，并予以遵守。
评析：“银行的有关规定”，属于文字表述内容不明确。同时，“银行的有关规定”中，有一部分是属于银行内部规定，对外不发生效力，将“银行的有关规定”作为合同的一部分，加重消费者责任，侵犯消费者的知情权。
21、贷款人已提请借款人、担保人对本合同各条款，作全面、准确的理解，并应借款人、担保人的要求对条款进行详尽的解释和说明，各方对本合同含义认识一致。
评析：认识不一致可能是主观原因引起的，也可能是客观原因引起。贷款人不能自认各方认识一致。建议贷款人可借鉴保险风险提示做法，让借款人对该合同的内容解释等签字，确认已经提示过。
22、债权人以其网站、网上银行、电话银行、手机银行或营业网点发布公告的方式发送通知，以公告发布之日视为送达日。债权人在任何情况下无需对邮递、传真、电话或任何其他通讯系统所出现的任何传递失误、缺漏或延迟承担任何责任。任何通知或各种通讯联系只要按照上述地址发送，即视为已送达。
评析：债权人以主观推断代替客观送达，免除自身送达不能的责任。参照民诉法的规定，从公平角度，送达以当事人签收为准，只有在直接送达、邮寄送达等方式均无法送达的情况下，才采用公告送达的方式。
公告送达是一种推定送达方式，需具备两个条件，一是送达人下落不明，二是用其他方式无法送达的。如涉及债务人个体的合同内容的，需先采用其它方式的送达形式。采用公告送达，送达时间为自发出公告之日起，经过六十日，才视为送达，而不是“公告发布之日视为送达日”。
民诉法第84条规定：“受送达人下落不明，或者用其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。23、如果起诉，只能向贷款人所在地法院起诉。
评析：民事诉讼管辖法院采取“以原就被”的原则。即被告住所地的法院对于因被告而发生的一切民事诉讼皆有管辖权。民事诉讼法第
23条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被住所地或者合同履行地人民法院管辖。“只能向贷款人所在地法院起诉”，剥夺了当事人对管辖法院的选择权。
24、抵押期间，未经抵押权人书面同意，抵押人不得修改或变更保险单的任何条款或对保单作任何改变。
评析：在格式化合同中，作为合同制定方更有制定合同的优势，制定方在格式化合同中也应体现双方地位的平等，权利的对等。建议文字表述更具人性化，用词更恰当。在不影响债权人实体权利的情况下，可以对保单进行修改，此条文字表述过于强硬，体现出强势一方霸气十足。
25、因不可抗力，通讯，或网络故障等原因导致未按时发放贷款或办理支付的，债权人不承担任何责任。
评析：一、合同法第118条规定，“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”此处，“通知对方”、提供发生不可抗力等的证明”是当事人主张不可抗力免责时的一项义务。银行按约定放贷是其主要义务，如发生不可抗力，债权人应及时通知对方，对方亦应于接到通知后及时答复，如有异议也应及时提出。此条债权人免除了自身应尽的所有义务。
二、不可抗力指发生不能预见，不能避免并不能克服的客观情况。“通讯，或网络故障等原因”还没有达到不能预见，不能避免的程度，没有达到法律规定的对不可抗力的要求。
26、对于非现金交易，借款人在免息还款期内偿还全部款项，享受免息待遇；未能按期偿还全部款项的，应支付全部款项自很行记账日起的利息。
评析：一方部分违约，应承担与其对等的违约责任，“未能按期偿还全部款项的，应支付全部款项自很行记账日起的利息”，实质上是对借款人部分欠款进行全额罚息，加重借款人承担违约的责任。
最高院司法解释关于格式条款合同效力(2011-03-29 15:30:17)转载▼现实生活中，由于当事人对法律的认识不够，往往被一些强权的合同向对方所“忽悠”。例如格式合同就是其中最明显的一项，还有一些违反法律强制性规定的合同、以合法形式掩盖非法目的的合同等等。究竟什么是格式合同呢，什么样的格式合同才是无效的呢？一般像比较大一型的企业公司，都是格式合同。合同中的内容不是双方约定的，而是合同相对方草拟好的，对于需要你填的地方它会给你留下空格，你只要签字就够了，这样的合同都是重复的，所有和合同向对方即拟定人签订的合同基本上是一样的，只是要你签字、填空的地方不一样。格式合同什么时候无效，很多人都陷入误区，比较浅显的说就免除或减少己方责任、限制你的权利，遇到这样的条款你就要斟酌了。在中国人传统观念里面认为“白纸黑字”就是铁板钉钉的事情，其实这是个误区，也是对方让你陷入误区。自己一看都签完字了嘛，那肯定后悔不得了，那只能吃亏了，其实这个时候你就要想想这个合同条款是否公平，建立在不公平、不平等基础上的合同基本上都是无效或者部分无效的。简单两个字，你就要从“公平”上来考虑这个事情这样处理是否公平！格式合同陷阱多 司法解释： 第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持 第十条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。 《合同法》 第四十条：具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十三条合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 格式合同陷阱多，希望当事人在签订格式合同的时候不要急于签合同，可以找一个专业人员帮忙审一下，咨询专业律师其实不需要花多少钱，但是如果你为了省钱，后期出来问题那就不是给律师那点咨询费了。本人就见过这样的一个房屋认购协议，意思是若因买方的原因导致房屋贷款办不下来的话，卖方有合同解除权，解除合同后，全额推付首付。看似是为你考虑，其实是一个大陷阱。合同说了只有卖方有合同解除权，你是没有的，开发商就耍起无赖了，我就是不解除合同，你就是拿不到钱，多么阴险的条款，作为一般的普通老百姓肯定想不到这么深，然而制定格式合同的人就想的这么深，你能怎么办？
