行政法与行政诉讼案例分析题集
王学辉编
编者注：为了本科同学学习行政法与行政诉讼法课程的需要，笔者收集整理了如下行政法与行政诉讼法方面的案例。在此特别要感谢重庆市高级人民法院行政庭庭长皮宗泰和审判员王彦、洪其亚感谢重庆市第一中级人民法院行政庭庭长金代权。他们将多年在审判中积垒的真实案例和分析意见都无偿地供献了出来。以下案例仅供教学参考之用。为了教学的需要大家都可以使用。
第一部分：基础案例
一、1993年7月，原告朱克兴(北京某报记者)到广东甲市采访，住在长江宾馆608
号房。7月13日乙市公安局二分局A派出所接到举报，称被公安机关通辑的林某现住在长江宾馆608号。二分局命令A派出所的民警前往缉捕。A派出所的民警达到长江宾馆是发现朱克兴在该房内住。于是对其进行盘查并请示二分局将其带回乙市A派出所讯问。朱克兴在讯问笔录上签名后派出所将其送回甲市长江宾馆。1993年8月21日朱克兴以乙市公安局二分局的行为限制了其人身自由侵犯了记者的采访权利为由，向其住所地北京市某区人民法院提起诉讼，要求二分局赔偿损失并公开道歉。
问：法院应怎样对待原告的起诉?请简述理由。
法院应当驳回原告的起诉。因为，在本案中被告的行为不是行政行为而是刑事侦查活动。不属于行政诉讼的受案范围。
原告向北京市某区法院提起诉讼，以原告的诉讼请求来看，该区法院对此是有管辖权的。
二、1996年11月27日，南风市劳动教养委员会决定对李三劳动教养二年。李三不服，以劳动教养的时间太长显失公正为由向法院起诉。法院受理后认为本案确有不公正的情况应当改判，经审理作出判决，将劳动教养二年的行政行为变更为一年。
问：法院的行为是否符合行政诉讼法的规定?简述理由。
法院的行为是不符合行政诉讼法的规定的。因为，在行政诉讼中，法院的司法变更权是有限制的，只能对显失公正的行政处罚行为行使。但是，劳动教养不是行政处罚，不在法院的司法变更权范围内，因此法院无权作出变更判决。
三、1994年3月5日，某市工商行政管理局以李林违法经营为由扣押了其经营的货物。李林虽然不服，但是想等工商局作出处罚决定后再起诉。但是，一直到1994年11月
5日，工商局既没有解除扣押也没有作出处罚决定。所以，李林向法院起诉，要求解除工商局采取的扣押措施。对此，法院裁定驳回李林的起诉。理由是：行政行为尚未完毕，扣押只是行政行为的一个阶段。在行政处罚决定作出之前，李林不是合格的原告。 请简要分析法院的裁定是否正确。
法院的裁定是错误的。因为，工商局的扣押行为属于行政强制措施。已经对李林的财产权产
生了法律效力。如果李林认为该强制措施侵犯了他的合法权益，可以根据行政诉讼法第11条第一款第2项的规定提起行政诉讼。原告不必等到工商局作出行政处罚决定后再提起诉讼。法院应当受理原告对行政强制措施不服提起的诉讼。
四、原告罗某家住某军区大院内。1992年9月20日，罗某家中被盗损失很大。罗某立即去当地的公安分局报案，但是公安分局以“该案不属于我们管”为由拒绝立案侦查。于是，罗某向法院提起行政诉讼，要求公安分局立案侦查。对原告的起诉，法院是否应当受理?简述理由。
法院应当受理。根据行政诉讼法的规定，对行政机关不履行保护公民人身权财产权的法定职
责的，公民有权起诉。该案中对罗某家被盗公安机关有法定职责立案侦查，对其不履行法定
职责的行为，公民有权起诉，也属于法院的受案范围，对罗某的起诉，法院应当受理。
五、公民李四是重庆市A区居民。1997年6月，李四到广东B市旅游，因违反治安管理秩序被B市公安机关处以治安拘留15日。因李四不能提供保证人，也不能交付保证金，被执行了拘留处罚。在被拘留的第3天，李四以邮寄的形式向重庆市A区法院提起诉讼，要求法院撤销B市公安机关的拘留决定并赔偿其损失。但是，重庆市A区法院对李四的起诉作出裁定不予受理。
问：A区法院的裁定是否正确?简述理由。
A区法院的裁定是正确的。因为，本案中，原告没有选择管辖法院的选择权。根据行政诉讼
法第18条的规定，对限制人身自由的行政强制措施不服的，原告可以选择被限制人身自由所在地或者原告住所地法院管辖，但是，原告受到的是行政处罚而不是受到行政强
制措施的侵害。对行政处罚不服而提起的行政诉讼，原告没有选择权，不能向重庆市A 区法院起诉而只能向B市的法院提起诉讼。
六、甲市A区农业银行准备修建一栋宿舍。经A区规划局、国土局、城建局批准后，银行进行修建。在修建过程中，甲市建委认为该宿舍工程是违章建筑，因此对农业银行作出处罚限期拆除该处宿舍。农业银行对此处罚决定不服，向法院提起行政诉讼。 请简要分析各涉案单位在行政诉讼中的诉讼地位。
A区农业银行是原告，甲市建委是被告。A区规划局、国土局、城建局处于第三人地位，不是行政诉讼的被告。
七、某市环保局根据环保法的有关规定对A工厂的违法行为进行了处罚。A工厂不服处罚向法院提起行政诉讼。经审理，第一审法院变更了环保局的行政处罚决定。对法院的判决，双方当事人均不服，因此在收到判决书之日，环保局就开始收集有关的材料，向有关证人进行调查，并对有关数据进行复核。一方面为上诉作准备，一方面也为以后更好地进行管理收集材料。但是，一审法院却禁止了环保局的上述行为。环保局的行为是否应该被禁止?简述理由。
环保局的行为应当被禁止。因为，根据行政诉讼法第32条的规定，在诉讼期间，被告不得自行向原告和证人收集证据。本案虽然法院已经作出一审判决，但是判决尚未生效。不管环保局出于何种考虑，他对该案涉及的证人和有关问题的调查均是受到限制的。法院禁止其的相关活动是正确的。
八、公民李一对A机关的行政处罚不服，依法向A机关的上一级行政机关申请复议。复议机关维持原处罚。李一向法院提起行政诉讼。在诉讼过程中复议机关发现原行政处罚确有错误，于是作出决定，撤销了自己作出的复议决定同时撤销原行政处罚决定(A 机关的行政处罚决定)，但是李一不愿意撤诉。要求法院继续审理并作出判决。而法院认为，既然被诉具体行政行为已经被撤销，诉讼已无意义，因此裁定终止诉讼。
请简要分析法院作出裁定的理由是否正确。
不正确。因为，根据行政诉讼法第51条的规定，在法院的判决裁定宣告前，被告改变具体行政行为，原告同意并申请撤诉时，是否准许由法院决定。在本案中，被告的上级机关撤销被诉行政行为的决定是无效的，因为原告坚持诉讼不愿撤诉，而在行政诉讼的过程中，行政机关对被诉行政行为已经没有主动性。当原告不同意撤诉或者法院不允许撤诉时，行政机关对被诉具体行政行为的任何改变均是无效的。本案中被诉具体行政行为仍然是原处罚行为。法院应当继续审理而不能终止诉讼。
九、某乡地处偏僻，为改善本乡的交通，乡政府决定凡在本乡范围内居住的人包括外来经商
的人，每人集资100元修建公路。但是，不少乡民认为自己无力承担集资款并认为乡政府的集资行为属于违法要求履行义务。在乡政府拒绝改变集资决定时，部分乡民决定推举代表人向法院提出行政诉讼。法院是否应当受理本案?为什么?
