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著作权法中思想与表达二分法之合并原则及其实证分析
冯晓青中国政法大学教授
关键词: 著作权法/思想与表达二分法/合并原则/计算机用户界面
内容提要: 思想与表达的合并原则又称思想表达识别的例外原则。它只存在于特定的表达形式中,即表达与思想难以区分,甚至必须被认为混合在思想中。合并原则关注的是作品的表达性成分和作品表达体现的思想是否难以区分,或者表达性成分很有限以致他人的相同或相似的表达不构成侵权。合并原则在著作权司法实践中具有适用价值。
通常,作品的思想可以通过不同的表达形式体现出来,这一特点也是社会公众获取不同品味的作品、发展文化多样性和繁荣科学文化所需的。但在特殊情况下,作品中不被保护的思想和被保护的表达之间具有不可分离性。这就使思想与表达的合并原则应运而生。本文拟对这一问题,结合典型例证做出初步探讨。
一、合并原则的基本原理及其在司法实践中的运用
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题思想与表达的合并原则又称思想表达识别的例外原则。它只存在于特定的表达形式中,即表达与思想难以区分,甚至必须被认为混合
在思想中,尽管在理论上将其从思想中区分是可能的。
在这种情况下,即令表达具有独创性,该作品也不受著作权保护。这种情况即是思想与表达被合并而使得作品作为一个整体不再受著
作权保护。在国外著作权司法判例中,与思想和表达合并原则相关的
案例并不少见。例如,在蜜蜂造型的珠宝著作权侵权案件中,原告主张对蜜蜂造型的珠宝作为一个雕塑作品予以保护,被美国第九巡回法院
驳回。法院认为,由于雕塑蜜蜂的思想只有有限的几种表达形式,给予其著作权保护将会在效果上赋予其对这种思想的垄断权。关于蜜蜂的抽象思想和那个蜜蜂造型珠宝的抽象思想智力上的差距是很小的,因
为珠宝一般是根据物质或者动物的形状来设计的。由于蜜蜂造型的珠宝的表达形式很有限,特定的珠宝设计不足以给予著作权保护。
在Herbert Rosenthal Jewely Corp. v. Kalpakian案 [1]中,
法院指出:“如果思想只是从一种或多或少的形式中来,复制那一表
达不构成侵权,即令存在着逐个的复制”。在Apple Computer v. FranklinComputer 案 [2]中,法院提到:“如果只有一种方式或很有
限的表达方式表达一个思想,允许复制表达的形式”。在Morrissey v. Procter & Gmable Co. 案 [3]中,法院针对一套享有著作权的规则指出:“一个当事人或者多个当事人对仅有的几种表达享有著作权,将
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会穷尽所有未来使用形式”。 [4]法院基于该作品在表达形式上的极端有限性而否定了原告的著作权保护,认为当表达合并了思想时将不能给予著作权保护。其基本观点是:当思想可能被一种或很有限的方式来表达时,在这种情况下作品的思想和表达合并了。
在实践中,不排除存在着思想与表达难以区分的情况。合并原则关注的是作品的表达性成分和作品表达附载或体现的思想是否难以区分,或者表达性成分很有限以致他人的相同或相似的表达不构成侵权。如美国最高法院在Baker v.Selden 案 [5]中主张:著作权保护只限于表达性因素。同时,法院也认为必须表达一个思想的特定因素基于著作权法的目的而可以被整合进思想本身中。在该案中,被告的计算方法与原告记载的方法非常接近,但不被认为是著作权侵权。特别是在计算机软件方面,当适用到软件时,适用思想与表达二分法具有更大的弹性,并且有时思想与表达的区分不是那么很明显。例如,关于程序的“结构、顺序和组织”是否具有著作权性,在美国存在争论。Computer Assoc. Int’l , Inc. Altai , Inc.案 [6]提出了著名的软件著作权侵权的抽象- 过滤- 比较分析的过滤步骤。法院看到了在软件市场中程序和竞争的功利性质,并认为由于思想与表达合并了,可以通过效率主导的因素考虑不受保护。在思想与表达合并的情况下,划分两者的界限没有意义。相似的讨论还涉及到法院需要“过滤”的其他因素,如从公有领域中取走的因素以及由外部因素控制的
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因素。在Sid & Marty KrofftTelevisions v. McDonald’s Corp 案[7]中,法院主张侵权将根据所有权、接近和实质性相似的证据加以确认。美国第三巡回法院则认为,结构、顺序和组织具有可著作权性,也就是说著作权应当延伸到程序的结构、顺序和组织。批评者认为,这种延伸不大符合著作权的原则。他们将程序的功能性方面等同于可著作权的表达方式。 [8]这种情况的出现导致了所谓“合并原则”的产生。该原则是,如果语句的建构方式是思想表达的惟一的合理方式,或者是几个合理的方式之一,那么语句的建构方式受到的保护将是极小的或者根本就不受保护。如果无法从表达中区分思想,那么就不能获得著作权。
确实,在有些特定情况下,由于思想的表达方式非常有限,以致对表达的保护会损害到他人自由获取思想,此时如果对表达的保护不加以限制,就会因为对表达给予保护而使其他人的境遇变坏,用洛克的话来说是不能满足足够而良好的条件。在这种情况下,著作权法在制度设计上就应该体现对著作权的表达保护的特有限制。在极端的情况下,如果思想和表达混合在一起,或者说思想只有一种表达形式,授予这种表达以著作权相当于对抽象或特定思想授予了著作权。为了使思想永远地留存在公有领域,就不应授予该表达以著作权保护,即该作品应游离于著作权保护之外。从国外司法实践看,上述特殊情况下的
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合并原则受到了充分重视,如在美国即有很多相关的有价值的讨论。
[9]
二、合并原则的实证分析:以计算机用户界面为例
(一) 从著作权角度看计算机用户界面的性质
上面的分析表明,从理论上讲,著作权中思想与表达的区分界限
是比较清晰的。不过,在实践中,这种区分有时并不那么明显,特别是那些与技术相关的客体。这方面的例子并不少,如通常法院对功能性作品如内容规则和计算机程序在思想与表达二分法一般规则上需要
作出例外考虑。这里仅以富有争议的“计算机用户界面”为例略加讨论。
计算机用户界面是计算机技术发展的产物。在这个桌面上计算机操作者以图表表示档案、文件和程序等。在对计算机的用户界面是否给予保护这一问题上,基于对“思想”、“表达”认识的不同而得出了不同结论。一种观点主张计算机用户界面是作品的“表达”,它们作为标准的地位是“对特定制造商的礼品,不能认为是将表达转化成思想”。另一种观点认为,视听方面在计算机市场方面是如此的标准化,给予其保护可能导致著作权人排除计算机的竞争性厂商,因为对
于计算机用户界面的拥有将会延伸到计算机。在兰德斯和波斯纳看来,这一争议能够通过经济学分析框架加以解决。具体是通过比较容许一
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个公司占有已经成为工业标准的计算机用户界面和对于原创人有显著影响的负重成本,如果该占有是被禁止的话。根据他们的模型,计算机用户界面是未来生产的原材料,而未来生产商的利益比计算机用户界面生产商要大。他们认为不给予保护对于生产商的影响是很小的,因为一个特定的展示形式成为工业标准的可能性很小。
另外,获得这样一种地位的公司被授予著作权可能会有一些重要的回报,而表达富有表现力的很小一部分无论如何都应当受到保护。简言之,生产商不会基于成为工业标准而去投资,因为这种可能性很小,而创制了工业标准的制造商从中能够获得一些收入。然而,随着时间的过去,有一种可能性值得注意,即计算机用户界面这样的商品制造者可能对成为工业标准的商品越来越敏感。换言之,他们可能学会怎样使自己的商品成为工业标准具有更大的可能性,并可能相应地付出投资。如微软公司就是重视将自己的产品变成工业标准的典型。比尔·盖茨在1981 年曾说过:一个标准可能会产生出一个公司“适当的文件、适当的训练,并通过动力,使用付费,销售力,及价格在生产(类别) 上建立一个强大的地位。” [10]那些想成为操作系统的供应者的公司,可能会从公司战略上考虑,有意将它们的一些权利进入公有领域,并且鼓励开发商开发其系统,其目的则是希望更多的用户使用其系统。处于这种公司战略性考虑,它们可能会把对界面的权利进入公有领域,放弃阻止他人利用的权利。这对于那些想开发平台的开
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发商和必须应用工作平台的用户都是重要的。在这种情况下,就没有必要谈论保护问题了。