论格式合同的法律规则 【摘要】现代社会中格式合同的大量应用已引起了人们的高度重视，它为人们的日常生活带来方便的同时，也为使用者提供了利用它来侵犯相对方权益的机会。本文对格式合同法律规制的研究，考察了国外及我国对格式合同的规制，及怎样对格式合同以不同的途径进行限制和规制，并试从格式合同与契约自由原则理念的摩擦入手进行分析，并以此为观察的角度对规制的手段等问题提出自己的意见。 【关键词】格式合同契约自由完善建议 【 abstract 】Standard contracts are widely used in the model world has caused people to think highly of it.It can brings about lots of conveniences for People's Daily life,Also provides the user the chance of assaulting each other's rights. This paper have study the regulate the standard contract,inspected the egulation of dardcontract both domestic and foreign,and how to restrict and regulate the standard contract through different approach,try to starting with the analysis of the campaign between standard contract and freedom of contract,then put forward my views on the approach of regulation. 【 keywords 】standard contract,Freedom of contract,perfecting 时至今日，格式合同与人们的日常生活几乎无时无刻不在发生着联系，而且使用范围和数量一直呈日益上升的趋势。但到了市场经济越来越发达的时候，这种绝对的合同自由慢慢地出现了新的情况，比如下面的例子。 不少学生经常喜欢在一些小商场逛街购物，但在小商场中的标价几乎都是虚高的，这似乎已经成为了一个大家都心照不宣的“规则”，老板开价多少钱，经过一番讨价还价，最后一般能以老板开价的五到七折成交，甚至更多。战利品拿在手中，心里却并没有多少开心的感觉，反倒会感觉得有些不爽，因为5元、10元这种你来我去的还价方式实在让人有些不胜其烦。但凡经历过在骡马市商城这种类似场所购物的人都会有同样的经历。一个念头不禁油然而生：为什么不干脆规定所有的物品都明码标价，让人们省下这许多的口舌和精力去做其他更有意义的事情？仔细一想，这也就是法律中的格式合同。那么，为什么又还存在这许多需要劳神又费时的交易场所呢？其实，这又涉及到另一个法律问题，即契约自由问题。格式合同固然有许多优点，但同时也在一定程度上对契约自由这一民法基
整治利用合同格式条款侵害消费者合法权益专项行动案例汇编 通讯服务 案例一： 关于对移动公司《客户服务协议》等格式条款进行行政指导的案例情况 一、格式条款基本情况 (一)《客户服务协议》第三条第4项规定：“有权暂停或限制其通信服务”。该格式条款排除了消费者权利。 (二)《IDC业务服务合同》第三条3-1-3项规定：“如因对方设备问题或操作不当，造成移动公司损失的，对方须全额赔偿”。该条款免除自身责任。 (三)《客户服务协议》第八条第1项规定：“对方办理与移动公司相关的各类业务所签署的业务受理单、表单、协议等为本协议的补充，与本协议冲突部分以补充协议为准，补充协议中未约定部分以本协议为准”。该条款排除消费者权利。 (四)《IDC业务服务合同》第四条4-6项规定：“因不可抗力或政策因素等使合同部分或全部不能履行，双方互不承担违约责任”。该条款免除自身责任。 (五)《客户服务协议》第五条第1项规定：“对方的通信自由和通信秘密不受侵犯，移动公司对对方的客户资料和通信信息负有保密义务”。该条款免除自身责任。 二、行政指导法律依据 当事人的上述行为违反了《合同违法行为监督处理办法》第九条第(四)项、第(五)项的规定，以及第十一条第(一)项、第(六)项规定。属于经营者在合同格式条款中免除自己依法应当承担的其他责任和因违约依法应当承担的违约责任，以及排除消费者依法变更或者解除合同的权利和消费者依法应当享有的其他权利。同时违反了《安徽省合同监督条例》第十条第(四)项、第(五)项规定，以及第十二条第(一)项、第(五)项规定。 三、行政指导结果 依据《安徽省合同监督条例》第十四条规定，以及《合同违法行为监督处理办法》第十二条、第十三条规定，对其进行行政指导。行政指导结果如下： (一)《客户服务协议》第三条第4项规定：“有权暂停或限制其通信服务”。经行政指导，现修改为“移动公司应提前通知对方及时交费，对方未及时交费的，移动公司有权暂停或限制对方的通信服务”。明确了依法应当承担的其他责任。 (二)《IDC业务服务合同》第三条3-1-3项规定：“如因对方设备问题或操作不当，造成移动公司损失的，对方须全额赔偿”。经行政指导，现修改为“如因对方设备问题或操作不当，造成移动公司损失的，对方须全额赔偿；如因移动公司原因造成对方损失的，移动公司须全额赔偿”。明确了因违约依法应当承担的违约责任。 (三)《客户服务协议》第八条第1项规定：“对方办理与移动公司相关的各类业务所签署的业务受理单、表单、协议等为本协议的补充，与本协议冲突部分以补充协议为准，补充协议中未约定部分以本协议为准”。该条款排除消费者权利。经行政指导，现修改为“对方办理与移动公司相关的各类业务所签署的业务受理单、表单、协议等为本协议的补充”。删除了“与本协议冲突部分以补充协议为准，补充协议中未约定部分以本协议为准”的内容。维护了消费者依法变更或者解除合同的权利。 (四)《IDC业务服务合同》第四条4-6项规定：“因不可抗力或政策因素等使合同部分或全部不能履行，双方互不承担违约责任”。经行政指导，现修改为“遇不可抗力双方互不承担责任。移动公司应停收不可抗力期间停止服务的相关费用”。维护了消费者依法应当享有的其他权利。