法院应当受理本案。因为，案件中涉及的行政行为是乡政府作出的产生法律效果的具体行政
行为。如果该行政行为的相对人也就是乡民认为该行政行为侵犯了他们的合法权益，他们就
有权提起行政诉讼要求法院撤销被诉具体行政行为。按照行政诉讼法的规定法院应当受理。
十、原告李三不服公安机关对其作出的治安行政拘留15天的处罚。依法向人民法院提起行政诉讼。法院依法受理。经审理，法院作出变更判决将拘留15天变更为5天。当事人双方均未上诉。判决生效后，公安机关对李三执行拘留。但是，5天过后，公安机关没有释放李三。因此，李三以公安机关违法限制人身自由为由再次向法院起诉。但是，法院没有受理。
请问：法院不予受理的行为是否正确?本案应当怎样受理?简述理由。
法院不予受理的行为是正确的。因为，本案涉及的是被告行政机关拒不执行法院生效判决
而不是一个新的行政案件。李三应当向法院申请执行，法院应当按照执行程序处理。对于行政机关因不执行法院判决给李三造成的损失，李三有权请求行政赔偿。
十一、县网绳厂是从县网线厂发展起来的一个集体企业。在发展过程中由于工作的失误，网
线厂的名称没有被注销。但是，有证据确实能够证明它们同系一个主体。网绳厂一直在坚持生产没有倒闭。但是，县政府在清理集体经济时，以倒闭为由，将县网线厂与其它三家企业一并撤销。并且，对网线厂的厂房、生产用地等进行拆除或者转买。因此，仍然在生产的网绳厂被迫停工。为此，网绳厂向县法院提起行政诉讼，状告县政府侵犯其经营自主权。
问：本案原告是否合格?法院是否应当受理?简述理由。
网绳厂具有原告主体资格。因为，原告认为县政府的决定侵犯了自己的合法权益。网绳厂是
网线厂的延续，实际上是同一个企业。一个企业的法律关系主体资格不因企业名称变更而发
生实质变化。并且有证据证实同一性。因此，政府的行为直接侵犯了原告的经营自主权，虽
然行政行为在名义上的相对人不是原告，如果原告与该行政行为的相对人在法律上具有同一
性，那么它就是合格的原告。法院应当受理其起诉。
十二、郭某系精神病患者，无民事行为能力。其夫张某持离婚协议书在农场计划生育办公室
(受县民政局委托办理婚姻登记)办理了离婚登记。领取第0234号离婚证。郭某的父亲知道了其女儿的离婚情况，以郭某是无民事行为能力人，协议离婚不是其真实意思表示，农场为其登记离婚是不合法的为由，将农场作为被告向县法院提起行政诉讼，要求撤销0234号离婚登记。
请分析本案的性质，原告的诉讼行为是否有错误。
本案属于行政案件。因为，婚姻登记是婚姻管理机关的法定权力，属于行政权力。而离婚、结婚登记均涉及当事人的人身权等，因此，婚姻登记行为应该是具体行政行为。相对人认为婚姻登记行为侵犯了他们的合法权益时，有权依照行政诉讼法的规定提起行政诉讼。但是，因农场是受委托的组织，本案中原告不应该以农场为被告而应该以县民政局为被告。由于郭某是无行为能力人，其父是其法定代理人。
十三、1989年4月14日，汪苛被县公安局受容审查。同年10月16日县公安局向汪某宣布了由市劳动教养委员会作出的对汪某劳动教养二年的决定。汪某不服，申请复议。1990年6月21日，复议机关作出维持原决定的复议决定。1990年10月3日，县公安局向汪某宣布了该复议决定。汪某仍然不服，向县法院提起行政诉讼，要求法院撤销该市劳动教养委员会作出的劳动教养决定。
请简要分析法院是否应该受理汪某的起诉。
法院应该受理。因为，劳动教养是一种行政强制行为，属于具体行政行为范畴。同时，劳动
教养决定虽然是在1989年10月作出，但是，对该行为的复议是在该行为在1990年6月21日作出的并在1990年10月3日向当事人宣布的，因此，对汪某的劳动教养决定是完成于1990年10月3日。此时行政诉讼法已经开始实施。当事人对行政机关作出的限制其人身自由的行政强制措施不服的就可以依照行政诉讼法的规定向法院提
起行政诉讼。法院应当受理。
十四、1991年12月23日，A县国土局以廖音违法占地修建房屋为由，决定没收廖音所修的房屋计193平方米。不久，廖病故。1992年2月，A县与B县合并成立C 市。3月，廖音的儿子廖民以廖音的名义向C市法院起诉，要求撤销原A县国土局没收廖音的房屋的决定。
请明确本案的当事人并说明理由。
本案原告应该是廖民而不是廖音。因为，廖音已经死亡，按照行政诉讼法的规定，有权提起
诉讼的公民死亡的，其近亲属可以提起诉讼。因此，廖民是合格原告。
本案被告是C市国土局。由于A县与B县合并成立了C市，因此，原A县国土局的职权已由C市国土局承受。A县国土局已经被撤销行政诉讼法的规定，行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被告。所以，C市国土局是合格被告。
十五、位于某市北泉区的东方化工厂的排水管道年久失修，致使大量腐蚀性废水外溢，严重
污染了该区A村的30亩鱼塘和大片水稻田。给A村造成严重损失。A村向环保局投诉，市环保局经查证后造成行政处罚。对东方化工厂罚款2万元并限期重建排水管道。东方化工厂不服该处罚决定，向市环保局所在的市中区法院提起行政诉讼。
问：市中区法院是否应当受理该案?为什么?
本案是因化工厂废水污染A村的鱼塘和稻田引起行政处罚的。但是，起因虽然是因不动产，
但行政处罚的内容没有涉及不动产，不属于行政诉讼法第19条规定的“因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖”的规定。本案市中区法院有管辖权，应当受理。
十六、某市A区青年皮某到该市B区工作。因违反治安管理秩序，被B区公安分局给予治安拘留5天、罚款500元的行政处罚。皮某不服向市公安局申请复议。市公安局复议决定将原处罚变更为罚款50元。皮某回到A区的家后，心中对复议决定仍然不服，
于是向A区法院起诉要求撤销原处罚决定。A区法院受理后发现该案不属于自己管辖，便将该案移送B区法院。B区法院认为原具体行政行为经过行政复议，而复议机关改变了原行为。作出复议的市公安局住地在C区，于是B区法院将该案件由移送C区法院，C区法院接受了移送并经审理作出了一审判决。但是，本案在二审时上诉人提出原审法院(C区法院)的管辖权有违法的情况。
请简要分析上诉人的主张是否有理。
上诉人的主张是有道理的。本案涉及案件移送，当A区法院将已经审理的案件移送给B 区法院后，B区法院就不能将该案件再自行移送给C区法院。本案中，由于复议机关改变了原行政行为，所以复议机关是被告。此种条件下，B区法院和C区法院均有管辖权。A区法院将案件移送B区后，B区法院应当接受并进行审理而不应当自行移送给C区法院。B区法院就是在A区法院移送后发现不属于自己管辖时，也不能自行再移送。 十七、原告越泳1996年2月17日在一非法香烟市场购买非法进口香烟一箱共50条。在无准运证的情况下，用自行车将香烟运往它处。途中，被烟草专卖局的执法人员拦获。烟草专卖局以越泳非法经销进口香烟为由，决定没收其携带的50条非法进口香烟。开具了编号的没收物品清单，但未制作处罚决定书也没有告知越泳处罚的依据和其应享有的权利。越泳不服于1996年3月13日向法院提起行政诉讼。经查，原告的行为不属于非法经销而是非法运输。
问：法院应当如何作出判决?简述理由。
法院应当判决撤销被告的具体行政行为。因为，被告的行政行为对原告行为的认定有错误，
定性不准。属于事实不清、适用法律错误。并且，被告作出行政处罚的程序和形式也是违法
的。因此，应当撤销其作出的行政处罚。由于原告违法运输香烟的行为违反了烟草专卖法的
有关规定应当予以制裁，所以，在判决撤销行政处罚的同时应当判令烟草专卖局重新作出具
体行政行为。一审诉讼费用由被告承担。
十八、原告龚清于1987年被省司法厅授予律师资格。1988年至1995年一直是律师事务所的专职律师。因工作需要1995年9月12日龚清被任命为县政府办公室主任。1996年3月29日，县司法局将本县律师的工作执照一起送省司法厅注册。1996年6
月，在司法行政机关公告的注册律师名单上，龚清发现没有自己的名字。为此，龚清多次请求省司法厅告知原因，但未得到答复。于是，龚清以司法厅为被告向法院提起行政诉讼，要求司法厅对未注册其律师执照予以明确答复并要求司法厅为其执照注册。但是，法院认为律师执照注册工作是司法行政机关的内部管理工作，故裁定驳回原告起诉。 问：法院驳回原告起诉的裁定是否正确?
法院应当受理而不应该驳回原告的起诉。因为，原告在被任命为行政公务人员前，一直是专
职律师。因此，在每年的律师执照注册工作中，司法厅应当对申请注册者是否仍然能够从事
律师工作有一个明确结论。因此，本案中原告的执照没有被注册的原因，被告应当向原告说
明。被告没有履行这一职责，原告有权起诉要求被告履行，法院应当受理。
十九、原告刘一不服被告的行政处罚，向法院提起行政诉讼。一审法院判决维持了被告的具
体行政行为。刘一不服，上诉于二审法院。在二审期间，被上诉人改变了该具体行政行为，上诉人对改变后的具体行政行为满意。因此，向二审法院申请撤诉，二审法院准许。
问：二审法院是否应当准许撤诉?为什么?
