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国际经济法

评述有关信用证的国际惯例对信用证项下权利转让的规定内容摘要

UCP600和SIP98是目前普遍采用的国际贸易惯例。UCP600与SIP98中对信用证项下权利转让所作出的规定,既有相似之处,也有不同之处。本文分别介绍了UCP600和SIP98对信用证的转让、款项让渡和因法律规定而转让这三个方面的有关规定,试分析了它们的异同,希望能够帮助我们有效地运用跟单信用证和备用信用证,从而有利于我国参与国际贸易的竞争,与国际惯例接轨。

关键词UCP 600 ISP 98 转让

信用证的转让属于债的移转, 其中, 商业信用证的转让通常是债权债务的概括承受, 第一受益人将其在信用证项下依证供货的义务和支款的权利一并让与第二受益人。备用信用证的转让主要是债权的让与, 即支款权的让与, 因为备用信用证项下受益人主要是债权的享有者, 履行交单义务的过程就是实现支款权的过程。商业信用证与备用信用证的转让均涉及了申请人、开证人、受益人和受让人之间复杂的法律关系, 为理清这些关系, 顺利地实行转让、解决争议, 需要明确的法律规则做为指导。但是如果信用证当事人各依所在地法律及习惯解释信用证当事人之间的法律关系, 那么势必得出不同的结论, 给信用证交易的顺利进行带来巨大障碍。统一的国际信用证惯例因此而产生, 为信用证业务的开展提供统一而细致的规则。UCP600 和ISP98 便是有关商业信用证和备用信用证的主要国际惯例, 在实践中得到了普遍适用。

U CP 主要是为商业信用证而制定的, 自1933 年产生以后, 随着国际贸易的发展, 特别是运输技术的发展, 经历了多次修订, 最近的一次是在2007年, 从而产生了现在普遍适用的UCP600。UCP600 反映了当前国际贸易中涉及的银行、进出口商的习惯做法和操作规则, 成为了银行办理信用证业务的一项基本的统一规则, 进出口商选择适用的主要的国际惯例。UCP 除了主要适用于商业信用证以外, 还部分地适用于备用信用证。在ISP98产生以前, 许多备用证都是按UCP开立的。然而实践证明, UCP 对备用证不能完全适用, 也不适合, 即使最不复杂的备用证( 只要求提示一张汇票) 提出的问题, 在UCP 中都未涉及到。更复杂的备用证, 诸如要求转让, 就需要更加专门的行为规则( 国际备用证惯例ISP98) 。随着备用信用证业务的不断扩大, 这种需要越来越强烈,ISP98 应运而生, 它反映了已被广泛接受的有关备用证的惯例、习惯和用法, 为备用证提供了独立的规则。

UCP600与ISP98 均制定了有关转让的规则, 这些规则反映了广泛接受的商业信用证转让和备用证转让的习惯做法, 本文将对这些规则进行比较分析, 找出共同点和差异, 以期更好地掌握这些规则, 指导实践。

UCP600所规定的信用证转让与I SP 98 中的支款权利的转让很相似, 二者产生的原因均为法律行为, 即受益人与受让人之间订立转让合同。对于这类转让所需用满足的要件,U CP600与ISP98 的规定趋于一致。首先, 信用证或备用证本身注明是“可转让”的, 这实际上是表明转让需征得申请人的同意。因为申请人和受益人同为基础交易的当事人, 二者之间存在某种相互信任关系, 此种信任乃是进行基础交易和开立信用证的基础, 只有申请人同转让, 该转让才具有法律效力。其次, 受益人提出转让请求。受益人基于其与受让人订立的转让合同向转让银行或开证人/ 指定人提出转让请求方可启动转让程序。再次, 须经转让银行或开证人/ 指定人同意并实行转让。这是为了保护转让银行或开证人/指定人的利益, 因为提示单据者的变化可能会增大风险。

在实践中, 商业信用证的转让与备用信用证的转让存在着较大的差异, 这就决定了UCP600与ISP98 的转让规则之间存在较大差异。

一、UCP600与ISP98对信用证的转让的规定.