(二) 计算机用户界面、标准化及二分法的合并原则
1. 包含计算机用户界面在内的软件产品标准化与二分法原则
软件行业竞争的压力以及垄断市场获得巨大利润的诱惑使得软件开发者不断进行技术革新以改进自己的软件产品,推出改进型的软件操作系统和程序。这种改进与其他作品的创作一样,是在已有成果的基础上进行的。改进后的软件产品推向市场后能够在短期内取得巨大利润。用户则已经习惯了使用这类不断被改进的软件操作系统或程序的特征,这些特征在以前是新的,但在现在已经成为标准化了。从使用者方面看,这些程序必须是“相互可操作的”,即程序必须具有一些基本特点,对此用户习惯于使用它且在现在与程序的下一步目标或思想相关。 [11]根据这种市场现实,未来革新者为了设计在以前基础上改进的程序,必须建立在近来的在先标准化的基础之上。换言之,由于用户依赖于先前一代程序的最初特征,那些特征在事实上已并入到了其表达的思想中。 [12] [13]这样,对软件产品保护标准化问题产生了。与此相关的问题是软件产品是否适用思想与表达二分法的合并原则。 [14]
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题佛瑞德·安东尼·罗莱里认为,用户界面的所有者希望通过著作权保护形式获得对其长期的保护。这既适用于竞争者希望改进一个标准化了的用户界面,也适用那些试图生产与标准化软件相匹配的、不同种类的软件。然而,这在两个基本点密切相关的方式上与著作权法的政策相冲突:它可能会阻止在用户界面方面的革新和思想的表达。
[15]它可能会使著作权人获得对于功能性因素类似专利的保护,而这些因素显然在著作权的保护范围之外。 [16]标准化了的作品不够严密的保护会使潜在的革新者在这些作品进入市场后立即进行复制,这将导致这些标准化了的作品所有人不能就其作品获得足够回报。如因为禁止开发者把具有新界面标准的产品引进到市场而维持陈旧的标准,那么同样阻止了革新。 [17]
在促进标准化和革新方面,市场力因素具有关键性作用。快速的标准化则为著作权人在短暂的时间内获取巨大的经济利益提供了条件。在标准化的驱使下,较长时期的著作权保护的意义被大打折扣。用户界面环境下的保护对分析标准化与著作权保护以及相应的思想与表达二分法问题具有一定意义。就用户界面来说,标准化已经成为一种趋势。对标准化的用户界面的政策考虑是,为了激励用户界面开发者的积极性,需要给予适当的保护,但为了促进革新和技术进步又不能对其给予过多保护,在保护范围和内容上应有所限制。
2. 计算机用户界面、标准化与合并原则的实证分析
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题涉及用户界面著作权中的思想与表达和标准化关系的实例, 可以Lotus Development Corp. v.Borland International , Inc. 案[18]为例加以说明。在该案中,洛图斯的菜单层面系统是否享受著作权保护是争议的焦点。该案被告力图引进自己的系统,但发现用户已经习惯性地使用原告的菜单层面系统,并且在不使用原告洛图斯的用户界面时将不能使用自己的更高级的程序。审理该案的美国第一巡回法院在该案中假定洛图斯的用户界面在它被固定时获得了保护。通过考虑市场力因素和思想表达合并原则,法院没有纠缠于著作权保护期限是否届满的问题。第一巡回法院主张,通过扩展著作权的保护到洛图斯的菜单层面系统,它将会保护程序的特征,而该特征是与思想可以进行比较的“操作方法”。如鲍定法官认为,用户界面的标准化会使其成为本身有用的商品,当将著作权保护扩张到用户界面时,一种类似于专利保护的效果出现了。即使用户界面在被固定时有一些可以构成表达性因素,在用户依赖于将其作为一个与思想相联的东西时,这些因素被合并到思想中。他还认为,一个新的菜单可能是一个创造性作品,但随着时间的过去,它的重要性可能会更多地依赖于用户在使用菜单和确立其最小的程序即依赖于菜单的鼠标。法院还主张,用户对于界面的依赖性在效果上是使其成为一个建筑材料,应当允许其他创造者使用该建筑材料,以开发未来的作品。 [19]有学者针对该案件指出,在基本上是同一方式的情况下,即思想确认了表达的很有限的方式,这将包括基于著作权目的的那些表达,操作系统的方法能够
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延伸到对操作的任何一种和必要的因素。此外,通过阻止给予洛图斯对于其菜单系统垄断权,法院将阻碍更多的程序个性表达的发展。[20]当然,对于将思想与表达二分法的合并原则用于用户界面,也不是没有反对的意见。如有的观点认为不能仅仅因为产品变得流行而减弱对财产权的保护。
无疑,在用户界面的标准化案件中,原告往往能够通过对市场支配力的控制取得巨大的经济利益。从著作权法的角度看,即使将用户界面看成为受著作权保护的作品,在通过技术手段使其不断升级而成为标准后,给予期限较长的著作权保护会对著作权法保障的其他利益带来实质性损害。为此,为了既保障对技术创造的激励又保障竞争者和其他利益主体对标准化后的用户界面的合法利益,对其给予适当的限制是必要的。正如有学者针对这种情况指出:一旦能够满足对创造的激励,法院保护著作权以实现的公共利益也具有重要意义。 [21]还有学者指出,在软件环境下,著作权提供表达性因素的保护就相关市场来说,保护期显得过长。在这种情况下,法院会减缓保护,运用合并原则抵消这一效果。 [22]
计算机用户界面案表明,在标准化问题上融进思想与表达二分法原则,可以通过适当减弱著作权保护水平而实现权利人与其竞争者及用户的利益平衡。对用户界面的著作权保护有利于激励研究开发人员从事用户界面开发的积极性。用户界面的标准化可以使开发者获得丰
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厚的市场回报,但也使竞争者进入不利的境地。在这种情况下,需要确认固定在那一作品中的最初表达部分或全部进入公共领域。这样做的好处是,保障下一代软件的开发者能够使用以前存在的作品,用户也
能够更可靠地使用更高级的程序。
以上关于计算机用户界面的讨论表明,当计算机的用户界面成为工业标准时,如果将这种用户界面仍当成是作品,那么这种作品的表
达方式将是惟一的或者是很有限的。其受保护将对计算机行业的发展不利。当然,在成为工业标准后,这种标准可能会产生自然的垄断,而自然的垄断则可能导致潜在的滥用,此时以竞争法律加以规制就成为必要。
Abstract :The principle of combination regarding dichotomy of ideas and expression is also called that of the exception of theidentification of ideas and expressions. It exists only in special expression ; that is , it is hard to differentiate between expressionand ideas , even it must be mixed in ideas. This principle concerns about that if it is hard to make difference from the factors of awork expressed and the ideas embodied by the expression , or that the factors expressed in a work is so limited that the same orsimilar expression of others does not constitute an infringement of copyright. The
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题principle has its value of application in judicialpractice of copyright.
Key words :copyright law; dichotomy of ideas and expression ; the principle of combination ; computer user interface
注释:
[1] Herbert Rosenthal Jewely Corp. v. Kalpakian , 446 F. 2d 738 , 742 (9th Cir. 1971) ; Merritt Forbes & Co. v. Newman Inv. Secs. , Inc. , 604 F.Supp. 943 , 951 (S. D. N. Y. 1985) .