二审法院不应该准许。因为，在二审期间行政机关不可以改变原具体行政行为，上诉人也不
得因被上诉人改变行政行为而申请撤诉。如果允许改变原行政行为就是对一审法院判决裁定
的否定，行政机关无权改变一审法院的判决裁定。因此，对被上诉人改变的行政行为应当视
为无效，继续审理一审判决并作出判决。
以上案例节选自《司法考试案例集》。
第二部分：分析性案例
一、对一起“用生命摔出”的行政案件的法律分析
案情简介：原告：张开智，女，系死者江渝之妻。被告：綦江县劳动局
原告张开智之夫江渝系松澡矿务局打通二矿运输队充电班长，家住打通二矿98号职工宿舍。1997年9月2日凌晨六点三十分左右，其邻居段某外出上厕所，刚走出宿舍楼口，忽闻身后传来急促脚步声。段某回头，见是本宿舍邻居江渝，忙则身让道说：“你要上班，前面走”。不大一会，段某突然听到前面发出“咚”的一声闷响，以为有人在岩上公路扔石头，便大声吼道：“下面有人，扔不得”。上午9时许，段某见通往厕所的小路旁围了很多人，凑近一看，江渝摔例在废弃的工人俱乐部后面的水沟里，早已气绝身亡。在死者现场发现，江渝携带的是井下洗澡毛巾，检修电瓶的铁榔头，矿灯牌等工具，手上捏有卫生纸。
江渝所在运输队证实，队里于9月1日通知江渝2日晨7时准时上班。2日上午7时20分，队里见江渝未来上班，派员上门催促，家中无人。
江渝之死，经法医鉴定，系从高空摔下头部角地而死，排除了他杀的可能性。那么，江渝之死是因工死亡，还是非工伤亡？1997年9月19日，权藻矿务局以劳动部劳部发（1996）266号文件的有关规定，以江渝属非因工死亡为由，申报綦江县劳动局认定。1997年9月29日，綦江县劳动局作出綦险（97）01号重庆市职工伤残（亡）性质认定意见，认定江渝之死不符合劳动部劳部发（1996）266号文件规定，“死亡性质为非因工死亡”。
1997年10月20日，死者之妻张开智对此认定意见不服，状告县劳动局，向綦江县人民法院起诉。
辩论
法院受理后，原告、被告围绕被告的死亡性质认定意见是否属法院主管，江渝之死是因工死亡，还是非工伤亡等问题，在诉讼中各执一词，展开了激烈辩论。
原告诉称：被告綦江县劳动局对江渝之死作出的“非因工死亡”意见是一个具体行政行为，属人民法院行政案件的受案范围。被告的这一“非因工死亡”认定意见与事实、法律规定不符，侵犯了死者亲属的名誉权、财产权，请求法院依法撤销被告的劳险（97）01号重庆市职工伤残（亡）性质认定意见，判令被告重新作出具体行政行为。具体事实和理由是：（1）江渝是在上班时间且在上班路上摔死的，有随身携带的工具及其所在单位通知江渝在2号早上七时上班等证人证言为据。（2）江渝死亡是不可抗拒的意外事故。因路面较窄，且无路灯，导致路面能见度极底的情况下摔死。这种摔跟斗人力所能抗拒。（3）江渝之死与厂矿不注意完全设施，不解决职工的实际问题所致。该路属厂矿宿舍区，但无路灯、无护拦等安全设施。而98号职工宿舍住有职工30余户，楼内竟无一个厕所，职工早晚均只能到较近的工人俱乐部旁的这一厕所解便。而这一道
路，沿路辅有瓦斯管道，路的一侧有约8米的山岩坎，曾有人上厕所被摔伤，职工多次反映，要求安装路灯、增设护拦无果。江渝早上走这一小道上班，无疑是为了先去厕所解便，不幸被摔死。这一责任不能由死者承担，因厂矿不注意完全，不解决职工实际问题所致。（4）劳动部劳部发（1996）266号文件对此类情况是认定为工伤死亡还是非因工死亡，均无规定。被告认为江渝应当走上班线路去上班，其目的是为先解便，而该线路不是上班必经之路。（2）江渝在上班途中不慎摔下岩坎头部触地死亡，不符合劳动部劳部发（1996）266号文件《企业职工工伤保险试行办法》第八条关于职工负伤、致残、死亡的应当认定为工伤的规定。因此，对江渝死亡性质作出的“非因工死亡”的确认正确。（3）该死亡性质认定意见未侵犯原告的合法权益。死者家属虽然依此认定意见，不能享受工伤死亡的抚恤金待遇，但确有经济困难，可以向单位的工会组织申请救济。
判决
綦江县人民法院经审理认为，原告张开智之夫江渝在上班途中不慎从五米左右的坎摔下致头部触地死亡，不符合劳动部劳部发（1996）266号《企业职工工伤保险试行办法》第八条工伤认定的范围。被告綦江县劳动局作出的劳险（97）01号重庆市职工伤残（亡）性质认定意见，认定“江渝死亡性质为非因工死亡”正确，原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第54条第一款（一）项的规定，于1997年12月5日判决：维持被告綦江县劳动局对原告之夫江渝之死作出的劳险（97）01号重庆市职工伤残（亡）性质认定意见。
原告不服一审判决，向重庆市第一中级人民法院提出上诉。
重庆市第一中级人民法院审理认为，上诉人张开智之夫江渝之死亡应认定为上班途中不慎摔死。该情形的发生，无本人责任。按照劳动部的《企业职工工伤保险试行办法》第八条和第九条的规定，江渝之死亡既不是属第八条认定为工伤所列举的情形，也不属于第九条所列举的不应认定为工伤的情形。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第32条规定，被告应当提供作出具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。而被上诉人在一、二审中均提供不出认定为非工伤的法律依据。为此，被上诉人对江渝之死亡作出非工伤的性质认定无据。从本案实际出发，江渝的死亡认定为工伤较为符合法律规定精神。据此，原判决维持綦江县劳动局认定江渝之死亡系非工伤不当，上诉人的上诉理由成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第61条第（三）项和最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题意见（试行）第79条规定，于1998年7月30日作出终审判决：一、撤销綦江县人民法院（1997）綦行初字第31号行政判决。
二、撤销綦江县劳动局1997年9月29日作出的劳险（97）01号重庆市职工伤残（亡）性质认定意见。三、由綦江县劳动局重新作出具体行政行为。二、二审案件受理费360元，由綦江县劳动局承担。
评析
本案是因职工在上班途中不慎摔死，能否认定为因工死亡而引发的行政案件。在诉讼过程中，对如何处理本案争论激烈，争执焦点集中在以下几个方面：
一、被告作出的职工死亡性质认定意见是否属法院主管。
一种意见认为，被告县劳动局对职工死亡性质的认定不属行政诉讼受案范围。理由是：（1）被告对职工作出的死亡性质认定不是一个具体行政行为。它是对特定的法律关系，法律事实的确定或认可，其表现形式是技术鉴定。（2）被告作出的这一职工死亡性质认定与交通事故责任认定一样。而当事人对交通事故责任认定不服，最高人民法院已明确规定，不能提起行政诉讼。那么，当事人对行政机关的职工死亡性质认定不服的起诉，人民法院亦不能作为行政案件受理。（3）被告对职工死亡性质的认定属一种行政确认。而行政确认是行政主体作出处理或处罚决定的前提即依据。也就是说，职工死亡性质确认还未直接涉及到相对人的权利义务，只有当行政主体依据此行政确认作出处理或处罚决定后，才对相对人产生法律后果。因此，行政机关对职工死亡性质作出的认定意见属一种行政活动，是一个具体行政行为作出前的一个阶段，还未实际影响到相对人的权利，因此法院对职工死亡性质的确认不能受理。
另一种意见认为，被告对职工死亡性质的认定是一个可诉的具体行政行为，属行政诉讼受案范围。笔者同意这一观点，理由是：（1）从对职工死亡性质认定的主体上看，他是特定的国家行政机关和法律、法规侵权的组织即劳动局。而所作出的职工死亡性质认定行为是针对法律规范规定的需要确认的事项，并且是根据法定的条件，依照一定的程序作出的。（2）从对职工死亡性质认定内容看，它是确定或否定相对方的法律地位和权利义务。通过确定特定的法律事实或法律关系是否存在，达到确定或否定相对方的法律地位或权利义务的目的。就本案而言，被告通过确认原告之夫的死亡性质是属因工伤亡还是非因工伤亡，达到确定其应还需享受抚恤金待遇问题。（3）从对职工死亡确认性质上看，这种确认权属于国家行政权的组成部分，该行政确认一旦作出，具有强制力，有关当事人必须服从。因此，它是行政主体依法律授权行使的一种国家权力，针对的是特定人的特定事项作出的单方行为。（4）从对职工死亡确认的特征上看，它是一种要式的行政行为，必须以书面形式按照一定的技术规范要求作出，是对特定的法律事实或法律关系是否存在作出的宣告行为。它是一种羁束的行政行为，其目的是确认相对方的
法律地位和权利义务，作出确认的依据是客观事实和法律规定，作出时只能严格按照法律规定和技术规范操作，不能自由裁量。它具有鉴定、检验的甄别性质，但它是行政主体对相对方享有某项民事权利的确认。（5）从行政诉讼受案范围看，被告的职工伤亡性质认定涉及到相对方的财产权，对相对方的权益要产生实际影响，因此，它是一个可诉的具体行政行为，属于人民法院受理行政案件的范围。
二、江渝之死是因工死亡还是非因工伤亡。
一种意见认为，江渝之死属非因工伤亡。理由是：根据1996年8月20日中华人民共和国劳动部劳部发（1996）266号文《企业职工工伤保险试行办法》第八条规定：“职工由于下列情形之一负伤、致残、死亡的，应当认定为工伤：（一）从事本单位日常生产工作或者本单位负责人临时指定工作的，在紧急情况下，虽未经本单位负责人指定，担从事直接关系本单位重大利益的工作；（二）经本单位负责人安排或者同意，从事本单位有关的科学实验，发明创造和技术改进工作的；（三）在生产工作环境中接触职业性有害因素造成职业病的；（四）在生产工作时间和区域内，由于不安全因素造成意外伤害的，或者由于工作紧张突发疾病造成死亡或经第一次抢救治疗后全部丧失劳动能力的；（五）因履行职责遭致人身伤害的；（六）从事抢险、救灾、救人等维护国家、社会和公共利益的活动的；（七）因公、因战致残的军人复员转业到企业工作的旧伤复发的；（八）因公外出期间，由于工作原因，遭受交通事故或其他意外事故造成伤害或者失踪的，或因突发疾病造成死亡或者经第一次抢救治疗后全部丧失劳动能力的；（九）在上下班的规定时间和必须路线上，发生无本人责任或者非本人主要责任的道路交通机动车事故的；（十）法律、法规规定的其他情形。而江渝在上班时间和上班途中不慎摔死，不是因道路交通事故致死的，显然与认定为因工伤亡的情形不符。县劳动局作出的不予认定为因工死亡决定正确，一审判决维持并无不当。