信用证的转让实际上是信用证项下支款权的转让。UCP600第38条a款规定,可转让信

用证系指特别注明“可转让”字样的信用证。可转让信用证可应受益人(第一受益人)的要求转为全部或部分由另一受益人(第二受益人)兑用。ISP98把转让描述为“受益人请求开证人或指定人支付款项给另外一个人,犹如该人是受益人”。

(一)U CP600与ISP98 对信用证可转让的次数和比例的规定不同

UCP600 第38条d款规定已转让信用证不得应第二受益人的要求转让给任何其后受益人。第一受益人不视为其后受益人。只要信用证允许部分支款或部分发运,信用证可以分部分转让给数名第二受益人。ISP98 的规定则正好相反。它规定, 如一份备用证注明为可转让备用证, 但未作进一步规定, 则支款权利不可以部分转让但其全部金额可以不止一次被转让。这是因为两个惯例所适用的具体实践不一样。UCP600主要是针对商业信用证制订的, 所以其规则体现了商业信用证转让的习惯做法。受益人是商业信用证背后的基础交易的当事人, 与申请人订立合约, 并以信用证为结算工具。受益人通常并非最终的供货商, 而是代理商或中间商, 他将信用证项下的支款权部分转让给一个或多个供应商, 自己则至少会保留差价的支款权。因此, 允许部分转让便利于受益人组织货源和获取利益, 而且不会给申请人带来额外的不便与风险。UCP600不主张多次转让, 主要是为了保护申请人的利益。因为开证申请人和第一受益人打交道后订立基础合同, 开证申请人只信赖第一受益人, 他与第二受益人没有关系, 他不希望他不了解的人有转证的权利, 以防范第二受益人滥用权利而损害他的利益[ 1]。1] 笪恺. 国际贸易中银行担保法律问题研究[ M ] . 北京: 法律出版社, 2000. 268.

ISP98 主要是针对备用证制定的。备用证通常被用于支持贷款或预付款在到期或债不履行时或某一不确定事件发生或不发生时产生的义务的履行, 其在功能上相当于保函。在备用证项下受益人主要是权利的享有者, 不像在商业信用证中那样需承担提供货物的义务, 因此, 多次转让对申请人并无不利。ISP98 不主张部分转让, 是因为绝大多数情况下受让人都希望获得完整的支款权, 转让人保留任何权益都会妨碍受让人权利的行使。特别是如果部分转让与多次转让同时存在, 便可能导致多个不同层次的受让受益人并存, 形成一个错综复杂、盘根错节的树形网, 每一个枝节上的受让受益人的支款权利大小不一、来源不一, 各当事人之间的关系趋于复杂, 这将大大增加开证人和指定人工作上的难度及各受益人支款权利实现的难度。

(二)转让是否需要获得转让银行或开证人/ 指定人的同意, UCP600和ISP98 各有不同的规定。

UCP600第38条a款规定, 银行无办理信用证转让的义务,除非其明确同意。ISP98 则视两种不同的类型而有不同的规定。对于支款权利的转让, 除非开证人或指定人同意并实行了受益人所要求的转让, 否则支款权利不可以转让。该规定与U CP600 的规定是一致的, 这是因为开证人或指定人需审核额外的单据以证实转让的存在, 这会增加其工作量和风险。因此, UCP600和ISP98 出于对开证行或开证人/ 指定人利益的保护, 赋予其否决权, 使其可自由决定是否愿意承受额外的负担与风险。而对于因法律规定的转让, 勿需获得开证人/ 指定人的同意, 首先因为继受人利益的获得是基于一定的事实和法律规定。譬如继承法规定, 公民有依照法律规定或死者生前所订立的合法遗嘱取得被继承人遗产的权利, 被继承人的遗产是指被继承人生前拥有的个人合法财产, 包括合法的财产权利。受益人在备用证项下的支款权就属于财产权利, 继承人完全可以在受益人死后将其纳入遗产予以继承。其次, ISP98 专门制定因法律规定的转让规则就是为了方便继受人直接继受备用证项下的利益, 如果又赋予开证人或指定人以否决权的话, 就会削弱这种效果。