[2] Apple Computer v. Franklin Computer 714 F. 2d 1240 , 1253 (3d Cir. 1983) .
[3] 379 F. 2d 675 (1st Cir. 1967) .
[4] 379 F. 2d at 678.
[5] 101 U. S. 99 (1879) . 982 F. 2d 693 (2d Cir. 1992) .
[6] 562 F. 2d 1157 at 1162 - 63) (9th Cir. 1977) .
[7] Whelan Assocate , Inc. v. Jaslow Dental Laboratories , Inc. 797 F. 2d 1222 (3d Circuit , 1986) .
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[8]如我国1991 年《计算机软件保护条例》第31 条规定,由于可供选用的表现形式种类有限因下列情况之一而引起的所开发软件
与已经存在的软件相似,不构成对已经存在软件的著作权的侵犯。
[9]当然,有的国家司法实践并未都采取合并原则,如在Apple Computer Inc. v. 115778 Canada , Inc. , 案中,加拿大联邦法院明确地放弃了该原则的适用,指出所有的作品都可以不同的形式表达。
[10] Stephen Manes and Paul Andrews , Gates 202 (1993) .
[11] Neil Gandal , Hedonic Price Indexes for Spreadsheets and an Empirical Test for Network Externalities[J ] . 25 RAND J . ECON. 160 (1994) .160
[12] Kenneth W. Dam , Some Economic Considerationsin the Intellectual Property Protection of Software[J ] . 24 J . LEGAL STUD. 321 (1995) .321
[13] Glynn S. Lunney , Lotus v. Borland : Copyrightand Computer Programs [ J ] . 70 TUL. L. REV.2397 (1996) .2397
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[14] Fred Anthony Rowley , Dynamic Copyright Law: ItsProblems and a Possible Solution[J ] . 11 Harv. J .Law & Tec (1998) .495-496
[15] Apple Computer , 799 F. Supp. at 1026.
[16] Lotus Dev. Corp. v. Borland Int’l , Inc. , 49 F. 3d 807 , 819 (1st Cir. 1995) .
[17] Peter S. Mennell , An Analysis of the Scope ofCopyright Protection for Application Programs [J ] .41 STAN. L. REV. (1989) .1045-1095
[18] 49 F. 3d 807 (1st Cir. 1995) ; 516 U. S. 233 (1996) ; Computer Assocs. Int’l , Inc. v. Altai , Inc. , 982 F. 2d 693 , 706 (2d Cir. 1992) .
[19] Lotus Development Corp. v. Borland International , Inc. , 49 F. 3d at 818.
[20] Fred Anthony Rowley , Dynamic Copyright Law: ItsProblems and a Possible Solution[J ] . 11 Harv. J .Law & Tec (1998) .481
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[21] Anthony L. Clapes , Software , Copyright and Competition: The Use of Antitrust Theory to UndercutCopyright Protection for Computers (sic) Programs ,in INTELLECTUAL PROPERTYANTITRUST 1995[M] . at 555 ( PLI Patents , Copyrights , Trademarks , and Literary Prop. Course Handbook SeriesNo. G4 - 3942 , 1995) .555
[22] Fred Anthony Rowley , Dynamic Copyright Law: ItsProblems and a Possible Solution[J ] . 11 Harv. J .Law & Tec (1998) .487
出处:《法学论坛》2009 年第2 期(第24 卷,总第122 期)
龙源期刊网 https://www.doczj.com/doc/d013455575.html, 思想与表达二分法的重新定位 作者：张兴贵刘静雨 来源：《青年与社会》2020年第06期 摘要：在思想与表达界限区分无标准的困境下，从司法实践审理思维中探寻解构出更具体的操作方法，以最常见的文字作品类型为例，一方面考察字面具体复制，另一方面考察非字面抽象复制，在思想与表达的基本原则下用具体的操作方法进行二分，平衡版权法的创造与保留之间的利益关系。 关键词：思想与表达;字面复制;非字面元素;抽象过滤 一、思想与表达二分法的反思 思想与表达的二分法是版权法的基本制度和基本原则。它的基本功能是定义版权的保护范围，平衡版权法的创造与保留之间的利益关系。著作权保护的对象是具有独创性的智力劳动成果，不保护抽象的思想、思路、构思等，只保护对思想的表达。通过思想与表达二分法区分著作权中受保护的要素与不受保护的要素，才能实现对具有独创性智力劳动成果的保护。但此原则在理论上却争议不断，一些学者指出，这是“语义和历史上的谬论。如果是的话，将导致司法上的霸道，并导致实质性的不公正”。尽管存在质疑，然而我国的学界以及实务界已经广泛认同了这一二分法，思想与表达二分法存在有其合理性，是区分侵权作品和不侵权作品的有效工具，在无法找到更合适的代替方法之前，我们有必要继续坚持思想与表达二分法。但不可回避的是司法实践中还是存在混乱适用的状况，这关键仍在于目前对思想与表达的界限区分并没有标准。 那么这一界限能否找出、如何找出？在众多研究中也无果后，或许真如汉德法官而言是永远不可能之事。那么当我们跳出这个症结，再次审视这一问题，或许会问有无必要找出这一界限？随着时代的发展，思想与表达二分法越来越扮演着版权扩张的角色，代表着产业利益诉求和实现版权功利主义目标的价值取舍。以最常见的文字作品类型为例，这一原则也从最初仅限于考察字面具体复制，扩张到现在的非字面抽象复制。因此，在寻找界限无解下，可能从司法实践审理思维中探寻解构出更具体的操作方法更具现实意义。 二、字面复制下的思想与表达二分逻辑 在文字作品的创作中，往往涉及到借鉴。实际上，在版权侵权的情况下，侵权或借鉴仍涉及“二分”的边界。通常，对思想的引用不涉及原始作者的原始知识成就，并且通常不涉及版权侵权;而为了引用具体思想，有必要考虑内容的比例，包括原始作品和所涉及作品的比例，在衡量引用内容的比例时，应从数量的角度考虑，但也应从内容的重要性和表达的独创性角度考虑，即借鉴的质的维度等方面权衡。