另一种意见认为，江渝之死属因工伤亡，二审法院采纳了这一意见，笔者同意这一观点。理由是：（1）江渝是在上班时间和上班的必经线路上不慎摔死的。该事故的发生，无本人责任。所经道路属厂矿区，但路面较窄，既无路灯，又无护拦，职工多次反映，未予解决。而江渝住的98号宿舍楼内，无一厕所。职工早便，是生理现象。那么，江渝去就近的并且是上班线路的工人俱乐部旁的厕所解便后上班，应让定为上班必须线路。在这。较窄的无安全护拦的道路上行走，不慎摔下岩坎致死，应认定为无本人责任。（2）根据《企业职工工伤保险试行办法》第九条规定：“职工由于下列情形之一造成负伤、致残、死亡的，不应认定为工伤：（一）犯罪或违法；（二）自杀或自残；（三）斗殴；（四）酗酒；（五）蓄意违章；（六）法律、法规规定的其他情形。”江渝的死亡不属
该办法第八条认定工伤所列举情形，也不属第九条不应认定为工伤的情形。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第32条规定，被告应当提供作出江渝死亡性质认定决定的事实证据和依据的规范性文件，而被告提供不出认定非工伤的法律依据。因此，被告对江渝之死作出非工伤的性质认定无据。（4）参照1989年四川省劳动厅《关于划分因工与非因工伤亡之界限的暂行规定通知》第二条第六款规定“上下班时间在上下班的必经路线途中，发生交通事故或有关部门认定的其他无法抗拒的意外事故，致残或完全丧失劳动能力或死亡的”，“应认定为因工伤亡”，结合本案实际，江渝的死亡认定为工伤较为符合法律规定精神。因此，县劳动局作出的劳险（97）01号重庆市职工伤残（亡）性质认定“江渝死亡性质为非因工死亡”错误，一审判决维持被告的行为不当。
金代权王学辉
二、对一句问话引出的行政案件的法律分析
案情
1997年9月11日晚，王某与张某、胡某、张某某等人在渝中区金噪子康乐大世界洗完桑拿浴后，分别由领班小姐带入包房按摩。王某进入B包房后，在接受小姐敖某按摩过程中，王问：“做一个业务多少钱”？敖答：“挣不了多少，要看客人满不满意。”随后，敖某继续为王按摩。突然，三名公安人员踢开房门冲进包房，进行现场摄像，并将王、敖两人带至公安机关询问。1997年9月22日，渝中区公安分局以王某嫖宿暗娼，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》第30条和公安部公复字（95）6号内部批复规定，认定王某有讲价嫖娼行为，对王某作出警告并处罚款1500元的治安处罚裁决。王某对此不服，申请复议，重庆市公安局经复议，以公复字（97）206号行政复议决定维持原处罚。王某不服，在法定期限内向人民法院提起诉讼。
辩论
诉讼过程中，原告要求敖某出庭质证，被告以找不到敖某，法庭以被告已提供了询问敖某的笔录为由，对原告的要求没有采纳。为此，原告、被告围绕被告的治安处罚裁决的合法性展开激烈辩论。
原告诉称：被告洽中区公安分局对原告作出的警告并处罚款1500元的治安处罚裁决，事实不清，以嫖娼定性的证据不足，适用法律错误，请求法院依法撤销被告的处罚裁决，维护当事人的合法权益。具体事实和理由是：（（1）在按摩中原告与小姐敖某没有嫖娼卖淫的讲价行为。1997年9月11日十时许，原告到金啜椰洗完桑拿浴后，被领去B包房接受小姐敖某按摩过程中，只问过小姐“做一个业务多少钱”，小姐答“挣不了多
少，要看客人满不满意”。此外，无其它言行，怎能仅凭这一问一答，就认定原告有嫖娼的讲价行为，与事实不符。（2）原告与小姐敖某无赤身裸体抱在一起的事实。白天，原告为开设酒店迎接市规划评审，中午没有休息，在小姐按摩中已经入睡，当公安人员冲进B包房内才被惊醒。三公安人员进房后，当场进行了摄像。如被告向法庭提供的三公安执法人员出具的证言，“王某与小姐敖某赤身裸体抱在一起进行淫乱活动”是事实，为何不将现场摄像在法庭上出示播放。（3）被告有诱供逼供行为。被告将原告带回公安机关后，询问二个多小时，仅有几百字不到两页的记录，非要原告承认与小姐有不当行为。而公安机关向法庭出示的询问敖某的记录，公安人员问敖某是干什么的，敖某答“我是卖淫的”，显然这种记录具有逼供性。为此，原告多次要求敖某出庭质证。（4）以嫖娼定性处罚不符合法律规定。依据《治安管理处罚条例》第30条规定，嫖宿暗娼与卖淫是相辅相存。所谓卖淫、嫖娼，是指男女之间以收受、支付金钱或财物的方式，发生不正当性关系的行为。即男女双方发生了性行为，这种性行为的发生是建立在收付金钱或财物的关系上。原告既没有与敖某发生性行为，也没有给付金钱财物，被告对原告以嫖娼定性处罚显属错误。并且，原告的行为也不符合公安部公复字（95）6号内部批复规定。该规定是“对歌舞等娱乐场所、桑拿按摩等服务场所查获的以营利为目的的发生手淫、口淫行为，应按卖淫嫖娼对行为人双方予以处罚。”原告没有手淫、口淫事实，更无金钱交付行为，也不符合该批复规定，何况该规定是一个内部批复，未予公布鞋，人民不知晓。根据《行政处罚法》第四条规定，不起法律效力作用。
被告辩称：被告对原告王某以嫖娼妓定性所作出的警告并处1500元罚款的治安处罚裁决，事实清楚，证据充分，定性准确，适用法律正确，请求法院依法判决维持其处罚裁决。具体事实和理由是：（1）原告与按摩小姐敖某有嫖娼卖淫的讲价行为。当原告在B包房接受小姐按摩中，王问敖“做一个业务多少钱”？有原告与敖某在公安的陈述记录为据。而且在公安的一次询问中，敖某陈述，当原告问做一个业务要多少钱后，敖某答“要500元”，王某说“做了再说”。由此可见，这里的“做业务”，就是专指男女发生两性关系，原告与敖某的对话，这是一种为嫖娼卖淫进行讲价的行为。（2）原告与小姐敖某赤身裸体抱在一起进行淫乱活动有三公安执法人员出具的证言为据。对原告的这一违法行为，三执法人员是现场目睹者，有权作证，无须其它证据证实。（3）被告对原告只询问一次是事实，并且原告在询问笔录上签了字，也就是说，对原告的处罚符合治安管理处罚条例规定程序。原告诉称被告有诱供、逼供无据。（4）对原告的嫖娼定性处罚符合法律规定。《治安管理处罚条例》第30条只规定了严厉禁止卖淫嫖娼和对违者如何处罚的规定，并未规定什么样的行为是卖淫嫖娼行为。那么，公安部公复字（95）
6号“关于对以营利为目的手淫、口淫等行为定性处理问题的批复”是对第30条规定的具体化、规范化，公安部是全国治安管理的主管机关，作出的行政解释符合管理实际且属有权解释，并且至今全国范围适用，公安部并未宣布失效。作出的处罚并无不当。
判决
渝中区人民法院经审理认为，原告王某在接受按摩过程中，与按摩小姐有嫖娼卖淫的讲价行为，且双方赤身裸体抱在一起，被公安人员捉获的事实清楚，证据充分，被告对原告的治安处罚适用法律恰当，程序合法。对原告王某提出的自己没有嫖宿暗娼的动机和行为，以及公安人员诱供等问题，本院不予采信。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第54条第一款（一）项的规定，于1998年3月3日判决：维持重庆市公安局渝中区分局1997年9月22日第（97）225号处罚决定。
原告不服一审判决，向重庆市第一中级人民法院提出上诉。
二审庭审中，上诉人王某再次要求被上诉人将当场摄像向法庭提供播放，并且要求敖某出庭质证。经法庭要求，被上诉人未将敖某通知到庭质证，被上诉人将当场摄像提交了法庭，经播放，原告与小姐无赤身裸体抱在一起的内容，公安机关的三执法人员出具的证言与现场摄像内容不符，法庭不予认定。公安部公复字（95）6号批复，是公安部发至县级公安机关的内部批复，未经公布，法院不予适用。
重庆市第一中级人民法庭认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚条例》第30条规定，嫖宿暗娼是指男子以淫乱为目的玩弄卖淫妇女的行为，其特征是行为人以金钱或财物为支付方式，与卖淫妇女发生不正当的性行为。本案上诉人王某在按摩过程中，问过小姐敖某“做一个业务多少钱”，小姐答“挣多少，要看客人满不满意”。此外，双方未有言语，未进行金钱或财物交付，也没有发生性行为。被上诉人渝中区公安分局提供的证据亦不能说明双方发生了性行为，被上诉人认定上诉人与按摩小姐脱掉衣裤抱在一起的事实无证据支持，上诉人与按摩小姐的行为，不具备嫖娼、卖淫特征，被上诉人对上诉人按嫖宿暗娼定性处罚错误。原判决属认定事实不清，适用法律错误。王某的上诉理由成立。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第61条（三）项和最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的意见（试行）第79条的规定，于1998年8月26日作出判决：一、撤销渝中区人民法院（1998）中区行初字第4号行政判决书。二、撤销渝中区公安分局1997年9月22日作出的对王某警告并处罚款1500元的（97）02225号治安处罚决定。一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，计100元由渝中区公安分局负担。
评析
本案涉及卖淫、嫖娼的事实、证据、法律适用诸问题。在一、二审过程中，分歧意见大，争议的主要焦点是：
一、原告与小姐敖某的对话能否认定为嫖娼卖淫进行讲价。
一种意见认为，原告问小姐敖某“做一个业务多少钱”，敖答“挣多少钱，要看客人满意不满意。”这对话的意思十分明确，即为嫖娼淫进行讲价，因为在卡厅、桑拿房内谈“业务”，别无它意，是嫖娼卖淫的专用语。
另一种意见认为，原告与小姐敖某的对话，不有认定为嫖娼卖淫进行讲价。笔者同意这一观点，理由是：（1）原告与小姐敖某除这一对话外，再无其它相关言语，亦无金钱或财物交付的行为，既无证据佐证这一对话就是为嫖娼卖淫进行讲价。（2）“业务”的涵义有多种理解，原告这里问小姐“做一个业务多少钱”，是问小姐做一年按摩能挣多少钱。如果把男女之间在卡厅、桑拿房内提及“业务”二字，均认定为嫖娼卖淫的专用语，在无其它证据佐证下，是一种主观想象和推测。这种主观想象和推测的办案方式，与以事实为依据，以法律为准绳的办案原则相悖。
二、执法人员的陈述能否作为证据使用。