对2017年公布的不公平合同格式条款的点评意见 类型一：经营者在合同格式条款中免除自身责任 条款1：“因不可归责于旅行社的第三方行为的原因（导致游客人身、财产权益受到损害，委托旅行社代办的护照、签证等出境手续影响甲方旅游行程的）旅行社不承担赔偿责任”。 点评意见：构成了国家工商总局《合同违法行为监督处理办法》第9条所指的在格式条款中免除自己责任的行为。 根据《合同法》第一百二十一条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”。因此，本条款涉嫌在特定情况下免除格式条款提供方的违约责任。 旅行社不能利用行业的优势限制消费者的权利，扩大自己的豁免责任。 条款2：“游客下车游览、就餐、购物时，请注意关好旅游车窗并随身携带贵重物品，若出现贵重物品遗失、被盗，汽车公司概不负责，本公司亦不承担责任”。 点评意见：构成了国家工商总局《合同违法行为监督处理办法》第9条所指的在格式条款中免除自己责任的行为。 《旅行社管理条例》第三十九条规定“旅行社对可能危及旅游者人身、财产安全的事宜，应当向旅游者作出真实的说明和明确的警示，并采取防止危害发生的措施”。按照相关法律法规，旅行社对于旅游者的财产安全负有保障义务，单方完全免除其法定义务的格式条款是无效的。 在旅游过程中，旅行社不履行包价旅游合同义务或者履行合同义务不符合约定、造成旅游者财产损失的，应当依法承担赔偿责任;即便在旅游者自行安排活动期间，旅行社未尽到安全提示、救助义务的，也应对旅游者的财产损失承担相应责任。 条款3：“厂家停机检修造成甲方不能按时交车，可不视为甲方违约”。 点评意见：构成了国家工商总局《合同违法行为监督处理办法》第9条所指的在格式条款中免除自己责任的行为。 《合同法》107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履
合同常见陷阱条款 一、判断题 1. 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条对对5. 在采用格式合同方式的交易中，一方如果处于垄断地位与相对方进行交易，那么相对方的意思肯定会不真实。错 10. 只有通过反垄断才能解决经济地位不平等这个问题。对 18. 我国法律规定，定金和预付款性质是一样的。错 2. 对合同中专业名词的理解偏差不会造成陷阱条款。错 3. 在实践中，由于双方对交易的标的或者交易习惯的认识存在差异，一方有可能利用这种知识结构差异来规避责任和风险。对 20. 对法律上有明确定义的概念缺少认知的情况下，双方签订合同时应设立解释条款，对合同中涉及的概念的定义、范围等予以明确。对 11. 对合同中不明确的条款，当事人应咨询律师等专业人士，对合同提供意见或建议。对16. 在我国的司法实践中，如合同没有约定，实行推定原则，即按照交易习惯来进行推定，推定一般由人民法院或仲裁机构来主导。对 20. 《中华人民共和国担保法》中90条规定：定金合同从签订合同之日起生效。错 17. 格式条款的使用是没有限制的。错 5. 信息不对称是导致事实上不平等的唯一原因。错 17. 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。对 13. 合同一方在经济地位或信息资源的掌握上处于优势地位时，容易造成事实上的不平等合同。对 17. 因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款有效。错 20. 《中华人民共和国合同法》39条第一款规定：采用格式合同订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务。对 二、单选题 4. （单选题）向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为几年？（） C. 二年
电力企业合同的法律风险及规避分析吴晓倩 发表时间：2019-09-11T16:52:24.220Z 来源：《基层建设》2019年第17期作者：吴晓倩 [导读] 摘要：在我国快速发展的过程中，我国社会的各个行业都得到了快速的发展，经济进入到了高速发展期，这就对电力能源的需求越来越高。 身份证件号码：1201011985****XXXX 天津 300300 摘要：在我国快速发展的过程中，我国社会的各个行业都得到了快速的发展，经济进入到了高速发展期，这就对电力能源的需求越来越高。电力能源在很大程度上决定着社会生产生活的正常进行，电力企业的正常运行直接影响着人们的切身利益。合同管理时企业中最为重要的内容之一，其管理质量和企业的经济效益具有直接关系。从目前来看，电力企业的合同管理常常存在法律风险，影响着企业的正常运行。所以需要对电力企业合同的法律风险进行分析，同时提出相应的规避措施，确保企业的正常运行。 关键词：电力企业；合同；法律风险；规避措施 引言 合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。而合同管理是指从合同的订立，到合同履行完毕全过程的控制。近几年来，电力企业利用合同这一形式进行市场交易，取得了显著成绩。虽然我们的合同管理水平逐年提高，但不尽如人意。在购电售电、电力并网、物资采购、投资合资、设备购销、股权转让、建设施工、土地使用、担保、租赁等合同方面出现了不少问题。造成这些问题的主要原因是签约把关不严，签订的合同存在着缺陷，履约过程控制不力等。合同管理既是一种经营行为，又是一种法律行为。如何在合同管理中规避合同的法律风险，我们作如下探究。 1合同管理的概念 合同管理是企业为了实现合同目的，依照合同法等有关法律法规，在合同从准备、谈判、签署、生效、履行、变更、解除直到解决纠纷、救济权利的整个过程所进行的一系列管理行为的统称。可以说，合同管理贯穿于工程实施的全过程和各个方面，而合同当事人利益损害或损失的可能性也将贯穿整个工程的实施过程。“利益损害、损失发生的可能性”，与其称之为“危险”，不如称之为“风险”。“风险”的范围要比“危险”的范围广，它不仅包括损失发生的可能性，而且包括收益发生的可能性。