论作品独创性的判断标准 作者：史勤艳发布时间：2006-04-05 13:50:39 独创性，也称为原创性，是著作权(版权)法特有的概念。国内外的著作权(版权)法理、立法和司法实践普遍认为，独创性是一件作品受到法律保护并享有著作权的实质要件。然而，独创性作为一个判断标准，其内涵具有相对的确定性，也有着一定的模糊和可变性。并且，从国内外立法和司法实践来看，各国在对独创性的理解上也存在很大的差别，即使在同一个国家的不同历史时期，独创性的内涵也不完全相同。可以说，作为一个抽象的概念和标准，独创性的内涵是在不断发展的。另一方面，独创性与著作权(版权)法理中的三个重要概念——思想、事实和表达，也存在相应的区别和联系。在此基础上，独创性构建了自己相对确定的外延，从而使独创性这一概念真正的完善起来。以下就这两大问题展开沦述。 一、独创性的内涵 纵观国外主要国家的著作权立法和司法实践，关于独创性上要有四种判断标准。总的来看，大陆法系和普通法系由于法律传统和价值取向的不同，关于独创性标准之内涵和外延的界定有明显不同；而在同一法系内部，同为普通法系的英国和美国对独创性的理解也不尽相同，大陆法系的代表国家法国和德国在独创性判断上也是相异其趣。 (一)普通法系两种主要的独创性判断标准 独创性的英文表述为“originality”。英同早期的版权法，从1709年的《安娜女王法令》到1842年的《版权法》，都没有关于独创性的规定。直到1900年Walterv．Lane一案中，法院才首次在判决中提出独创性并进行讨沦。在此之前，英国法院一直以“额头上的汗水”(Sweatof theBrow)原则来判断作品是否享有版权。英国1911年修改的版权法第一次确立了对独创性的要求，并为以后的版权法所承继。对于独创性内涵的理解，1916年Peterson法官的注释被公认为是一种经典解释并至今仍被英国法院沿用。Peterson法官认为，版权法并不要求作品必须是创造的或新颖的，而只是要求作品必须不是从其他作品复制而来，也即作品必须是独立创作的。 Peterson法官把独创性，与复制相对立，据此，只要是作者独立完成的非抄袭他人的作品，都可以享有版权。为了限制这种过于宽泛的保护范围，同时也为了克服“独立完成”这种主观概念在可操作性上的缺陷，英国司法判例中在判断作品是否受版权保护的时候，在适用独创性标准时仍然借用传统的“额头上的汗水”原则，要求作者必须有一定的“技巧、判断或劳动”、“选择、判断和经验”、“劳动、技巧和资金”的投入。随着英国判例法的发展，“额头上的汗水”原则的内容逐渐被融合进独创性的内涵之中。因此，现代英国版权制度中的独创性标准包含两方面的内容：独立完成和足够的创作投入。实际上，在判断是否独立完成的时候，除了作品之间的相似性，一定的创作投入是作者独立完成作品的重要证明，剽窃和非法复制存在的重要原因就在于行为成本的低廉。从另一个角度，对投入的要求也反映了英国版权法的商业价值判断标准。受“重商主义”观念的影响，英国从第一部版权法开始，立法的重心一直在于对作者经济权利的保护，目的在于通过刺激人们对创作的投资来促进新作品的产生和传播，因而版权保护的对象自然涵盖了通过智力创造劳动，凭借技巧从事的活动，甚至是劳动直接产生的能够被复制的结果。较低的独创性标准是英国著作权保护范围宽泛的主要原因。
思想表达二分法原则下实质性相似判定 ——以文字作品为视角 著作权侵权行为，是指未经著作权人的同意，又无法律上的依据，擅自对著作权作品进行不合理的使用以及其他非法手段行使他人著作权的行为。在社会上我们通常的说法是抄袭或剽窃，在法律上的说法则是“复制他人作品的不法行为”。从复制他人作品的行为的形式看，有原封不动完全照抄他人作品或者在一定程度的非智力成果改变他人作品形式的复制行为，如个别文字不同或有增减字但这种不同不能产生性质上的变化的复制行为；也有经改头换面后将他人受著作权保护的独创性成分通过重新包装窃为己有的行为，如抄袭他人作品的某部分情节，人物设置等。前者是较低级的侵害著作权行为，浅显而在司法实务中也较容易认定；后者是较高级隐蔽的侵权行为，在实务中较难判定，需采取一系列的步骤对作品进行剖析比较得出结论。剽窃或抄袭是社会上侵犯著作权的一种普遍行为，也是最严重的行为，同时这种行为在司法实践中也较难认定。北京市高级人民法院知识产权庭庭长陈锦川对侵害著作权的判定做了总结：“接触加实质性相似”是认定被控侵权作品复制了或来源于享有著作权的作品，被告构成侵权的一个规则，为司法实务所普遍运用。根据这一规则，指控被告侵犯其著作权，原告应证明被告接触了原告的作品，被控侵权物与原告的作品实质性相似。[1]对于“接触”这一要件相对来说较容易直接证明，原被告之间基本不会存在分歧；也可以间接证明，比如原告作品在被告作品之前已通过发行等方式公之与众。实质性相似，尤其是指侵权作品中体现创作者个性的部分与原作的独创性部分实质性相似，判定原被告作品之间是否存在实质性相似相对比较困难。对于文字作品来说，首先需要将原作中的独创性部分抽离出来，然后再将侵权作品中的独创性部分抽离出来，将两者进行对比，不管独创性部分所占比例多少，只要构成实质性相似就可以认定两作品实质相似。[2]但在此基础上还需要在“思想表达二分法”裁判原则的指导下进行。“思想——表达二分法”，它的基本含义是：著作权的保护范围仅及于思想的表达，而不延及思想本身。在著作权侵权行为的认定上，“思想表达二分法”为主要的区分标准，扮演者重要的角色，是著作权制度的基本原理之一。
著作权练习题精选（司考真题－附参考答案及分析） 一、著作权法练习题 1、16．某诗人署名“漫动的音符”，在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作，乙出版社的《现代诗集》收录该诗，丙教材编写单位将该诗作为范文编入《语文》教材，丁文学网站转载了该诗。下列哪一说法是正确的？ A．该诗人在甲网站署名方式不合法 B．“天堂向左”在《现代诗集》中被正式发表 C．丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”，但应当按照规定支付报酬 D．丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为 分析：涉及法定许可问题。网络上发表的作品是否适用法定许可。 《著作权法》“第三十三条……作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，
但应当按照规定向著作权人支付报酬。” 《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》“第三条已在报刊上刊登或者网络上传播的作品，除著作权人声明或者报刊、期刊社、网络服务提供者受著作权人委托声明不得转载、摘编的以外，在网络进行转载、摘编并按有关规定支付报酬、注明出处的，不构成侵权。但转载、摘编作品超过有关报刊转载作品范围的，应当认定为侵权。” 正确答案：C 【考点】著作权 【详解】在A选项中，著作权人有署名权，其可以自由署名，所以该选项错误。在B选项中，在著作 权人通过网络发表之际，“天堂向左”已被正式发表，所以该选项错误。在C选项中，《著作权法》规定，为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。所以，C选项正确。在D选项中，丁网站未经著作权人诗人同意而转载，侵害了其信息网络传播权，构成侵权行为。但是，仅诗人是著作权人，甲网站不享有相应权利，丁网站转载并不需要甲网站的同意，所以D选项错误。