证人，是指了解案件情况的自然人。行政案件中的证人证言，是指证人所了解的案件事实向行政机关所作的陈述。但了解案件情况的人不一定都能作证人。那些在生理上、精神上有缺陷或者年幼而不能正确表达自己意志的人不能作为证人。行政执法人员是自然人，能否为其办理的案件又以证人身份出具证言，法无明文规定。为此，在本案中，对公安机关提供的三执法人员出具的证言能否作为证据使用，产生了不同看法。
一种意见认为，目睹违法行为的执法者有权作为证人出具证言。理由是：（1）由于行政处罚案件的特殊性，常常出现这样情况，即行政机关的执法人员在日常的行政管理活动中，会成为违法行为的目击者，如交通警察发现机动违章，卫生监督执法员发现行人把痰吐在地上等。如果这时的交通警察、卫生监督执法员不能作为本案的证人，怎么对行为人当场实施处罚，并制着现场笔录。既然法律、法规明确规定可以当场处罚，也就从法律确认了目睹行政违法的执法者可以作为本案证人出具证言。（2）在听证程序中，听证主持人要向执法调查者和违法行为人了解违法事实，执法者就成为了当事人的一方。执法者的陈述就是当事人的陈述，当事人的陈述就是行政诉讼法第31条规定的七种证据之一。由此可见，执法者有权以证人身份出具证言。本案三执法公安人员出具的证言符合法律规定，具有证据作用，应予认可。
另一种意见认为，目睹违法行为的执法者一般不能作为证人。笔者同意这一观点，理由是：（1）从适用简易程序上看，如果目睹行政违法行为的本案执法者在法律法规有明确领土完整可以当场处罚的情况下，可以对行为人当场实施处罚，并制成现场笔录。如果行为人对处罚事实，适用法律提出分歧意见，则不能当场实施处罚，要按普通程序进行时，目睹适法行为的本案执法者就应当调查处理本案，制作好现场笔录，证明违法行为发生的时间、地点、经过，作为证人出具证言。也就是说，执法人员只有在法律法规明确规定可以当场处罚，执法者是目睹违法行为的人，并且违法行为人没有提出异议的这种特殊情况下，目睹违法行为的执法者才可以既是本案的办案人又可作为证人。除此之外，执法者不能作为证人出具证言，否则与法律规定相悖。（2）从公正原则上看，不能自己当自己的“法官”。在诉讼中，办理本案的审判人员、书记员、鉴定人、翻译人员和检查人员，不能同时又是本案的证人，否则，就会出现自己作证，自己审理。作为办理行政案件的执法人员亦是如此，不能既是本案证人，又自己调查处理本案，否则，无公正可言。（3）从行政法律规定上看，执法人员的任务是全面、客观、公正的调查收集证据，没有规定执法人员可以作为本案证人出具证言。如《行政处罚法》第30条规定，“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实，违法事实不清的，不得给予行政处罚”。该法第36条又规定，“行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正的调查、收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定，可以进行检查”。该法第37条规定，“行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件”。从上述法条规定可见，执法人员必须遵守的查明事实的原则是先取证后裁决，调查、收集证据必须全面、客观、公证及其方法、程序，没有规定执法人员可以作为证人出具证言。就本案来说，三公安人员是被告派去的执法人，执法人员就应当遵照法律的规定进行调查、收集证据，以此查明原告有无行政违法行为。而被告是以三执法人员出具的证言来确认原告的违法行为，显然违背了上述法律规定。（4）从诉讼证据和举证责任上看，我国行政诉讼法第31条规定了七种证据，有书证、物证、当事人陈述等，则无执法人员的陈述。该法第32条规定，“被告对作出的行政行为负有举证责任”。根据这一证据规则，被告认为自己作出的具体行政行为合法，就应向法院提供充分确凿的证据，如果提不出充分确凿的证据，而只能提供执法人员出具的书面材料，其行为显然无证据支持，属违法行为。因此，本案被告向法院提供的三公安执法人员的书面陈述不起证据作用，并且与三执法人员的现场摄像内容不符。
三、法院对公安的内部批复能否适用。
公安部公复字（95）6号“关于对以营利为目的手淫、口淫等行为定性处理问题的批复”发至县级以上公安机关的一个内部批复。该批复的内容是：“卖淫嫖娼是指不特定的男女之间，以金钱财物为媒介发生不正当性关系的行为。卖淫嫖娼指的是一个过程，在这一过程中，卖淫妇女与嫖客之间的相互勾引、结识、讲价、支付、发生手淫、口淫、性交行为以及与此有关的行为都是卖淫嫖娼行为的组成部分，应按卖淫嫖娼查处，处罚轻重可根据情节不同而有所区别。在对歌舞等娱乐场所、桑拿按摩等服务场所查获的，以营利为目的的发生手淫、口淫行为，应按卖淫嫖娼对行为人双方予以处罚。”对该批复能否作为审理行政诉讼案件的依据适用，持有两种不同意见。
一种意见认为，该批复是合法、有效的，法院审理卖淫嫖娼治安行政案件时应当作为依据适用。理由是：（1）公安部是国务院的对外主管治安管理的行政机关，依据法律规定，公安部可以根据承担行政管理工作需要制定规章。该批复虽然不是以部长令形式公布的，但他属于规章级的规范性文件，应与规章具有同等效力。（2）《治安管理处罚条例》第30条对卖淫嫖娼的处罚规定原则笼统，无法操作。公安部依据国务院关于各部有权对行政执法活动中的具体问题作出解释的规定，根据严厉打击卖淫嫖娼的需要，对其和出解释属有权解释，是对第30条规定的具体化、规范化。全国公安机关均是按这一解释规定来查处卖淫嫖娼违法行为。并且，国务院和公安部至今未有宣布这一批复无效。因此，应认定该批复合法、有效，法院在审理这类案件中，应作为依据参照适用。另一种意见认为，法院在审理卖淫嫖娼治安行政案件时，该批复不能作为依据适用。笔者同意这一观点，理由是：（1）公安部公复字（95）6号“关于对以营利为目的手淫、口淫等行为定性处理问题的批复”是发至县级以上公安机关的一个内部批复，也就是说，该批复未予公布，人民不知晓。根据《行政处罚法》第4条关于“行政处罚遵循公正、公开的原则”，“对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据”的规定，该批复未予公布，既然不能作为行政处罚的依据，亦不能成为人民法院审理行政案件的依据，法院不能适用。（2）公安部公复字（95）6号内部批复对外不具有法律效力。该批复是内部批复，是按国务院关于行政机关内部公文形式的要求作出的，不是以部长令的形式发布的，因此，对外不具有法律效力作用，公民、组织无须遵守。（3）该批复不是有权解释。《治安管理处罚条例》是全国人大常委会通过颁布的，该法共有条文45条，无一条文赋予公安部对该法享有解释权。（4）该批复是一个无权的扩大解释。该批复规定，“卖淫嫖娼指的是一个过程，在这一过程中，卖淫妇女嫖客之间的相互勾引、结识、讲价、支付、发生手淫、口淫、性交行为以及与此有关的行为都是卖淫嫖娼行为的组成部分，应扫卖淫嫖娼查处”。由此看出，对什么是
卖淫嫖娼行为界定为一个无限度的标准，不仅将“勾引、织识、讲价、支付”认定为卖淫嫖娼，而且将“与此有关行为”均认定为卖淫嫖娼行为。按此规定，公安执法人员就可以随心所欲的对男女之间的任何言行或接触按卖淫嫖娼处罚。《治安管理处罚条例》第30条规定“严厉禁止卖淫、嫖娼”，并不是说不讲构成要件随意扩大。公安部公复字（95）6号批复显然与该条的立法宗旨不符，属无效的扩大解释。综上所述，该批复是一个内部批复，且是一个无权扩大解释，对外不具法律效力作用，法院审理卖淫嫖娼治安案件，该批复不能作为依据适用。
四、关于卖淫嫖娼的构成要件问题。
什么是卖淫嫖娼，卖淫嫖娼应具备什么特征要件，既无法律规定，亦无司法解释。为此，司法实践中，标准不一，作法各异。
一种意见认为，卖淫嫖娼，是指不特定的男女之间，为发生不正当的性关系，以金钱财物为媒介，在男女之间的相互勾引、结识、讲价、支持、口淫、性交的行为以及与此有关的行为。只要有前述一种行为的存在，不论其是否支付、接收金钱或财物，不论其是否发生手淫、口淫、性交行为，均应认定为卖淫嫖娼处罚。这种认定，符合严厉禁止卖淫嫖娼的立法宗旨，有利于制裁这类违法行为，加强治安管理。
另一种意见认为，卖淫嫖娼，是指不特定的男女双方以金钱或财物为支付、收受方式，以获利为手段、目的，发生不正当的性行为。即构成嫖娼行为的，必须是以金钱或财物为支付手段，与她人发生不正当性关系的行为。构成卖淫行为的，必须具有获取金钱或财物为目的，与他人发生不正当性关系的行为。如果行为不具有上述特征，即不能或不能完全构成嫖娼、卖淫行为。也就是说，如果不特定的男女之间没有卖淫嫖娼故意和以营利为目的，又未支付或获取金钱财物的，在客观上没有发生不正当性关系的，不能以卖淫、嫖娼定性处罚。笔者倾向这一观点。就本案来说，原告与小姐是一对不特定男女，原告问过小姐“做一个业务多少钱”，小姐答“挣多少钱，要看客人满不满意”，这一对话没有明显珠卖嫖娼故意和以营利为目的，双方亦未进行金钱或财物支付，也未发生性行为，仅凭男妇之间的这一对话，认定为嫖娼、卖淫显属错误，不符合嫖娼、卖淫特征。金代权王学辉
三、检察院在本案中应处于何种地位
一、当事人的基本情况
原告：薛云富、男、40岁、汉族、奉节县人，乡村医生，住奉节县草堂镇七里村九社被告：奉节县人民政府
法定代表人：陈考来，该县县长
二、基本案情：