(三)U CP600与ISP98 关于转让对要求提交的单据的影响的规定不一样。

UCP600第38条h款规定, 第一受益人有权以自己的发票和汇票(如有的话)替换第二受益人的发票和汇票,其金额不得超过原信用证的金额。经过替换后,第一受益人可在原信用证项下支取自己发票与第二受益人发票间的差价(如有的话)。而ISP98 第6 条 4 款

( a)则规定, 如为全部支款权利的转让, 汇票或索偿要求必须由受让受益人签署。这是因为在商业信用证转让实务中, 第二受益人通常只获得信用证下的部分支款权, 而第一受益人仍保留部分支款权, 它通常通过替换发票、汇票来实现这部分支款权, 即获取差价。在备用证转让中, 支款权利全部转让给受让受益人, 转让受益人不享有备用证项下的任何权利, 因此, 索款要求和汇票由受让受益人签署。

UCP600第38条g款规定可用第一受益人的名称替换原证中的开证申请人名称。如果原证特别要求开证申请人名称应在除发票以外的任何单据出现时,已转让信用证必须反映该项要求。ISP98 第 6 条 4 款( b) 规定, 在任何其他要求的单据中, 受让受益人的名称可以代替转让受益人的名称。UCP600 针对的情况是, 供货商向转让银行提示单据, 第一受益人就好比是申请人, 因此, 可以用前者的名称替代后者的名称。然后, 这些单据经替换再以第一受益人的名义进一步递交给开证人。ISP98规定的是转让受益人的名称可以被替代, 而不是替代别人的名称, 这是因为它所针对的情况与UCP600 完全相反, 备用证的转让常为支款权利的全部转让。而且这样的规定可以增添受让受益人在提示单据时的灵活性, 并防止在备用证中出现“转让受益人的名称必须出现在索款要求和汇票以外的单据之上”这样不合理的规定。因为在全部转让的情况下, 这样的要求是不寻常的, 它只会给受让受益人支款权利的行使增添障碍, 除非该单据上显然只应出现转让受益人的名称, 不能以受让受益人的名称替代。

U CP600规定, 已转让信用证须准确转载原证条款,包括保兑(如果有的话),但下列项目除外:信用证金额、规定的任何单价、截止日、交单期限或最迟发运日或发运期间。以上任何一项或全部均可减少或缩短。必须投保的保险金额比例则可以增加,以达到原信用证或本惯例规定的保险金额。其中, 信用证金额和单价可减少的规定为第一受益人获取差价提供了规则依据, 而其他项目可增减的规定便于第一受益人根据实际情况对信用证条款进行调整。ISP98 中没有类似的规定, 这是因为它所规定的转让是支款权利的全部转让, 备用证一经转让, 原受益人便从备用证法律关系中完全退出。

(四)U CP600规定了有关修改的特殊规则, 而ISP98 未作任何规定。

UCP600第38条e款规定,任何转让要求须说明是否允许及在何条件下允许将修改通知第二受益人。已转让信用证须明确说明该项条件。这是因为商业信用证的转让并非全部支款权的转让, 第一受益人总是保留有部分权利, 始终居于一种支配地位。如果第一受益人不保留该权利, 转让银行将修改通知第二受益人,各第二受益人对修改的接受具有独立性, 即如果信用证转让给数名第二受益人,其中一名或多名第二受益人对信用证修改的拒绝并不影响其他第二受益人接受修改。对接受者而言该已转让信用证即被相应修改,而对拒绝修改的第二受益人而言,该信用证未被修改。因为各第二受益人是彼此独立的, 作为合同当事人当然有权自由决定是否接受修改。而ISP98 在转让规则中未作任何有关修改的规定, 因为备用证的转让是支款权的全部转让, 受让受益人完全取得转让受益人的法律地位。因此, 当出现备用证修改时, 受让受益人取代转让受益人适用ISP98 的一般规定。