本文将风险限定为企业发生潜在经济损失或其他损害的变动程度。这样，合同管理中的法律风险就是企业合同管理中所发生潜在经济损失或其他损害的变动程度。 2电力企业合同法律风险及规避分析 2.1合同准备时期的风险和规避对策 （1）电力企业在合同准备时期没有对项目标的情况进行可行性分析，缺少系统的统筹规划，常常存在着边想边干边改的情况，直接增加了项目的投资风险。相应规避对策：电力企业在项目立项阶段要进行充分的可行性研究，对于项目资金进行合理规划。（2）电力企业项目合作主体存在风险，缺少良好的履约能力。相应规避对策：要对合作方的经营范围、资信情况、商业信誉、履约能力进行充分考察，特别是合作方的法律地位（是否为法人），明确其营业执照的有效性以及经营范围覆盖内容等等；要对合作主体的履约能力进行审查，特别是注册资金的真实性、会计资料审查、股东审查、以往的履约情况等等；对于那些和分公司或者职能部门签订的合同一定要具有书面性质的授权委托书，防止由于合同主体不合规而造成合同的无效。（3）在没有正式签订合同之前，由于一方当事人问题而给对方造成相应的损害，存在过错一方需要承担赔偿责任。相应规避对策：要以签订合同之前的会议纪要、电子邮件、往来函件等作为依据或者补充材料，一旦发生纠纷可以作为相应的证据。 2.2合同起草阶段的风险及对策 （1）合同条款不完整或不明确，合同条款显失公平或违法，合同不符合有关标准等。对策：力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义，对于重要的合同应该请专业律师审查。（2）格式合同的风险，格式合同的好处是便捷而且交易成本低，但同时也会带来双方的权利义务不对等的风险，往往加重对方的责任，而减轻己方的责任。对策：应当严格审查格式合同的内容，防止格式合同的陷阱。（3）工程风险是否被合理分担。对策：通过购买保险，分散和转移风险，在合同中尽可能加入保险条款，使小钱获得大保障。无数的事实证明，能使自己损失最小的方式是风险转移，工程保险就是风险转移的最好手段和途径。 2.3创新合同管理制度体系，提高合同管理的应变性 双方在合同的履行过程中会突发各种意想不到的难题，早期签订的合同有时候难以对所有问题囊入怀中。为了使合同管理不断完善、应对可能出现的纠纷难题，应该建立创新性的合同管理综合保证体系，对合同管理制度进行持续动态的完善细化。比如廉政合同和用电合同一起签订的双合同就能有效保障电力企业的组织建设和廉政建设，值得电力企业进行合同管理时予以效仿借鉴；要对合同的法律风险进行持续、动态的监控管理，及时认识不足、查找漏洞、总结经验、防微杜渐，不断完善合同风险应急机制；要建立健全风险预警系统，制定风险规避和防范预案，保证在双方产生合同纠纷时，能够迅速做出应急反应、准确把握风险原因、及时处理。 2.4合同审查时期的风险和规避对策 （1）所报送的审核材料有缺失，审核的内容不够健全，审核对象重复造成审核时间较长。相应规避对策：这些风险都是人为因素所造成的，属于主观风险，这就需要通过相应的制度规范来进行约束。电力企业要针对这些问题制定出针对性的制度规范，确保流程的顺畅，避免风险发生。（2）在电力合同中为了有效规避风险常常会在交易双方之间提供担保人。但是在很多合同中担保人更多是形式方面的，一般都是在关联企业或者有紧密合作的企业间相互担保，并且交易企业间很少去审核担保方的经营情况。另外，相应的法律法规规定，行政机关以及事业单位不具有对外担保的资格，此种担保方式是最不可靠的。相应规避对策：在签订合同前要认真审核担保方的主体资格以及履约能力。 2.5合同履行阶段的风险及对策 （1）擅自变更合同。对策：合同的变更必须遵循协商一致的原则，严格对变更内容的审核，并履行必要的程序，注意变更的形式以及变更不明确的后果，防止因内容变更而受到损失。（2）标的不合格，不完全履行，怠于行使权利。实践中，履行过程的风险更多的是来自对方的履约情况和在履行过程中相关证据的缺失。对策：一方面，企业在合同履行过程中要注意收集和保存最完整的资料。另一方面，企业还需要关注合同履行期间权益保护，严格按照合同约定执行合同条款，如合同约定的内容发生变化或约定不明时，要及时签订补充协议或更正协议。另外特别注意诉讼时限，保证企业合法权益得到保障。（3）违约责任规定不清晰。在合同审查中普遍存在违约责任条款泛
浅谈合同中的格式条款 -----从身边的事情谈起… 【摘要】 格式合同的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一，随着我国社会主义市场经济的迅速发展，特别是加入WTO后，格式合同以其自身的价值与特征，为在人们交往中提供了很多的方便，但其中的有些格式条款却让人们费解，引发了很多争议，也影响了人们的生活，这值得我们大家一起去探讨…… 【关键词】： 格式条款格式合同通常解释 【前言】 你遇到过以下这些情况吗？ （1）在工商银行办理电子银行个人手续时，一张电子银行个人客户服务协议书摆在你面前，眼前种种条款，你只能读，不能改；要么签，要么拉倒——毫无协商余地… （2）在某洗衣店，拿着未清洗干净的衣服找老板时、他会指着取衣凭条背后印刷之所谓“条款”——“衣物出门，概不负责”，请问你作何感想呢？ （3）在某招待所，房门后或墙上贴着“旅客需知”——“房内任何物品之丢失或毁损，均由宾客三倍赔偿”… （4）在超市服务台前退有瑕疵的商品时，被告之退货应在三天内或只能调换其他商品，其依据是内部管理制度——试问这有协商余地吗？ …… 【评析】 一、格式条款的概念 我国《合同法》第39条第二款的规定：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款，即为格式合同，它的的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一。那什么又叫格式条款呢？ 格式条款又称附合契约、定型化契约条款，它是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款；也有学者定义为“一方当事人或者政府部门，社会团体预先拟订条款或印制成固定格式以供使用的条款”。这在格式合同中是普遍常见的， 二、格式条款的法律特征 ⑴、采用格式条款的合同的要约具有广泛性、持久性和细节性。⑵、格式条款具有单方事先决定性。⑶、以书面明示为原则。⑷、采用格式条款订立合同的一方在经济方面具有绝对的优势地位，使其可以将预定的格式条款强加于对方，从而排除双方就格式条款进行协商的可能性。 格式条款大多是由缔约时处于强势地位的一方当事人起草，产生不公平条款的可能性较大，所以对格式条款的解释应当遵循某些特殊的规则，以谋求法律的公平与正