知识产权法导论和著作权法 第一章知识产权法导论 一、单项选择题 1、在知识产权中，既包括人身权利，又包括财产权利的是:( C ) A、商业秘密权 B、商标权 C、著作权 D、地理标记权 2、有关知识产权保护的国际公约中，《伯尔尼公约》保护的对象是什么?( B ) A、注册商标 B、文学艺术作品 C、录音制品 D、集成电路的布图设计 3、知识产权( C ) A、是一种财产权 B、是一种人身权，具有永续性的特点 C、以无体物为标的，兼具人身权与财产权的性质 D、在一国取得，即受世界各国的共同保护 4、有关知识产权保护的国际公约中，专门保护作者对其文学艺术作品所享有的著作权的国际公约是（ D ） A、世贸组织的知识产权协议 B、专利合作条约 C、巴黎公约 D、伯尔尼公约 二、多项选择题 1、知识产权（ABCD ） A、以智力成果为保护对象 B、是一种财产权 C、有地域性 D、受时间限制 2、以下各项中属于《巴黎公约》保护范围的有（ACD） A、原产地名称 B、集成电路布图设计 C、发明、实用新型、外观设计 D、商标、服务标记、厂商名称 第二章著作权的对象 一、单项选择题 1、下列选项中，不受著作权法保护的作品是( A ) A、电视节目预告表 B、WPS2000计算机文字处理软件 C、某单位创作的北京市地图 D、某艺术家创作的雕塑 2、下列选项中，受著作权法保护的作品是( B ) A、王某拍摄的淫秽录像带 B、歌唱家即兴创作并表演的歌曲 C、《中…国合同法》的官方英文版译文 D、通用表格 3、著作权法规定的“作品”是指( C ) A、文学、艺术和科学领域内的以某种形式复制的智力创作成果 B、文学、艺术和科学领域内，具有新颖性的以某种有形形式复制的智力创作成果 C、文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果 D、文学、艺术和科学领域内，具有独创性的以某种有形形式复制的智力创作成果 4、下列属于著作权法保护客体的是( D ) A、《红楼梦》 B、《三国演义》 C、《西游记》 D、莫言的小说《红高粱》 5、自然人所有的计算机软件著作权的保护期限为:（C） A.25年 B.50年C、作者终生及死后50年D、40年 6、根据《计算机软件保护条例》的规定，计算机软件著作权要符合何种情况才能得到保护?( C ) A、作品发表 B、作品创作完成即可 C、作品创作完成并固定在某种有形物体上 D、在作品上加注版权标记 7、根据著作权法规定，中国公民的著作权在下列何种情况下产生?( B ) A、随作品的发表而自动产生 B、随作品的创作完成而自动产生 C、在作品以一定物质形态固定后自动产生 D、在作品上加注版权标记后自动产生 8、在下列选项中，不属于著作权客体的有:( A ) A、政府公告 B、计算机软件 C、小说 D、公共讲堂的演说 9、根据《著作权法》的规定，下列作品中，不属于著作权客体的作品是( C ) A、文字作品 B、工程设计 C、历法、数表、通用表格和公式 D、计算机软件 10、某电视台摄制电视剧《天龙八部》编剧唐某根据金庸撰写的《天龙八部》创作了剧本，演员黄某在剧中扮演乔峰，该电视剧的著作权归谁享有（ B ） A、唐某 B、电视台 C、黄某 D、金庸 二、多项选择题 1、著作权法中的作品应具备下列( ACD )要素。 A、独创性 B、新颖性 C、表达性 D、可复制性 2、我国著作权法所保护的作品包括( ABCD ) A、某著名法学家的课堂授课 B、某政治家发表的即兴演讲 C、某种商品说明书 D、未以乐谱形式表现出来的曲调 3、下列选项中，财产权已不受我国著作权法所保护的有（AB ） A、历法 B、中央文件 C、八旬老人王某18岁写的信，完成后一直未发表 D、WINDOWS98程序软件 4、下列作品中，依据我国著作权法法，享有著作权的（ABCD ） A、即兴的未有以任何物质载体固定的演说 B、未以任何物质载体固定的法庭辩论 C、相声、快书、大鼓等戏剧作品 D、工程设计、产品设计图纸及其说明 5、下列作品中哪些可以认为是文字作品（ABC ） A、戏剧作品 B、用盲文创作的小说 C、计算机软件 D、地图 6、下列作品中属于美术作品的有（CD ） A、摄影作品 B、建筑作品 C、书法作品 D、雕塑作品 7、下列不受著作权法保护的作品有（BD ） A、李律师在法庭上即兴发表的代理词 B、马法官就某案撰写的判决 C、陈教授利用业余时间翻译了《民法通则》 D、刊登在专利公报上的某一发明专利的说明书
一思想与表达二分法的一般原理 （一）思想与表达二分法的概念 思想与表达都是作品构成中不可或缺的部分，即任何作品都包含了思想与表达，并且它们之间的区别不可避免地存在着程度问题。我们知道，作品是具有独创性的表达思想或感情并具有个性特点的智力创作成果。一般而言，某一作品中体现的思想可以以不同的表达方式来加以体现。针对同一思想的不同表达方式，不同作者可以分别获得独立的著作权。任何著作权实际上是就特定思想的特定表达所享有的专有权利。其中，思想是通过作者以一定形式表达于作品而附载在作品中的。作品中思想的形成过程也就是作者将各种概念、审美思想、个人喜好、观点融入到作品的过程，当作者完成这一过程时，也就奠定了可保护表达的基础。 一般的著作权法对获得著作权保护资格作品的一般类型做了列举。但在著作权实务和围绕作品产生的利益关系分配方面，划分和确认一个著作权作品中被著作权保护的方面和不被保护的方面显得更重要，而这可能是在著作权法中最难处理的问题之一。著作权法理论所公认的一个标准则是区分不被著作权保护的思想和被著作权保护的表达。如果著作权保护范围从作品思想的表达扩张到作者的思想，后续作者在不侵权的情况下创作新作品的能力将受到严重打击。同时，法律对作品中表达的思想不给予保护，不论它所包含的是什么形式。这样一来，作品中的思想可以自由地进行复制而不会侵犯著作权人的权利[1].应当说，著作权作品中不被保护的思想和被保护的表达之间的区分，是划分作品中著作权保护的部分和不受保护部分的重要杠杆。思想与表达二分法的基本含义即是著作权保护不能延伸到作品中包含或体现的思想，而只能延伸到作品中这些思想的特定表达。思想与表达二分法可用于解释先前的竞争者能够自由使用作品的那些方面，以及竞争者不能自由复制的那些方面。二分法的存在暗示著作权法确实鼓励了竞争者创造出同一思想的竞争性表达——明确承认竞争者为创 造其作品而必须接近思想和表达[2]. 作品中不受保护的思想因作品的类型和性质而异，但仍然具有一定的共性，具有比较丰富的内涵。有学者将作品中不受保护的思想分成以下三种基本类型:一是有想象力的概念，它引起了作品的产生。这也是考虑到，思想在严格意义上是指作品的概念。当然，这一层面的思想具有较高程度的抽象性。二是使一部作品有益的原则或者方法，这在功能性作品方面表现得最为突出。三是一些因素，如情节、主题和单个的单词。其中，创作作品的基本建筑材料是最基本的因素[8].著作权保护不延伸到创造性表达的建筑材料，这与著作权法需要实现的目的具有直接联系:著作权法作为一种激励作者创作和传播作品的法律机制，它需要尽可能地保障文学、艺术和科学表达的创造，也需要尽可能地保障社会公众便利地使用作品。如果赋予在先作者对基本的建筑材料以著作权保护，那么在后作者将不能在创作其作品时方便地利用它们，从而会大大减少利用这些材料来创作新作品的空间，其最终的结果是文化枯竭。在著作权司法实践中，在思想与表达二分法的基础之上发展的“公有原则”——公有的素材不受到保护[9]，也就是对创作基本的建筑材料应当保留在公有领域的充分认同。 当然，在认定创作基本的建筑材料方面，不同类型和性质的作品有不同的特点。如在美术作品中，不受保护的思想来自于颜色、线条、布景等构成艺术创作的基本建筑材料，如个人使用的颜色和形状即不受保护；在音乐作品中，韵律则是不受保护的思想；而在文学作
大学生知识产权知识竞赛试题库(著作权法) 附全部答案 著作权法 （一）判断题 1、根据我国现行著作权法的规定，中国公民的作品发表后依照著作权法享有著作权。（） 第1题答案错。 2、通用表格和公式不适用我国现行著作权法的规定。 第2题答案对。 3、根据我国现行著作权法的规定，署名权即表明作者身份，在作品上署名的权利。（） 第3题答案对。 4、根据我国现行著作权法的规定，汇编权即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利。（） 第4题答案错。 5、根据我国现行著作权法的规定，著作权人可以全部或者部分转让放映权，并依照约定或者著作权法有关规定获得报酬。（ ） 第5题答案对。 6、根据我国现行著作权法的规定，如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。（） 第6题答案对。 7、根据我国现行著作权法的规定，整理已有作品而产生的作品，其著作权由原作品的著作权人享有。（） 第7题答案错。 8、根据我国现行著作权法的规定，合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分不可以单独享有著作权。（）第8题答案错。 9、根据我国现行著作权法的规定，汇编作品的著作权由汇编人和原作品的著作权人共同享有。（） 第9题答案错。 10、根据我国现行著作权法的规定，电影作品中的音乐作品的 作者有权单独行使其著作权。（） 第10题答案对。 11、根据我国现行著作权法的规定，职务作品的著作权均由作 者享有。（） 第11题答案错。