奉节县人民政府于一九九五年一月五日至一九九五年七月上半年，成立县药品管理工作领导小组，下设办公室（以下简称办公室），对基本县辖区的药品市场进行管理，检查。一九九六年十月二十五日，“办公室”组织有关单位对草堂镇七里村个体医生薛云富所经营的药品进行检查，发现所经营的药品有超期使用，霉变等情况。对其超期、霉变药品在薛云富等人在场的情况下进行了专场销毁，一九九六年十月二十五日作出奉药控字（96）第011呈药品暂时控制决审书，其余药品一部分进行就地封存，另外30多种药品异地扣押封存。办公室并于一九九六年十一月八日以奉药管函（1996）5号关于对薛云富经营假劣药品案件移送奉节县人民检察院，奉节县人民检察院于一九九六年十二月二十六日以奉检反贪没字（1996）第38号作出没收违法所得，*库的决定，同时决定不予立案。原告不服于一九九七年九月十一日向奉节县人民法院提起行政诉讼。请求法院：①撤销被告作出的奉药检字（96）第011号《药品暂时控制决定书》；②责令被告返还所控制的原告正交经营的药品或折修赔偿；③责令被告同时赔偿给原告所遭受的经济损失1万元。奉节县人民政府答辩称，⑴原告薛云富经营假、劣药品，所购销药品的违法行为不受法律保护；⑵原药管办组成单位县卫生局、工商局、医药局和县检察院对原告药品检查的具体行为是依据进行的。第二中级法院审理认为，全国人大常委会立法授权卫生行政部门主管药品监督管理，而奉节县人民政府一九九五年一月五日决定成立的奉节县药品管理领导小组办公室于一九九七年上半年公司教育以前，在此期间办公室的具体行政行为原告的法律后果应由决定成立办公室的奉节县人民政府承担。原告薛经营超期、劣变质药品的违法行为，依法只能由奉节县卫生局进行查处。办公室查处属超越职权，应予撤销。原告*统有关部门批准的个体医疗站，办公室将其全部药品进行封存至将异地封存的药品移交检察院13天，在此期间应承担经营操作责任。至于办公室将异地封存的药品移送检察站，检察院对其作出的没收违法所得，*库的决定是不**，只能*司所赔偿程序进行，不履行政赔偿范围。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第二项（四）目，第六十八条的规定，判决如下：
一、撤销奉药检字（96）第011号药品暂时控制决定书；二、由奉节县人民政府赔偿薛云富的经营损失费450元；三、驳回薛云富的其他诉讼请求。案件作出其薛云富负担100元，奉节县人民政府负担200元。
一审判决后，原告双方均未提起上诉。
三、评析：
典型案例分析 1．市某驾驶货轮在我国海航运时，被市海关缉私队查获，货轮上载有我国禁止进口的货物。市海关对该货轮做出处罚决定：该货轮载有国家禁止进口的货物，无合法证明，认定该货物为走私货物，依海关法给予该货轮罚款2万元，拘留10日，并没收上述走私货物。某以处罚决定认定事实不清、证据不足为由，向海关总署申请复议，请求海关总署撤销该处罚决定。海关总署经复议，决定除没收走私物品予以维持外，罚款改为1.5万元，并决定对某处以8日的拘留。请问： (1)某仍然对复议不服。某如果提起行政诉讼应向哪个法院提起？理由是什么？ (2)如果某提起行政诉讼，应以谁为被告？为什么？ (3)某是否可以不经过复议，而直接向人民法院提起行政诉讼？为什么？ (4)某如果不经过复议，而直接提起行政诉讼应由谁管辖，谁是被告？为什么？ 答：（1）某可以向市中级人民法院、市中级人民法院、市中级人民法院任何一个法院提起行政诉讼。第一，因为《行政诉讼法》规定，对海关处理的案件不服的，由中级人民法院管辖。第二，《行政诉讼法》还规定，行政案件由最初做出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院管辖。所以在市中级人民法院有权管辖。第三，行政诉讼法还规定，经复议的案件，复议机关改变原具体行政和行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。所以，海关总署所在地的市中级人民法院有权管辖。第四，《最高人民法院关于执行〈中华人民国行政诉讼法〉若干问题的解释》规定：行政诉讼法规定的“原告所在地”，包括原告户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由所在地。行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者被没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。故市中级人民法院有权管辖。（2）某应以海关总署为被告。因为《行政复议法》规定，经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。（3）某可以不经过复议而直接向人民法院提起行政诉讼。因为海关法规定，公民、法人或者其他组织对海关做出的具体行政行为不服的，可以先向做出决定的行政机关或上级机关申请复议，对复议决定不服的，再向人民法院起诉，也可直接向人民法院起诉。（4）某可以向市中级人民法院或市中级人民法院直接提起行政诉讼。某应以市海关为被告。因为《行政诉讼法》规定公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，做出具体行政行为的机关是被告。 2．甲与乙在定县的火车站候车时发生争执，甲将乙打伤。定县的铁路公安分局处理了该案，对甲罚款500元，甲对此不服，向市公安局申请复议，市公安局将罚款改为400元，甲仍然不服，便向市公安局所在地铁路运输法院提起行政诉讼，铁路法院受理了该案，市公安局认为该法院没有管辖权，以口头方式提起管辖权异议。请问：（1）该法院对此是否有管辖权？（2）市公安局以口头方式提起管辖权异议的做法是否正确？ 答：（1）没有，专门人民法院、人民法庭不审理行政案件，也不审查和执行行政机关申请执行其具体行政行为的案件。因此，铁路运输法院对此没有管辖权。（2）错误。当事人提出管辖权异议，应当在接到人民法院应诉通知之日起10日以书面形式提出。所以，市公安局口头提出异议的做法是错误的。
国开(中央电大)法学专科《行政法与行政诉讼法》十年期末考试案例分析题题库(排序版) (电大期末纸质考试必备资料) 说明：1.试卷号码：2110； 2.资料整理于2019年8月17日，收集了2006年7月2019年1月中央电大期末考试的全部试题及答案。 案情介绍：1999年9月，原告田某考入被告北京某大学的应用科学学院物理化学系，取得本科生学籍。2002年6月29日，田某在参加电磁学课程补考过程中，随身携带写有电磁学公式的纸条，中途去厕所时，纸条掉出，被监考教师发现。监考教师虽未发现田某有偷看纸条的行为，但还是按考场纪律，当即停止了田某的考试。北京某大学于同年7月5日根据该校《关于严格考试管理的紧急通知》第3条第5项关于“夹带者，包括写在手上等作弊行为者”的规定，认定田某的行为是作弊，根据《关于严格考试管理的紧急通知》第1条“凡考试作弊者，一律按退学处理”规定，决定对田某按退学处理，7月10日填发了学籍变动通知。但是，该大学没有直接向田某宣布处分决定和送达变更学籍通知，也没有给田某办理退学手续。田某继续在该校以在校大学生的身份参加正常学习及学校组织的活动。2003年5月，在临近毕业时，北京某大学认为田某已被按退学处理，没有毕业证书和学位证书，不办理毕业派遣手续。田某不服，以北京某大学为被告提起行政诉讼。[2009年1月试题] [问题]：北京某大学能否作为行政诉讼被告？为什么？ 答：北京某大学能够作为行政诉讼被告。北京某大学在本案中属于法律、法规或规章授权的组织。根据行政诉讼法和最高法院的司法解释，对法律、法规或规章授权行使职权的阻止的行为不服而起诉的，该被授权的组织是被告。 本案中，由于北京某大学并没有把退学决定送达田某，该退学决定并没有生效。因此，北京某大学作为从事高等教育事业的法人，经教育法规的授权，享有对受教育者颁发学业证书、学位证书的行政权力。北京某大学拒绝给田某颁发学业证书、学位证书和办理毕业派遣手续的行为，属于具体行政行为，田某不服，可以以学校为被告提起行政诉讼。 案情介绍：2000年1月14日，某县公安局对违反治安管理秩序的公民李某处以12日行政拘留。李某不服，决定申请复议或提起行政诉讼。[2010年7月试题] 请根据所学知识以及《行政复议法》、《行政诉讼法》的规定，回答以下问题： 1.对此案有管辖权的复议机关是哪一个？ 答：该公安局所在地的县人民政府和该公安局的上级公安部门均有权管辖。 2.李某能否向法院直接提起行政诉讼？ 答：李某如不服处理，可以不经复议就直接起诉到人民法院。因为《治安管理处罚法》规定了可以复议也可以诉讼。 3.向法院直接提起行政诉讼应当在什么时间内？ 答：《行政诉讼法》规定提起行政诉讼的时限是收到行政处罚决定书之日起3个月内。 案情介绍：2003年 9月 6日，农民甲某趁夜晚无人之机，在 B市卢店镇食品经营处，屠宰了一头病死猪准备出卖。该市畜牧局得知后，遂决定立案查处。同年 8月 27日，畜牧局以食品经营处负责人乙某为甲某提供屠宰场所为由，依法对其处以 5000元罚款。乙某不服，便将畜牧局告上了法庭。[2007年7月试题] 2004年 5月 11日，B市人民法院经审理认为，B市卢店镇食品经营处的经营性质是非法人的国有经营单位，属行政诉讼法所规定的原告资格中的其他组织，而乙某只是该经营处的负责人，因此，被告不能直接对原告本人进行处罚，而应该对该组织进行处罚。故法院作出了因为该市畜牧局作出的处罚主体错误，予以撤消的判决。 问题：1.本案中市畜牧局是否能够成为行政处罚的主体？为什么？ 答：本案中市畜牧局是行政处罚的主体。具有行政处罚主体资格。 2.本案中市畜牧局应以谁为处罚对象？为什么？ 答：市畜牧局应当以B市卢店镇食品经营处为行政处罚对象，不能直接对乙某本人进行处罚。 案情介绍：2003年3月20日，某县某镇政府工作人员以违反计划生育法规为由，将孙某、蔡某夫妇家的一台54厘米彩色电视机带走。同年4月1日，镇政府工作人员又在蔡某任教的学校将其带走，次日放回。孙某将镇人民政府告上了县法院。[2010年1月试题] 1
摘要：行政诉讼其自身的性质和特点表明一律采用“案件事实清楚，证据确实充分”的证明标准已不符合行政诉讼工作的现实需要。在行政诉讼证明标准的适用问题上，我们应当采用清楚而有说服力的标准为一般标准，优势证明标准和排除合理怀疑证明标准为补充，结合具体行政行为种类、行政案件的性质及对当事人权益影响的大小等因素，具体确定案件的证明标准从而保证最大程度地作出正确的判断，最大程度地实现公正与效率，这样才能符合现代法治的要求，有助于实现司法的公正。 关键词：证明标准，行政诉讼，多元化