应的赔偿责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定：“当事人一 方不履行合同或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对 方还有其他损失的，应当赔偿损失”。《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十 四条规定“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式做出对消费者不公 平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任”。 该合同条款违反了上述法律规定，侵害了消费者的公平交易权、获得赔偿的权利。 修改建议：规定消费者在旅游中，因旅行社过错给旅游者造成人身、财产损害 的，保险公司的赔偿不足以弥补损失时，甲方（经营者）应承担的义务。 二、经营者“不承担违约责任情形：第4 项规定：质量问题发生后，乙方（经 营者）及时采取了善后处理措施的”。（北京密云县旅游咨询服务中心） 点评：该合同格式条款免除了经营者应承担的向消费者做出赔偿的责任。 《中华人民共和国消费者权益保护法》第十一条规定：“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利”。《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定：“当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”。该格式合同条款违反了上述法律规定，侵害了消费者的获得赔偿的权利。 修改建议：将该条款改为“质量问题发生后，乙方（经营者）及时采取了善后处理措施仍不能弥补甲方（消费者）损失的，应承担相应的赔偿责任”。 三、“甲方（经营者）在下列情况下须承担责任：因故意或过失未达到与乙方合同规定的内容和标准，而造成乙方直接经济损失的”。?穴北京神舟假日旅 行社有限公司?雪 点评：此条款是侵害消费者权益的不公平条款。该条款规定，由于经营者的故意或过失原因，未达到合同规定的服务内容和标准，只有在对消费者造成直接经济损失时，甲方（经营者）才承担责任。按照公平原则，在没有给消费者造成直接经济损失时，甲方（经营者）未达到与乙方合同规定的内容和标准，仍应承担违约责任。 该合同格式条款违反了《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》有关规定，侵害了消费者的公平交易权、知情权、获得赔偿的权利。 修改建议：将该合同条款改为“甲方（经营者）因故意或过失未达到与乙方合同规定的内容和标准，给消费者造成损失，应当承担相应法律责任”。 四、“在不减少景点的前提下，甲方（经营者）保留对行程进行调整的权利”。（北京神舟国旅集团）点评：此条款为违法、不公平条款。该条款的不公平之处是条款中设定的“在不减少景点的前提下”的条件，及甲方所保留的 “对行程进行调整”的权利。如甲方保留此项权利，就意味着甲方可任意以任何理由变更合同中“行程”的主要内容。甲方对合同行程的调整属于单方变更合同，《中华人民共和国合同法》第八条规定，“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”。该合同格式
合同条款及格式 【合同格式条款的解释】 格式条款的解释，是在对格式条款的理解发生争议时，对格式条款的含义作出说明。 格式条款为合同条款，格式条款的解释，当然为合同解释的一项内容，自也应适用合同解 释的一般规则。但格式条款与一般合同条款又有不同的特点，它并非是由当事人双方相互 协商拟定的。因此，对格式条款的解释也必有特别的要求。《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以 上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。” 依此规定，对格式条款的解释还应采用以下三项特殊规则 (一)按照通常理解解释规则格式条款是由一方事先拟定并提供重复使用的，它不是针 对特定相对人而是针对不特定的相对人制定的，因此，在发生争议时，不能按照提供格式 条款的一方的特别理解来解释，也不能按照相对方在订立该合同时的特定情形下的理解来 解释，而应当按照通常的理解来解释。所谓通常的理解，是指通常情形下会订立该合同 的一般人的理解。 (二)作不利于格式条款提供方的解释对合同条款的解释，有所谓“用语有疑义时，对 使用者为不利益的解释”的法谚，此也为各国法上通用的合同解释规则。《国际商事合同 通则》第4.6条也规定：“如果一方当事人所提出的合同条款含义不清，则应作出对 该方当事人不利的解释。”格式条款因是由一方事先拟定的，且未经对方协商也不允许 对方协商，因此，在格式条款按照通常的理解也会出现两种以上的解释效果时，应当作出 不利于提供格式条款一方的解释，也就是应为对相对方有利的解释。这一方面体现提供条 款的一方应对自己提供的条款的含义不清负责，另一方面也是为了保护格式条款提供方的 相对方的利益，因为相对方总是处于一种弱势地位。 (三)非格式条款优于格式条款合同中既有格式条款又有非格式条款，且两者不一致的，应按照非格式条款优于格式条款的规则解释，亦即应采用非格式条款而否定格式条款。这 是因为格式条款是由一方提供而未经协商的，非格式条款是由当事人双方协商一致的，如 果格式条款与非格式条款不一致，实际上是当事人双方以其合意排除了格式条款的适用。 在这种情形下，若采用格式条款，无疑是否定了当事人的真实意思，而采用非格式条款， 则恰巧能反映当事人的真实意思。 【合同条款】 (一)对格式条款订立的规制 《合同法》第39条第1款规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应 当遵循公平原则确定当事人之间权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限