12、根据我国现行著作权法的规定，委托合同未作明确约定或者没有订立委托合同的，受委托创作的作品的著作权属于委托人。（） 第12题答案错。 13、根据我国现行著作权法的规定，美术作品原件所有权的转移，视为作品著作权的转移。（） 第13题答案错。 14、根据我国现行著作权法的规定，作者的发表权、署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。（）第14题答案错。 15、根据我国现行著作权法的规定，为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。（ ） 第15题答案错。 16、根据我国现行著作权法的规定，许可使用合同中著作权人未明确许可的权利，未经著作权人同意，另一方当事人不得行使。（） 第16题答案对。 17、根据我国现行著作权法的规定，图书脱销后，图书出版者拒绝重印、再版的，著作权人有权终止合同。（）第17题答案：对。 18、根据我国现行著作权法的规定，报社、期刊社可以自行对作品作内容的修改、删节。（） 第18题答案：错。 19、根据我国现行著作权法的规定，出版改编、翻译、注释、整理、汇编已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理、汇编作品的著作权人许可，并支付报酬。（）第19题答案：错。 20、根据我国现行著作权法的规定，出版者对其出版的图书的版式设计享有的权利，保护期限为50年，截止于该图书首次出版后第50年的12月31日。（） 第20题答案错。 21、根据我国现行著作权法的规定，表演者对其表演享有的许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬的权利，保护期限为50年，截止于该表演发生后第50年的12月31日。（ ） 第21题答案对。
一、单选题 1.我国《著作权法》第一次修订案发布并实施的时间是（ D ） A.1991年6月1日 B.2000年12月11日 C.2001年7月1日 D.2001年10月27日 2.广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，除当事人另有约定外（ C ） A.可以不经著作权人许可，但应当支付报酬 B.可以不经著作权人许可，也不需支付报酬 C.必须经著作权人许可，并应当支付报酬 D.必须经著作权人许可，但不需支付报酬 3.刘某从画家孙某处购买了一幅画，刘某在对该画享有物权的同时，对该画还享有（ D ） A.改编权 B.出租权 C.复制权 D.展览权 4.甲在《北京晚报》上发表一篇杂文，没有任何版权声明，乙将其推荐给《读者》文摘杂志，《读者》文摘杂志登载这篇杂文时（） A.必须经甲同意，并应向甲支付稿酬 B.不用经甲同意，但应向甲支付稿酬 C.必须经《北京晚报》编辑同意，并向《北京晚报》支付稿酬 D.必须经《北京晚报》编辑同意，但不用向《北京晚报》支付稿酬 5.依照我国著作权法规定，下列哪项行为属于合理使用？（） A.图书馆为满足企业的需要复制本馆收藏的作品 B.表演他人已发表的作品 C.电台播放他人已发表的作品 D.为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品 6.法人作品的保护期限起始日为（） A.作品完成日 B.作品发表日 C.作品登记日 D.作品出版日 7.蒋某和王某1960年共同创作完成了小说《西山风云》，蒋某于1998年6月2日病故，王某于2002年11月7日逝世，在我国，《西山风云》著作权保护的终止期限是（） A.2048年6月2日 B.2048年12月31日 C.2052年11月7日 D.2052年12月31日 8.下列哪项不适用于我国著作权法保护？（） A.书法字帖 B.宫廷菜谱 C.化学元素周期表 D.地方志 9.刘教授编写的教材《知识产权法学》在某出版社出版发行，出版社对该书享有（） A.改编权 B.版式设计权 C.著作权 D.邻接权 10.下列哪项权利属于著作人身权的内容？（） A.修改权 B.复制权 C.发行权 D.出租权 11.《中华人民共和国著作权法》规定的著作权的产生是从（） A、国家版权局审查批准之日起 B、作品发表之日起 C、国家知识产权局颁布发著作权证书之日起 D、作品创作完成时起 12.刘教授1998年1月1日自行将我国刚颁布的一部法律译成英文，投递给《中国法坛》，于1998年6月1日发表。国家有关机关认为刘教授的译文质量很高，经与刘协商，于1998年12月5日发文将该译文定为官方正式译文。刘教授对其译文（） A.自1998年1月1日起一直享有著作权 B.自1998年6月1日起享有著作权
《论思想方法》读书笔记 努力掌握马克思主义思想方法 （一）建设马克思主义学习型政党，需要学习的东西很多，概括起来，主要是四个方面：一是学习马克思主义，二是学习党的路线方针政策和国家的法律法规，三是学习党的历史，四是学习现代化建设所需要的各种知识 重点是学习马克思主义，特别是当代中国马克思主义——中国特色社会主义理论体系，这是管方向、管根本、管全局的东西。 而在马克思主义理论的学习中，重点又应当学习马克思主义思想方法，这是整个马克思主义理论的灵魂。 （二）重视思想方法是毛泽东为我们开创的一个好传统坚持实事求是，必须反对主观主义。他关于调查研究的理论，关于实践是认识基础的理论，关于矛盾问题精髓的理论，关于群众路线的理论，以及关于领导方法、工作方法的一系列论述，都是中国革命经验的哲学总结；这种哲学总结反过来又成为指导中国革命的方法论原则，推动了马克思主义普遍真理同中国革命具体实践的结合，推动了具有中国特色革命道路的开辟，推动了毛泽东思想的形成和发展，从而指导中国民主革命取得最后胜利，进而在中国建立起社会主义制度。 （三）改革开放以来，我们每前进一步都得益于思想方法的科学解决，这个经验同样值得我们很好地加以总结并在
实践中长期加以坚持 十一届三中全会以来30多年的历史经验证明，“解放思想、实事求是、与时俱进”是中国特色社会主义理论体系的精髓，是发展中国特色社会主义事业的一大法宝，必须把它贯穿于建设中国特色社会主义的各个方面和发展的全过程。 （四）当前世界的新变化、中国的新发展、人民群众对于美好生活的新期待，要求我们在思想方法上必须有新的提高 实践告诉我们，形势越是复杂，越是要求我们学会分析；情况越是多变，越是要求我们与时俱进；任务越是艰巨，越是要求我们提高领导艺术；利益越是多元化，越是要求我们学会统筹兼顾；思想越是多样化，越是要求我们学会在解放思想中统一思想；市场竞争越是激烈，越是要求我们更加重视体制创新和科技创新，我们应当以思想方法的科学化促进社会主义现代化和党的建设的科学化。 （五）要紧密围绕事关全局的重大基本问题解决思想方法问题 我们必须坚持马克思主义，但是马克思主义必须是同中国实际相结合的马克思主义、与时俱进的马克思主义；我们必须坚持社会主义，但是社会主义必须是适合中国国情、具有中国特色的社会主义；我们必须坚持共产党的领导，但是必须根据世情、国情、党情的变化而不断改进和完善党的领导；我们必须聚精会神、一心一意谋发展，但是发展必须是以人为本、全面协调、可持续的科学发展。
一、名词解释（每小题4分，5题，共20分） 1、著作权：亦称版权，是指文学、艺术和科学作品的作者对其作品依法享有的专有权利。 2、作品合理使用：是指使用人依照法律规定，不经著作权人同意而无偿使用其作品的行为。 3、作品：著作权法所称的作品，指文字、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。 4、信息网络传播权：即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。 5、邻接权：又称作品传播者权，是指与著作权有关的权利，即作品传播者依法享有的权利。 二、单项选择题（每小题4分，10题，共40分） 李某设计的计算机软件，进行了著作权登记。其著作权保护期为（） 选择一项： A. 25年 B. 50年 C. 20年 D. 10年 反馈 正确答案是：25年 题目7 题干 作者署名权的保护期限（） 选择一项： A. 为20年 B. 为10年 C. 不受限制 D. 为50年 反馈 正确答案是：不受限制 题目8 我国著作权法规定，公民的作品的使用权和获得报酬权的保护期为（） 选择一项： A. 作者终生及其死后20年 B. 作者终生及其死后40年 C. 作者终生及其死后30年 D. 作者终生及其死后50年 反馈 正确答案是：作者终生及其死后50年 题目9 创作，是指（）产生文学、艺术和科学作品的智力活动。 选择一项： A. 参与 B. 指导