二、UCP600与ISP98对款项让渡的规定

所谓款项让渡是指受益人将其在备用信用证下获得的全部或部分款项转让给第三人,第三人除了对该让渡的款项享有权利之外,并不享有有关备用信用证的其他权利的情形。可见,从法律的角度而言,款项的让渡并未导致信用证法律关系结构的变更,开证人只是同意向受益人指定的人付款以履行备用信用证下的义务。在备用信用证交易实践中,备用信用证下获得支付的款项经常被让渡。UCP600第39条仅规定“信用证未注明可转让,并不影响受益人根据所适用的法律规定,将该信用证项下其可能有权或可能将成为有权获得的款项让渡给他人的权利。”本条只涉及款项的让渡,而不涉及在信用证项下进行履行行为的权利让渡。对款项让渡的确认、款项让渡情形下开证人的义务等问题则没有作出规定,而是完全留给信用证

所适用的法律来解决,这在实践中引起了许多混乱。ISP98首先强调除非备用信用证所适用的法律另有要求,款项让渡必须得到开证人的确认,否则开证人没有义务执行款项让渡;其次规定即使款项让渡得到开证人的确认,受让渡人的权利也受到一定的限制。最后,规定了出现有冲突的款项让渡请求时,开证人或指定人对被确认的受让渡人的付款可以暂停,直至冲突解决。

与UCP600相比较,SIP98对款项让渡的规定更为详尽,强调其必须得到开证人的确认,即开证人无办理款项让渡的义务。同时,还指出即使让渡得到确认,受让渡人也并未被赋予有关备用信用证的权利,而仅对让渡的款项享有权利。也就是说,从法律的角度而言,款项的让渡并未导致受益人的变更,开证人只是同意向受益人所指定的人付款以履行备用信用证的义务①(①姚毅.《评国际商会备用信用证惯例(SIP98)》.《国际经贸探索》.2000年,第1期:第60页。)

三、UCP600与ISP98对因法律规定而转让的规定

所谓因法律规定而转让,是指受益人在行使支款权之前因死亡、合并、破产等原因而消灭时,其在备用信用证项下的权利和利益由其法定的权利继受人以继受人本人的名义继受的情形。在出现因法律规定而转让的情形时,开证人应该如何处理,UCP600对此没有作出规定,而SIP98却对此作了详尽的规定,可以说这是ISP98 的一大贡献。依UCP600的规定, 受益人利益的继受人是无法在信用证项下获得其应有的利益的。UCP600第14条a款规定, 按指定行事的指定银行、保兑行(如果有的话)及开证行须审核交单,并仅基于单据本身确定其是否在表面上构成相符交单。即单据之间表面互不一致, 就视为表面与信用证条款不符。第16条规定, 当按照指定行事的指定银行、保兑行(如有的话)或者开证行必须仅以单据为依据, 确定单据是否表面与信用证条款相符。如果单据表面与信用证条款不符, 可以拒绝承付或议付。继受受益人以自身名义提示的单据在表面上无法与信用证的规定相一致, 即使提示额外的单据证实其有权利继受受益人的利益, 开证人或指定人会将其视为多余的单据而不予理会。

而ISP98承认因法律规定的转让, 并规定当那些声明根据法律规定继受受益人利益的继承人、私人代表、清算人、受托人、破产财产管理人、继承的公司或类似的人, 以其自身名义提示单据, 犹如是受益人授权的受让人时, 只要其额外提示了看起来是由公共官员或代表开立的文件, 并应开证人或指定人的要求, 提示法律意见、支付合理的审核费用、提供担保等, 便可获得信用证项下的款项。这便使得在受益人死亡、丧失行为能力、破产、合并、联合、更名或其他类似情况下, 合法继受人可以直接继承受益人在备用证项下的财产权利, 避免了在备用证以外处理该问题可能担负的更多的费用、时间和风险。

结语

UCP600主要是规范跟单信用证的惯例,它虽然也适用于备用信用证,但在实践中却显露出其不足之处。在备用信用证业务上,选择适用SIP98则更为恰当。为了更好地迎接国际挑战,我们有必要通过比较UCP600和ISP98,掌握二者的异同之处,将有助于我们有正确的运用它们,从而有利于我国参与国际贸易的竞争,促进我国经济的快速稳健发展,提高我国的经济实力。

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