https://www.doczj.com/doc/e810680862.html, 浅析保险合同中的格式条款和霸王条款（下） （4）滥用保险补偿原则，违反最大诚信原则 典型条款：某保险公司附加住院费用补偿医疗保险第六条规定：“如果被保险人按政府规定取得补偿，或从其他社会福利机构、医疗保险机构以及单位、个人给付取得补偿，我们仅对实际住院费用扣除被保险人取得补偿后的剩余部分按照第四条所述方式承担给付责任。” 点评：保险法理上的补偿原则是指当被保险人发生损失时，通过保险人的补偿使被保险人的经济利益恢复到原来水平，被保险人不能因损失而通过保险人（保险公司）得到额外收益的原则。该条款涉及的住院费、住院手术费和医院杂项费属费用报销型医疗保险范畴，如果适用补偿原则只予以部分报销，必须在订立合同时明确告知消费者，由其自愿选择是否投保。如未进行明确说明，根据《保险法》有关规定，合同中关于保险人责任免除的条款不产生效力。而且，根据该条款，参加了社会医疗保险的投保人未少交保险费，却只能报销剩余部分的医疗费用，既不公平也不合理，违反了保险合同的最大诚信原则。投保人与保险公司签订保险合同和从政府获得行政给付、从社会福利机构获得福利待遇、从其他非保险单位与个人获得救济或捐助是不同的法律关系，投保人在不同法律关系中分别履行了义务，就应当享有相应的权利。 （5）自己代理调费率，单方变更实侵权 典型条款：某保险公司的附加重大疾病保险条款中规定：“当我们厘定费率时采用的预定重大疾病发生率与实际重大疾病发生率发生偏离，足以影响保险费率水平的，我们将调整保险费率。保险费率的调整针对所有被保险人或同一投保年龄的所有被保险人。我们进行保险费率调整后，您应按照调整后的保险费率交纳续期保险费。” 点评：费率是保险合同的核心内容之一，对其调整实际上是对合同内容作出了实质变更。对此，投保人不仅享有知情权，而且根据《合同法》规定，非经当事人协商一致，任何一方无权擅自变更或解除合同。调整费率必须征得对方同意，保险公司不能独享费率调整权。而且，按照相关规定，短期健康保险产品可以适用浮动费率，而上述保险公司擅自将浮动费率的范围扩大至长期健康保险产品，并概括性地要求投保人都必须接受保险公司的费率调整，不仅使保险公司能够独享费率调整权，而且变相强制投保人投保，剥夺了消费者的自主选择权和公平交易权，是明显违法和不平等的。 2.“违规操作型”格式条款案例点评。 “违规操作型”格式条款是指保险公司及其工作人员违反法定的合同订立程序，用尽自身法定权利，规避或者疏于履行法定义务，导致投保人实质上未了解或未被告知相关条款内容而形成的格式条款甚至霸王条款。 （1）理赔通知书自定免责
甘肃省消协对不公平格式合同条款点评- 2005年5月18日甘肃省消费者协会召开不公平格式条款(“霸王条款”)点评座谈会，对今年以来搜集到的通信、保险、居间、旅游、摄影5个行业的格式，邀请了甘肃省消费者协会法律专家委员会委员对不公平格式条款进行集中分类认定点评。 所谓“霸王条款”主要是指一些经营者单方面制定的逃避法定义务、减免自身责任的不平等的格式合同、通知、声明和店堂公告或者行业惯例等，它大量存在于消费领域内，沿袭旧体制下的规定，或仅从行业自身利益出发制定惯例，对消费者权利多方限制，严重侵害了广大消费者的合法权益，并引起广大消费者的强烈不满。此次点评涉及行业有： 一、通信行业合同： 1、免除或减轻经营者的违约责任，经营者违约的，无论什么原因和造成什么后果，均不承担违约责任或承担轻微违约责任，而消费者则要承担很重要的违约责任，造成合同权利义务的严重不公平成为显失公正的合同，严重损害消费权益，从而形成霸王条款； 2、凡涉及期限、期间的，如装机和拆机、停机和复话、预存话费等等合同条款，均存在强制收费或乱收费。(1)不满月的全
部按月收费，不满半月的按半月收费；(2)合同规定全部有利于经营者而不利于消费者；(3)强制收取预存话费。预存话费应当是自愿的，当预存话费为零时，经营者不能以停机的方式强制收取；（4）在同一个通信公司消费者登记两部以上电话的，一部欠费，全部停机。 3、通信公司强制交易，限制竞争，剥夺消费者的自由选择权。公用企业合同中类似上述条款的规定还有很多。这类条款违反《反不正当竞争法》，构成强制交易和限制竞争行为，同时，剥夺了消费者的自由选择权和公平交易权，是典型的霸王条款和不正当竞争行为。 4、“对超过约定收费期限仍未交纳通信费用的，通信公司有权暂停提供服务，并收取暂停提供服务期间的月租费和违约金。”免除经营者在消费者欠费停机期间的义务（停止服务），但扩大了其权利（继续收取月租费）；限制了消费者的权利（停止通话），但扩大了其义务，即在不能享受通话权利的情况下依然要缴纳月租费，这是一种显失公正的违法行为；欠费停机的本质，是因通信公司停止服务而使合同进入中止状态一一经营者停止履行提供服务的义务和停止享受收费权利，消费者停止享受通话权利和停止履行交费义务。但目前的事实是：在霸王条款约束下，消费者虽停止享受通话权利，但因支付月租费而在继续履行义务。 5、“通信公司享有在国家制定的资费标准范围内或经相关部门审批、报备的资费标准范围内调整资费的权利。”关于调整