D. 直接 反馈 正确答案是：直接 题目10 题干 我国《著作权法实施条例》规定，著作权自作品（）之日起产生 选择一项： A. 创作完成 B. 发表 C. 发表并登记注册 D. 登记注册 正确答案是：创作完成 题干 发行权，即以（）方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利 选择一项： A. 出售或者赠与 B. 出售 C. 买卖 D. 批发 反馈 正确答案是：出售或者赠与 题目12 目 题干 电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由（）享有 选择一项： A. 电影公司 B. 制片者 C. 导演 D. 编剧 反馈 正确答案是：制片者 题目13 题干 公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除《著作权法》第16条第二款的规定以外，著作权由（）享有 选择一项： A. 作者 B. 作者和法人或者其他组织共有 C. 法人或者其他组织 D. 双方约定 反馈 正确答案是：作者
分析逻辑哲学论的思想和语言 语言是思想的镜子,这是分析哲学家秉承的基本原则。弗雷格在写给达姆施达特的信笺中说:“可以把句子看作是思想的图像,因为句子部分与句子之间的关系大体上相应于思想中部分与整体的关系。”我们人类仅接触以语言或符号方式所表达的思想。维特根斯坦承继弗雷格的基本思想,试图用语言分析来澄清思想的逻辑结构。在他看来,“思想是有意义的命题”(TLP,4)①对思想的探讨可以转化为对语言逻辑的分析,因此,他将全部哲学宣称为是一种“语言批判”。然而,语言如何能够表达思想?思维的本质是什么?思想与语言二者何为根本或者说谁更为重要?通过维特根斯坦的TLP,能否为这些问题找到一个确切的答案呢,这是许多学人一直在探究的问题。对于这些问题的解答,不仅有助于捕捉维特根斯坦在TLP中所传达给读者的思想,而且影响到对其前后期思想的整体解读。 一语言为何能够表达思想?弗雷格给出的解答是:“因为思想是由思想构筑材料构成的。这些思想构筑材料相应于构成表达思想的句子的语音组。因此,句子由句子部分构成,相应地,思想由思想的部分构成。人们可以称思想部分为相应的句子部分的涵义,同样,人们也可以将思想理解为句子的涵义。”280在弗雷格看来,思想与句子是两种不同的东西,句子只是表达思想的一种方式,不同的句子可以表达相同的思想。思想与句子应该做出严格区别。“也许人们并不对语词或符号表达式和被表达的思想进行严格区别。但是,为了清晰性,最好做出这种区别。”180可以看出,弗雷格对语言为何能够表达思想给出了一种结构性的解答,即思想语言具有相对应的结构。思想的部分与语言的部分又是如何相对应起来的,他没有做出进一步的探究。维特根斯坦在TLP中提供的线索显示与弗雷格的观点有相似之处。在他看来,语言是思想的可感表达方式(),“在命题中,思想可以被如此表达而使命题指号的诸成分与思想的诸对象相对应。”()“以如此表达”是指命题指号的诸成分简单指号或名字意谓对象,“简单指号在命题中的配置,与对象在事况中的配置相对应”()。因为思想是事实的逻辑图像,思想的诸对象对应于事实中的诸对象,所以命题的诸成分与思想的诸对象相对应。简言之,命题与思想通过逻辑图像论相互对应。但是继之而起的问题是,命题—名字如何与世界—对象相互对应,思想—对象又如何与世界—对象相互对应?此外,由于维特根斯坦又讲到“思想是有意义的命题”,那么,思想与语言是否可以如弗雷格所认为的那样作出区分。 二在回答上述问题前,必须搞清楚思想的本质是什么?在维特根斯坦与
一、知产总框架 （一）《著作权法》 1、著作权法框架体系 1、思想、表达二分法： （1）权利客体作品（种类）著作权只保护表达，而不保护思想。 2、独创性：作者独立创作完成且体现作者个性特征 的作品受著作权保护。 3、该表现形式属于文学、艺术和科学范畴 不受著作权法保护的作品 自然人 （2）权利主体——著作权人（区分与作者）法人 继受人 职务作品 法人作品 著作权归属判断委托作品 合作作品 视听作品 演绎作品 1）著作人身权：发表权、署名权、修改权、保护作品完整权（注意除 了发表权，其他的保护期限都是永久的） （3）权利内容2）著作财产权：复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、 广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、 汇编权（自然人作品：终生加50年；法人或组织作品： 50年。） 3）邻接权：出版者权：版式设计权 表演者权：表明表演者身份、保护表演形象不受歪曲、录 制权、复制、发行录制品；信息网络传播权。 录音录像制作者权：复制权、发行权、信息网络传播权 广播组织权：转播权、录制权 （4）权利限制合理使用——无须许可，也无须支付报酬（12种情形）注意二者的 异同 法定许可——无须许可，但要支付报酬（5种情形） （5）权利救济——侵权行为：未经著作权人许可，也没有合理使用或法定许可的情形， 实施著作权人的专有权。
（二）《专利法》 消极条件（不得授予专利的八种情形） 1、权利客体（发明、实用新型、外观设计）实用性（判断标准） 积极条件新颖性（注意不丧失新 颖性的情形） 创造性（判断标准） （申请的程序）申请日公开日授权日 （优先权日）（自公告日起获权） 初步审查实质审查 2、权利主体：发明人或设计人 职务发明 专利权归属的判断共同发明 委托发明 3、权利保护范围：以权利要求的内容为准，说明书及附图可用于解释权利要求 发明专利：产品专利：制造、使用、许诺销售、销售、进口 4、权利内容：方法专利：使用方法，使用、许诺销售、销售、进口 依该方法直接获得的产品 实用新型：产品专利：制造、使用、许诺销售、销售、进口 外观设计：制造、许诺销售、销售、进口 性质 5、专利权效力：禁止权 专利权人的义务 不视为侵犯专利权的行为：专利权用尽、先用权、临时过境、为科 学研究目的、药品类行政审批必要 6、权利限制强制许可：不实施的强制许可、国家紧急或非常情况下的强制许 可从属专利的强制许可、限制垄断的强制许可、药品 的强制许可 不同阶段的保护： 7、权利救济申请日公开日授权日 临时保护专利权保护 侵权行为：未经许可，实施专利权权利内容 特殊的举证责任：新产品涉及方法发明的，举证责任倒置
单选题 1. 著作权法不保护作者在其作品中反映的 (5分) A. 思想和观点 B. 内容与情节 C. 故事与叙述 D. 杜撰与虚构 2. 电影作品的著作权属于 (5分) A. 制片人 B. 编剧 C. 导演 D. 摄影 3. 戏剧作品指 (5分) A. 话剧、歌剧、地方戏等供舞台演出的作品。 B. 指话剧、歌剧、大鼓等供舞台演出的作品。 C. 指话剧、歌剧、快书等供舞台演出的作品。 D. 指话剧、歌剧、弹词等供舞台演出的作品。 4. 著作权法中建筑物、建筑设计图、建筑模型 (5分) A. 分到不同的作品种类中保护 B. 只有建筑物受保护 C. 不是都受保护 D. 只有设计图和建筑物受保护