Abstract：Administrative proceedings its own nature and the characteristic indicated that all uses “the case fact to be clear, the evidence is truly full”the proof standard has not met the administrative proceedings work realistic need，In the administrative proceedings proof standard's suitable question, we must use clear and the convincing standard are the general standard, the superiority proof standard and the elimination reasonable suspicion proof standard are the supplements，Union concrete administrative action factors and so on type, administrative case's nature and to litigant rights and interests influence's size, determined specifically case's proof standard can guarantee the greatest degree makes the correct judgment, the greatest degree realizes can meet the modern government by law requirement like this fairly with the efficiency, is helpful in realizes judicature's fair， Keywords：Standard of Proof, administrative proceedings, the multiplication
典型案例分析 1.海口市陈某驾驶货轮在我国内海航运时，被上海市海关缉私队查获，货轮上载有我国禁止进口的货物。上海市海关对该货轮做出处罚决定：该货轮载有国家禁止进口的货物，无合法证明，认定该货物为走私货物，依海关法给予该货轮罚款2万元，拘留10日，并没收上述走私货物。陈某以处罚决定认定事实不清、证据不足为由，向海关总署申请复议，请求海关总署撤销该处罚决定。海关总署经复议，决定除没收走私物品予以维持外，罚款改为 1.5万元，并决定对陈某处以8日的拘留。请问： (1)陈某仍然对复议不服。陈某如果提起行政诉讼应向哪个法院提起？理由是什么？ (2)如果陈某提起行政诉讼，应以谁为被告？为什么？ (3)陈某是否可以不经过复议，而直接向人民法院提起行政诉讼？为什么？ (4)陈某如果不经过复议，而直接提起行政诉讼应由谁管辖，谁是被告？为什么？ 答：(1)陈某可以向上海市中级人民法院、北京市中级人民法院、海口市中级人民法院任何一个法院提起行政诉讼。第一，因为《行政诉讼法》规定，对海关处理的案件不服的，由中级人民法院管辖。第二，《行政诉讼法》还规定，行政案件由最初做出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院管辖。所以在上海市中级人民法院有权管辖。第三，行政诉讼法还规定，经复议的案件，复议机关改变原具体行政和行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。所以，海关总署所在地的北京市中级人民法院有权管辖。第四，《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》规定：行政诉讼法规定的原告所在地”，包括原告户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由所在地。行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者被没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既
案例分析1—6分析（行政主体） 案例分析一：畜牧局行政处罚案（0707） 2003年9月6日，农民甲某趁夜晚无人之机，在B市卢店镇食品经营处，屠宰了一头病死猪准备出卖．该市畜牧局得知后，遂决定立案查处．同年8月27日，畜牧局以食品经营处负责人乙某为甲某提供屠宰场所为由，依法对其处以5000元罚款。乙某不服，便将畜牧局告上了法庭． 2004年5月11日，B市人民法院经审理认为，B市卢店镇食品经营处的经营性质是非法人的国有经营单位，属行政诉讼法所规定的原告资格中的其他组织，而乙某只是该经营处的负责人，因此，被告不能直接对原告本人进行处罚，而应该对该组织进行处罚．故法院作出了因为该市畜牧局作出的处罚主体错误，予以撤消的判决．问题：1．本案中市畜牧局是否能够成为行政处罚的主体?为什么? 2．本案中市畜牧局应以谁为处罚对象?为什么? 答案： 1．本案中市畜牧局是行政处罚的主体。具有行政处罚主体资格。(8分) 2．市畜牧局应当以B市卢店镇食品经营处为行政处罚对象，不能直接对乙某本人进行处罚。(7分) ※※市畜牧局可以实施行政执法的主要依据：《中华人民共和国动物防疫法》、《中华人民共和国畜牧法》、《国家突发重大动物疫情应急条例》、《中华人民共和国饲料和饲料添加剂管理条例》、《中华人民共和国兽药管理条例》、《中华人民共和国种畜禽管理条例》、《兽药标签和说明书管理办法》、《动物疫情报告管理办法》、《云南省动物防疫条例》、《畜禽标识和养殖档案管理办法》等。 案例分析二：本案的行政法律关系主体是谁？ (10分。问题中的选择题为不定项选择.正确答案为至少一个以上) （0901本） 2007年3月，深圳市民樵某向深圳市公安局车辆管理所申请办理驾驶执照被拒。被拒原因是樵某没有提交驾校培训记录，车辆管理所的依据是2006年广东省公安厅、交通厅联合下发的《关于进一步加强机动车驾驶人培训、考试工作的通知}(粤公、通字【2006]376号)，该文件规定:“自2006年11月15日起，除部队驾驶证或者境外驾驶证换领机动车驾驶证外，其他初次申请驾驶证或者增加准驾车型的，必须持驾校出具的《驾驶培训记录》方可预约考试。” 同年5月，樵某向深圳市南山区法院提起行政诉讼。11月，深圳市南山区法院作出以下判决:“被告广东省深圳市公安局交通警察支队车辆管理所作出的不受理原告申领机动车驾驶证申请的具体行政行为违法。” 相关法律依据: 《中华人民共和国道路交通安全法》第19条 驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。 申请机动车驾驶证，应当符合国务院公安部门规定的驾驶许可条件;经考试合格后，由公安机关交通管理部门发给相应类别的机动车驾驶证。 问题: 1.本案中，所涉及到的行政法律关系主体是(BC)。 A.深圳市公安局 B.深圳市公安局车辆管理所 C.深圳市民樵某 D.深圳市南山区人民法院 2.本案中，深圳市车辆管理所行使行政职权性质属于(C)。 A.行政处罚 B.行政强制 C.行政许可 D.行政确认 3.粤公、通字【2006]376号性质属于(AD)。 A.抽象行政行为 B.具体行政行为 C.地方行政规章 D.其他规范性文件 4.根据学习过的行政许可法有关规定，谈谈你对本案的看法。 答：《中华人民共和国道路交通安全法》第19条明确规定了驾驶执照申领的条件是由国务院公安部门规定的，广东省公安厅、交通厅联合下发文件对颁发驾驶执照的行政许可增设了条件，违反了《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定，因而是违法的。 深圳市公安局车辆管理所拒绝给樵某申领驾驶执照行为，依据为违法的地方其他规范性文件，因而是违法的，适用法律错误，法院的判决是正确的。 案例分析三：该通告行为合法吗?为什么? [案情]为庆祝某自治州建州20周年,该州政府所在地的市政府要求市政府办公室做好有关工作。为此,市政府办公室以自己的名义发布了有关市容卫生、文明礼貌和清理、整顿秩序的通告,要求全市各行各业各单位和全市市民切实遵守执行。 [问题]该通告行为合法吗?为什么? [答案与分析] 该通告行为是不合法的。因为:
《行政法与行政诉讼法》案例分析经典 案例（1） 2004年10月20日，天津市工商局北辰分局市场科的工作人员张某、王某和天津市地税局北辰分局征收科的工作人员李某、赵某联合对某农贸市场进行执法大检查。李某、赵某发现E公司自2004年7月至2004年9月，偷漏税款达5000元，当场作出罚款5000元的处罚，并责令E公司补缴税款5000元。随后，张某、王某发现E公司经营假冒伪劣商品，当场作出罚款3000元、吊销营业执照的处罚。E公司的法定代表人钱某要求张某、王某举行听证，张某、王某告知钱某现在局里正在对办公楼进行翻新，没有地方举行听证，且E公司经营假冒伪劣商品的违法事实清楚，证据确凿，举行听证还是这个结果，拒绝举行听证。E公司不服，遂向天津市北辰区人民法院提起行政诉讼。 请问： （1）李某、赵某和张某、王某当场对E公司作出处罚是否合法？为什么？（2分） （2）张某、王某拒绝E公司的法定代表人钱某的听证请求是否合法？为什么？（3分） （3）张某、王某对E公司作出罚款3000元、吊销营业执照的处罚，是否违反《行政处罚法》关于“一事不再罚”的规定？为什么？（3分） （4）E公司对上述行政处罚均不服，是否可以以天津市工商局北辰分局和天津市地税局北辰分局为共同被告，向人民法院提起行政诉讼？为什么？（2分） 1111 （1）不合法。根据行政处罚法的规定，当场处罚程序适用于违法事实确凿并有法定依据，对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的案件，本案中两机关的执法人员当场对E公司作出较大数额的罚款、吊销执照的处罚显然违法。（2分） （2）不合法。根据行政处罚法的规定，天津市工商局北辰分局在作出较大数额罚款、吊销执照的行政处罚决定之前，应当告知E公司有要求举行听证的权利；E公司要求听证的，其应当组织听证。（3分） （3）不违反。《行政处罚法》规定的“一事不再罚”是指，对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。本案中，税务机关作出的行政处罚是针对E公司偷漏税款的行为，工商机关作出的行政处罚是针对E公司经营假冒伪劣商品的行为，前后作出的两个行政处罚不是针对E公司的同一个违法行为，故不违反《行政处罚法》关于“一事不再罚”的规定。（3分） （4）不可以。根据行政诉讼法的规定，两个行政机关共同作出具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关为共同被告。本案中，天津市工商局北辰分局和天津市地税局北辰分局是分别针对E公司的不同违法行为作出处罚的，E 公司对上述行政处罚均不服，只能分别提起行政诉讼。（2分） 案例（2） 2005年3月10日，某直辖市甲、乙、丙三名律师决定出资合伙成立“新津律师事务所”。2005年5月16日，甲、乙、丙三人向该市司法局口头申请成立律师事务所并提供了律师事务所章程、发起人名单、简历、身份证明、资金证明等有关申请材料。市司法局受理申请的工作人员李某见甲满头白发，特别提醒三人，根据该市政府规章的规定，设立合伙制律师事务所，发起人的年龄均不得超过60岁。甲告知李某，他们三人的年龄均不到60岁。于是，李某将一份市司法局