遇到消费维权问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/e810680862.html, 合同格式条款的特点和要求 摘要：何谓格式条，各国和地区的规定并不完全一样。法国表述格式条款为“标准合同”与“附合合同”。日本将格式条款称为“普通条款”。而德国对应的是“一般条款”或者“一般交易条款”。我国台湾地区则称为“定型化契约”或“定式契约”。我国《合同法》第三十九条第二款规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”，这是我国法律关于“格式条款”的定义。 格式条款 在商品经济中，合同是人们大量使用的。但有一种合同更为快捷、简便，方便交易，于是出现了格式合同。格式合同也称定型化合同、定式合同、附和合同，指由一方当事人为重复使用而预先拟定交易条件，并于缔约时不容相对人协商的合同。如果当事人一方事先只拟定合同中的部分条款，该类条款就称为格式条款。相对人仍可就合同中的其他非格式条款进行磋商。格式条款与格式合同的区别就在于：格式合同是全部采取格式条款的合同。
格式条款有两个突出的特点：第一，格式条款总是一方(即提供商品或服务的企业)预先拟定的。第二，不与(或未与)合同对方当事人进行磋商。国际统一司法协会的《国际商事合同通则》对格式条款的定义是：“标准条款是指一方为通常和重复使用目的而预先准备的条款，并在实际使用时未与对方谈判。”但这个通则规定的标准条款无效的情形只有一点：就是“对方不能合理预见的”。对这种“意外条款”只要“对方明确地表示接受”，就是有效的，而不考虑该条款内容的合理与否，公平与否，可见其对标准条款所作的价值判断只是在“磋商与否”、“对方接受与否”一点。 在当今社会经济生活中，格式合同已经十分普遍。比如保险合同、航空或旅客运输合同、供电、供水、供热合同和邮政电信服务合同等。格式合同的普遍使用，利弊均有。一方面，具有重大的积极意义：可以简化缔约手续，减少缔约时间，从而降低交易成本，提高生产经营效率。可以事先分配当事人之间的利益，预先确定风险分担机制，增加对生产经营预期效果的确定性，从而提高生产经营的计划性，促进生产经营的合理性。可以使智力、知识、经验、精力、地位不同的消费者受到同等对待，从而平衡消费心理。但是在另一方面，格式合同的普遍使用，也易产生严重的弊端：格式合同大多以垄断为基础，而格式合同的普遍使用又在一定程度上助长了垄断。格式合同的利用，只充分实现了提供格式合同一方的合同自由，而对方当事人的合同自
2017年合同法司法解释：格式合同解释的规则 司法考试频道为大家推出【2017年司法考试课程！】考生可点击以下入口进入免费试听页面！足不出户就可以边听课边学习，为大家的取证梦想助力! 【手机用户】→点击进入免费试听>> 【电脑用户】→点击进入免费试听>> 格式合同在订立时，对于合同提供者相对方来讲，没有进行充分协商的机会，而格式合同常隐含有将损害其利益的内容，使处于强势地位的合同提供者得到不合理的利益。为了维护合同平等、公平及诚信原则，解释格式合同时，应遵循一些特殊的规则。我国《合同法》第41条规定：”对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款”。根据该规定，对格式合同的解释有三项特殊的解释规则： 1.按照通常理解解释。对于当事人理解上有争议的格式条款，裁判者应当以可能订约者订约时的平均合理的理解为标准进行解释，而不应以条款提供者的理解进行解释;如果该条款所涉及的术语或相关
知识不能被可能订约的相对人平均理解能力所理解，则格式条款提供者不能主张该条款具有特殊含义;如果该条款所适用的对象本身具有专门的知识，并能理解该条款的特殊含义，则应就条款所适用的术语的特殊含义作出解释。 2.不利解释。如果提供格式条款的一方和另一方当事人对格式条款的理解不一致，且双方的理解均言之有据，裁判者应采用不利于格式条款提供方当事人的理解。罗马法谓之：有歧义应为表意者不利益解释。格式条款的提供者应对该条款的表述负责，承担由于其表达不清楚而导致的风险。 3.如果当事人的合同就同一权利义务约定有两个条款文本，一个是格式条款，一个是非格式条款，两者约定内容不一致，则应采用非格式条款确定当事人的合意，即在效力上非格式条款优于格式条款。 需要指出的是，尽管格式合同与非格式的一般合同存在着诸多差异，但格式合同在性质上仍属于合同，因此，格式合同解释的特殊规则，并不能取代合同解释的一般规则，也不能排除一般解释方法的运用。在解释格式合同时，《合同法》第125条所规定的合同解释的一般规则对其仍然适用，也应成为解释格式合同的重要方法。另外： 1.不利解释方法，不应理解为一旦当事人对格式条款有异议，即作出不利于条款提供者的解释，而应该是在采用其他方法得出两种合理结果时，选择其中不利于条款提供者的解释。 2.不利解释实质应是作不利合同强势方的解释。不利解释方法的设立，目的是为保护善意的弱者，防止处于意思表示强势方的当事人，
房屋买卖合同中不公平条款及应对策略 由于房屋交易市场越来越不规范，在房屋买卖合同中有着许多不公平条款。对于这些条款，您了解吗？下面本文将为您详细介绍，并告诉您该如何处理这些不公平条款等内容，您看看便清楚了。 房屋买卖合同有哪些不公平条款，如何处理这些问题？ 不公平条款： 一、认购定金难归还。 认购方选择一次性付款的，应在签订上述买卖合同的同时付清全部房款，认购定金自动转为房款，逾期者所缴认购定金不退还。 处理此类不公平条款的建议： 商品房买卖属于大宗消费，经营者应为消费者留有一个合理的“犹豫期”，以便消费者深入研究有关资料，全面理解自己的权利、义务，自主决定是否购房。“犹豫期”内要求退定金的，不适用定金罚则。 二、单方扩大解约权。 签认购书十天内，认购方未能缴付上述各期楼款，出售方除可将认购方所付之款项没收外，并有权将该物业另行出售，无需事前告知认购方。 处理此类不公平条款的建议： “没收”属强制性措施，是国家有关行政机关、司法机关依照其所具职能、法定程序方可行使的权力。任何组织和个人无权“没收”公民合法财产。消费交易双方是平等的主体，一方不得将自己的意志