5. 甲乙丙合作创作一首歌曲。甲欲将该作品交某音乐期刊发表，乙以该期刊发表过批评其作品的文章为由表示反对。丙未置可否。下列表述正确的是 (5分) A. 如果乙坚持反对则甲不能将作品交该期刊发表 B. 甲有权不顾乙的反对而将该作品交期刊发表 C. 在丙同意的情况下，甲可以不顾乙的反对将该作品交期刊发表 D. 如果丙以同样的理由表示反对，则甲不能将作品交期刊发表 6. 甲乙两人系同事，甲曾委托乙创作一剧本，乙碍于情面答应为其创作，但是双方没有订立任何书面合同也未做出明确的口头约定。乙按时完稿交甲审阅，甲看后让乙再做修改。后甲因工作关系调到他省工作，乙修改完作品便以自己的名义对外发表。甲知悉后，提出著作权属于自己，依法律规定，此剧本的著作权属于 (5分) A. 甲乙均不享有 B. 甲乙共同享有 C. 甲一人享有 D. 乙一人享有 7. 某出版社1997年4月9日收到某作家挂号邮件寄来的一部小说书稿，至同年10月9日，出版社未给任何答复。对上述情况，下列说法哪一个是正确的？ (5分) A. 出版社沉默应视为同意采用，该作家有权要求出版社正式签订合同 B. 出版社的沉默应视为不同意采用，该作家有权要求出版社退回原稿
著作权法总复习题 一、单选题 1．著作权保护的是（） A. 作者的思想、理论、观念等思维 B. 作品的内容和形式 C. 作者对某一作品的特定表达 D. 作品内容本身 2．著作权法规定的“作品”是指（） A. 文学、艺术和科学领域内的，以某种形式复制的智力创作成果 B. 文学、艺术和科学领域内的，具有新颖性的以某种有形形式复制的智力创作成果 C. 文学、艺术和科学领域内的，具有独创性的能以某种有形形式复制的智力创作成果 D. 文学、艺术和科学领域内的，具有新颖性的以某种有形形式复制的智力创作成果 3．著作权中的人身权包括 A.发表权，保护作品完整权，收回权修改权 B.署名权，确认作者身份权，发行权，修改权 C.发表权，署名权，保护作品完整权，修改权 D.发表权，署名权，保护作品完整权，收回权 4．作者身份不明的作品，作品原件的合法持有人不得行使下列哪项著作权 A.发表权 B.署名权 C.修改权 D.保护作品完整权 5．法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品的作者只有（） A.署名权 B.发表权 C.使用权 D.获得物质报酬权 6．法人或非法人单位享有著作权的作品，其发表权使用权和获得报酬权的保护期为 A.50年，截止于作品首次发表的第50年的12月31日 B.50年，截止于作者死亡之后的第50年的12月31日 C.30年，截止于作品首次发表的第30年的12月31日 D.50年，截止于作品完成后的第50年的12月31日 7．公民的作品，其发表权、使用权和获取报酬权的保护期为（） A．作者终生 B.作者死亡后50年 C.作者终生及死亡后50年 D.不受限制 8．一部作者身份不明的文学作品，依照法律规定，对其使用权和获得报酬权的保护期为（） A．50年，截止于作品首次发表后的第50年12月31日 B．作者终生及死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的1月1日 C．50年，截止于最后死亡的作者死亡第50年的12月31日 D．50年，但作者自创完成后50年内未发表的不予以保护 9．编辑作品的著作权属于 A.编辑人 B.原作品作者 C.出版社 D.编辑人与原作品作者共同所有 10．下列选项中，不受著作权法保护的作品是（） A. 广播电视节目预告表 B. WPS2000计算机文字处理软件 C. 某单位创作的北京市地图 D. 某艺术家创作的雕塑 11．受委托创作的作品，合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于 A.委托人 B.受托人 C.委托人与受托人共有 D.由双方重新约定 12．录象制作者使用他人作品制作录象制品的 A.不管该作品是否发表，都应当取得著作权人的许可，并支付报酬 B.如果作品已发表，则不必经著权人许可，但应支付使用费 C.如果作品未发表，则应经著作权人许可，并支付使用费 D.不管该作品是否发表，都不必经著作权人的许可，但应支付报酬 13．通过因特网传播他人享有版权的作品，____。 A．可以不经著作权人的许可，不支付报酬 B．可以不经著作权人的许可，但要支付报酬 C．应当经过著作权人的许可，支付报酬
知识产权法著作权法练 习题及答案 Company number：【WTUT-WT88Y-W8BBGB-BWYTT-19998】
知识产权法导论和着作权法 第一章知识产权法导论 一、单项选择题 1、在知识产权中，既包括人身权利，又包括财产权利的 是:( C ) A、商业秘密权 B、商标权 C、着作权 D、地理标记权 2、有关知识产权保护的国际公约中，《伯尔尼公约》保护的对象是什么( B ) A、注册商标 B、文学艺术作品 C、录音制品 D、集成电路的布图设计 3、知识产权( C ) A、是一种财产权 B、是一种人身权，具有永续性的特点 C、以无体物为标的，兼具人身权与财产权的性质 D、在一国取得，即受世界各国的共同保护 4、有关知识产权保护的国际公约中，专门保护作者对其文学艺术作品所享有的着作权的国际公约是（ D ） A、世贸组织的知识产权协议 B、专利合作条约 C、巴黎公约 D、伯尔尼公约 二、多项选择题 1、知识产权（ ABCD ） A、以智力成果为保护对象 B、是一种财产权 C、有地域性 D、受时间限制 2、以下各项中属于《巴黎公约》保护范围的有（ACD） A、原产地名称 B、集成电路布图设计 C、发明、实用新型、外观设计 D、商标、服务标记、厂商名称 第二章着作权的对象 一、单项选择题 1、下列选项中，不受着作权法保护的作品是( A ) A、电视节目预告表 B、WPS2000计算机文字处理软件 C、某单位创作的北京市地图 D、某艺术家创作的雕塑 2、下列选项中，受着作权法保护的作品是( B ) A、王某拍摄的淫秽录像带 B、歌唱家即兴创作并表演的歌曲 C、《中…国合同法》的官方英文版译文 D、通用表格 3、着作权法规定的“作品”是指( C ) A、文学、艺术和科学领域内的以某种形式复制的智力创作成果 B、文学、艺术和科学领域内，具有新颖性的以某种有形形式复制的智力创作成果 C、文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果 D、文学、艺术和科学领域内，具有独创性的以某种有形形式复制的智力创作成果4、下列属于着作权法保护客体的是( D ) A、《红楼梦》 B、《三国演义》 C、《西游记》 D、莫言的小说《红高粱》 5、自然人所有的计算机软件着作权的保护期限为:（C） 年年 C、作者终生及死后50年 D、40年 6、根据《计算机软件保护条例》的规定，计算机软件着作权要符合何种情况才能得到保护( C ) A、作品发表 B、作品创作完成即可 C、作品创作完成并固定在某种有形物体上 D、在作品上加注版权标记 7、根据着作权法规定，中国公民的着作权在下列何种情况下产生( B ) A、随作品的发表而自动产生 B、随作品的创作完成而自动产生 C、在作品以一定物质形态固定后自动产生 D、在作品上加注版权标记后自动产生 8、在下列选项中，不属于着作权客体的有:( A ) A、政府公告 B、计算机软件 C、小说 D、公共讲堂的演说 9、根据《着作权法》的规定，下列作品中，不属于着作权客体的作品是( C ) A、文字作品 B、工程设计 C、历法、数表、通用表格和公式 D、计算机软件 10、某电视台摄制电视剧《天龙八部》编剧唐某根据金庸撰写的《天龙八部》创作了剧本，演员黄某在剧中扮演乔峰，该电视剧的着作权归谁享有（ B ） A、唐某 B、电视台 C、黄某 D、金庸 二、多项选择题 1、着作权法中的作品应具备下列( ACD )要素。 A、独创性 B、新颖性 C、表达性 D、可复制性 2、我国着作权法所保护的作品包括( ABCD ) A、某着名法学家的课堂授课 B、某政治家发表的即兴演讲 C、某种商品说明书 D、未以乐谱形式表现出来的曲调 3、下列选项中，财产权已不受我国着作权法所保护的有（AB ） A、历法 B、中央文件 C、八旬老人王某18岁写的信，完成后一直未发表 D、WINDOWS98程序软件 4、下列作品中，依据我国着作权法法，享有着作权的（ABCD ） A、即兴的未有以任何物质载体固定的演说 B、未以任何物质载体固定的法庭辩论 C、相声、快书、大鼓等戏剧作品 D、工程设计、产品设计图纸及其说明 5、下列作品中哪些可以认为是文字作品（ ABC ） A、戏剧作品 B、用盲文创作的小说 C、计算机软件 D、地图