强加给另一方。当事一方主张解除合同的，应当通知对方，不得擅自变更或者解除合同。 三、减免责任巧设计。 在未签署正式预售契约前，若因出售方原因致使该物业不能出售时，出售方不受任何约定约束，只需退还所收定金而不必附加利息或赔偿。 处理此类不公平条款的建议： 按法律规定，收受定金的一方不履行约定的债务，应当双倍返还定金。这一条款意味着开发商有过错时，不仅不受任何惩罚，就连利息和损失也得由消费者承担，是违法、无效条款。 不公平条款四：违约责任不对等。 甲方须于XX年X月X日前将房产交付使用，甲方若延期交房，则每迟交一个月，按乙方已付房款3%计算罚金，付给乙方作赔偿。乙方若未按期限向甲方缴清房款，视为违约，甲方有权从乙方已交购房款中，扣罚10%的金额作违约金，同时不予办理进户手续。 处理此类不公平条款的建议： 上述格式条款对合同双方支付违约金的额度规定不对等，实质上是加重消费者责任，减轻经营者责任，违反了法律的公平原则。消费者可依法申请人民法院或仲裁机构予以撤销或变更。 不公平条款五：一房二卖搞欺诈。 双方签订协议后，任何一方不得违约，若甲方将乙方购房另转卖给他人，甲方应付给乙方已付房款3%作为对乙方的经济赔偿；若乙
格式合同问题研究 目录： 摘要： 格式合同产生于十九世纪、二十世纪得到迅速发展和广泛应用。随着我国市场经济的迅速发展，特别是加入WTO后，格式合同以其自身的价值与特征，被应用于社会经济的各个领域,促进了社会主义市场经济的繁荣与发展，但它也给经济的发展带来了许多负面影响，本文从格式合同的发展过程及法律特点出发，结合我国与外国关于格式合同的立法实践，重点探讨了其价值与不足，并提出了我的一些见解，以期能够对解决此类问题找到有效的途径。 关键词：格式合同预先拟订价值完善
格式合同产生于十九世纪、二十世纪得到迅速发展和广泛应用，是二十世纪合同法发展的主要标志之一，十九世纪中期以来，伴随着科技的飞速发展，社会经济出现了迅速腾飞，特别是消费领域和公用事业更是一日千里。于是作为日常贸易法律表现形式的格式合同广泛的出现在了社会经济生活中。在目前普通人订立的合同总数中，格式合同的数量大约占百分之九十五以上。一位西方学者甚至认为格式合同占现代市场经济发达国家数量的百分之九十九，成为当今主要的合同形式，有学者称“我们生活在格式合同的世界里”。格式合同的广泛应用，不可避免的出现了一系列法律和实际问题。如其与民法、合同法的基本原则向左，成为商家垄断的工具，损害消费者权益。 一、格式合同的概念： 格式合同或称为附和合同定式合同、附从合同、标准合同、定型化契约。 在法国称为附合合同，德国称之为一般契约条款或者普通契约条款，葡萄牙法、澳门法称之为加入合同，英美称之为标准合同。在我国格式合同也非共同接受的名称，有的学者称之为标准合同，有称之为附从合同者，定式合同者。《中华人民共和国消费者权益保护法》将其称之为格式合同：一方当事人或者政府部门，社会团体预先拟订条款或印制成固定格式以供使用的条款。 经济的发展推动着社会各个领域的进步，格式合同的出现有其深刻的经济原因和社会背景，在简单的商品交换时代，由于商品交换很难形成规模交易，交易合同的订立均需要当事人的具体协商。自由资本主义阶段，资本主义生产方式确立，社会科技与生产力得到飞速发展，社会商品与生产资料得到一定的丰富，格式合同的产生有了物质基础。其后，“合同自由”成为合同赖以建立的理论基础。表现在法律上便是注重当事人意思一致的内容。而轻视意思表示的形式。合同自由被认为是神圣不可侵犯的权利。合同法上注重规范赋予当事人自由订立合同不可排除法律的适用，诺成合同、非要式合同就得到飞速的发展，在《法国民法典》1134条第一款规定“依法成立的契约，在缔结契约的当事人间有相当法律的效力。”在垄断阶段随着资本主义商品经济的高速发展，垄断性大企业的形成与发展，以及公用事业的私营化，十九世纪保险业与铁路运输业开始出现了格式合同。二十世纪二十年代后公用事业广泛的采用格式合同。四十年代后，在商业领域盛行，近代我们已经生活在格式合同中了。随着计算机技术的发展与广泛应用，网络时代、电子商务的到来，一些网络公司纷纷使用拆封
市民所签订的合同总数中，含有格式条款的合同占其合同总数的95%以上，成为日常生活中主要的合同形式。格式合同合理与否，直接关系到消费者的合法权益。但是现行的格式合同，有些条文滞后于现实，有的甚至纯属“霸王条款”。市人大代表陈仁武前不久建议修改早年制定的《深圳经济特区格式合同条例》，使这部法规更好地指导、规范格式合同的制定，更好地平衡、保护双方当事人的合法权益。 已经施行10年的格式合同条例亟待修改 “在现代社会，格式合同遍及社会生活的各个领域，与市民群众密切相关。但合同格式条款的提供方，往往利用自己的强势地位制定出不平等、不合理的条款，使消费者无条件地接受，损害处于弱势地位的合同格式条款相对人的合法权益。”陈仁武说。 他表示，深圳市在1998年颁布实施了《深圳经济特区格式合同条例》。该条例的实施对维护格式合同当事人的合法权益，防止滥用格式条款牟取不正当利益，维护经济秩序发挥了重要的作用。然而，随着新的《合同法》的生效实施，《深圳经济特区格式合同条例》对规范合同格式条款的法律适用效果有所降低，调节合同格式条款法律关系的社会作用受到一定限制。比如规定合同格式条款争议主要通过仲裁或司法途径解决，解决纠纷的时间长、经济成本高;《深圳经济特区格式合同条例》欠缺关于在合同格式条款的制定、规范过程中司法机关、行政部门、行业协会之间的如何协作配合的制度规定。 他认为，从法律角度看，为了更好体现规范合同格式条款的法律价值，进一步建立良好格式合同经济秩序，对《深圳经济特区格式合同条例》进行必要的修改是适应新形势下社会主义市场经济要求的。 不平等的合同格式条款大量存在 陈仁武认为，格式合同遍及水、电、气、有线电视、物业管理、购房、买车，装修、储蓄、保险、医疗、旅游、邮政、电信、运输等等领域。可以说，我们每个人的生活都与格式合同有关。 但在我国的实际经济生活中，不平等的合同格式条款大量存在，损害了广大消费者的合法利益，被十分形象地称为“霸王条款”。深圳市工商局消费者保护办公室提供的一份数据显示，工商行政管理全系统收到的申诉居前三位的是，家用电子类占43%，日用百货类占8%，电信服务占7%，物价方面的投诉281件，其中交通运输65件，房地产与物业管理收费29件，供电19件，药品及医疗服务16件，教育1件，旅游1件。从这两年中消协和全国各地消费者组织以及深圳市消委会开展的“不平等的格式条款征集点评活动”来看，“霸王条款”问题已经成为全社会关注的热点问题，有关部门应予重视。 从现实情况看，修改和完善《深圳经济特区格式合同条例》十分迫切。通过制定科学的符合实际需要的格式合同条例，防止合同格式条款提供方利用不