法庭审理笔录 （第次） 时间：年月日时分至时分。 地点： 是否公开审理：旁听人数： 审判长（员）及人民陪审员： 书记员： 记录如下 书记员：请旁听人员保持安静，请到庭的所有人员将手机等通讯工具调到振动状态或关机，在开庭时不得在法庭内接听。 现在宣布法庭规则： 1、到庭的所有人员，一律听从审判长统一指挥，遵守法庭秩序； 2、未经法庭允许不得录音、录像、摄影； 3、除本院因工作需要允许进入审判区的人员外，其他人员一律不准 进入审判区；其他人员也不得随意退场。 4、旁听人员不得鼓掌、喧哗、吵闹以及实施其他妨害审判活动的行 为，不准发言、提问； 5、旁听人员如对法庭的审判活动有意见，可在休庭或闭庭后提出； 6、本院对违反法庭规则的人，可以予以训诫，责令退出法庭或者予 以罚款、拘留。 7、对哄闹、冲击法庭、侮辱、诽谤、殴打审判人员等严重扰乱法庭秩序的人，依法追究刑事责任，予以罚款、拘留。 8、为表示对国家法制的尊重，在法官入庭、宣判、退庭时，所有到庭人员全体起立并保持肃静。 书记员：全体起立，请审判长、合议庭成员入庭。 审判长 :?请坐下。? 书记员：报告审判长，开庭准备工作就绪，可以开庭。 审判长：（击法槌）现在开庭。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第45条规定，平原县人民法院今天公开审理一案。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第46条规定，审理本案的合议庭由审判员（就是我）、，人民陪审员组成，由担任审判长并兼任本案的主审法官，书记员担任法庭记录。 审判长 :?现在核对三方当事人身份 原告方出庭人员陈述姓名、性别、出生日期、民族、住址、工作单位及委托代理人的姓名、工作单位和代理权限。? 原告：
《行政法与行政诉讼法》案例分析题题库(电大本科珍藏版) (马全力整理、更新至2020年7月试题、涵盖95%以上期末考试原题及答案、盗传必 究！) [案情介绍] 1998年2月，李某当选某县某镇闵楼村民委员会主任。3个月后，李某被镇党委、镇政府免去职务。李某不服，诉至法院。 相关法律：《中华人民共和国村民委员会组织法》。第二条村民委员会是村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，实行民主选举、民主决策、民主管理、民主监督。第四条乡、民族乡、镇的人民政府对村民委员会的工作给予指导、支持和帮助，但是不得干预依法属于村民自治范围内的事项。第十一条村民委员会主任、副主任和委员，由村民直接选举产生。‘任何组织或者个人不得指定、委派或者撤换村民委员会成员。 问题：(1)本案中，引发争议的行政行为是(C)。 答：C.越权 (2)本案中，引发争议的行政行为法律关系的主体是(AC)。 答：A.镇政府C.李某 (3)本案中，闵楼村村委会是不是行政主体？(B) 答：B.不是 (4)本案中，镇政府行为是否合法有效？为什么？ 答：镇政府行为是不合法的，无效的。 根据《中华人民共和国村民组织法》的规定，镇政府并不当然享有撤换村民委员会成员的权力，只是对村委会成员的选举活动具有指导、支持与帮助作用。本案中镇政府直接免去李某村委会主任的职务，超越了法律赋予自己的行政职权，违反了法律的规定，因而是违法的。行政合法性原则认为超越法定权限的行为无效，镇政府行为因为越权而归于无效。 [案情介绍] 2005年8月，张某当选某村村民委员会主任。3个月后，其被所在镇党委、镇政府免去职务。张某不服，诉至法院。 相关法律： 《中华人民共和国村民委员会组织法》第二条村民委员会是村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，实行民主选举、民主决策、民主管理、民主监督。第四条乡、民族乡、镇的人民政府对村民委员会的工作给予指导、支持和帮助，但是不得干预依法属于村民自治范围内的事项。第十一条村民委员会主任、副主任和委员，由村民直接选举产生。任何组织或者个人不 得指定、委派或者撤换村民委员会成员。 问题：(1)你认为对本案中涉及到的行政行为是否属于越权？ 答：是越权 (2)本案中，引发争议的行政行为的行政主体是谁？ 答：是镇政府 (3)本案中，某村村民委员会是不是行政主体？ 答：村委会不是行政主体 (4)本案中，镇政府行为是否合法有效？为什么？ 答：镇政府行为是违法的，无效的。根据《中华人民共和国村民组织法》的规定，镇政府并不当然享有撤换村民委员会成员的权力，只是对村委会成员的选举活动具有指导、支持与帮助作用。本案中镇政府直接免去张某村委会主任的职务，超越了法律赋予自己的行政职权，违反了法律的规定，因而是违法的。行政合法性原则认为超越法定权限的行为无效，镇政府行为因为越权而归于无效。 [案情介绍] 2007年3月，深圳市民樵某向深圳市公安局车辆管理所申请办理驾驶执照被拒。 被拒原因是樵某没有提交驾校培训记录，车辆管理所的依据是2006年，广东省公安厅、交通厅联合下发的《关于进一步加强机动车驾驶人培训、考试工作的通知》（粤公、通字[20061376]号），该文件 1
行政诉讼法案例分析题 案例1具体行政行为和抽象行政行为 某市原有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场，营业执照、卫生许可证、屠宰许可证等证照齐全。1997年国务院发布《生猪屠宰管理条例》，该市政府根据其中确认并颁发定点屠宰标志牌的规定发出通告，确定只给甲发放定点标志牌。据此，市工商局将乙、丙丁三家屠宰场营业执照吊销，卫生局也将卫生许可证吊销。乙、丙、丁三家屠宰场对此不服，找到市政府，市政府称通告属于抽象行政行为，需遵守执行。三家屠宰场遂提起行政诉讼。 （1）市政府的通告属于何种类型的行政行为理由是什么 （2）谁是此案的被告理由何在 （3）此案乙、丙、丁是否有权提起行政诉讼理由是什么 （4）颁发定点屠宰标志牌属于何种性质的行为，工商局、卫生局能否据此吊销乙、丙的执照许可证 案例2 严××的4岁女儿媛媛连续3天出现流鼻涕，咳嗽，发烧等症状。1991年8月4日上午8时30分送县人民医院治疗。家长见女儿病重要求立即住院，因无床位医院不准住院。40分钟后，医生才给媛媛看病，作了一般检查后，医生说，孩子病得不轻，但还诊断不出什么病，先在观察室观察治疗。医生开了药方，家长取药给媛媛服用后留在观察室治疗。上午11时，媛媛突然发生抽搐，面色苍白，不讲话，值班医生立即抢救。下午3时许，经抢救无效死亡。医院诊断死于急性心 肌炎。 严××认为医院开始误诊，又抢救不力，属医疗事故，一直反映到 县卫生局。在县卫生局督促下，县医疗事故技术鉴定委员会对媛媛之 死进行鉴定，结论是媛媛之死不属于医疗事故，医院也拒绝承担任何 责任。 1991年10月6日，严××向县法院提起行政诉讼，认为鉴定结论 隐瞒了事实真相，是错误的，请求县法院撤销县医疗事故技术鉴定委 员会所作的结论。 问：①医疗事故技术鉴定委员会的鉴定行为是不是具体行政行为 为什么 ②严××不服鉴定结论该怎么办能否提起行政诉讼 ③若县卫生行政机关根据该医疗事故鉴定结论作出了处理决定， 当事人不服而起诉的，法院应否作为行政案件受理为什么 案例3对行政裁决行为的行政诉讼 甲集团公司经A市人民政府的批准，在该市的繁华地区建商业大厦， 为此在这一地区的40户居民要拆迁。甲集团公司取得该市房屋拆迁 主管部门的许可后，分别与40户居民就拆迁补偿形式和补偿金额、 安置用房面积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限等问题进行协商 并签订协议，其中因与14户居民就拆迁补偿金额有分歧而未能达成 协议。就此甲集团公司与这14户居民向批准拆迁的房屋拆迁主管部 门申请裁决。A市房屋拆迁主管部门根据国务院《城市房屋拆迁管理 条例》关于“拆迁人与被拆迁人对补偿形式和补偿金额、安置用房面 积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限，经协商达不成协议的，由 批准拆迁的房屋拆迁主管部门裁决”的规定，裁决甲集团公司一次性 补偿拆迁费的数额。甲集团公司对此有异议。于是向人民法院提起诉 讼。 （1）市房屋拆迁主管部门的行为属于何种行为 （2）甲集团公司对A市房屋拆迁主管部门裁决有异议，应提起何诉 讼 案例4复议机关改变行政决定的管辖 某区工商局干部任某下班路经集贸市场，从个体摊贩汪某处买了1箱 苹果，回到家中发现有几个苹果是烂的。则返回市场找到汪某要求换， 汪某以苹果是降价出售为由不给换，两个人吵了起来。这时，任某向 汪某表明自己是工商局干部，如果不给换，以后就别想再在此卖东西， 汪某对任某的话未加理睬，仍然大吵。任某恼怒，上前与汪某撕打起 来。汪某用拳猛击任某的头部、脸部，致使任某腮颊明显青肿，嘴角 流血。此事件被闻讯赶来的公安人员制止。事后经医院诊断，任某属 轻微脑震荡。对此事件，区公安局认为，汪某属于妨碍执行公务的违 法行为，根据《治安管理处罚条例》第19条的规定，作出拘留10天 的处罚决定，并责令汪某赔偿任某的全部医药费200元。汪某不服向 市公安局申请复议，市公安局经查认为，汪某的行为性质属于侵犯他 人人身权利，根据《治案管理处罚条例》第22条的规定，仍然处以 汪某10天的拘留，赔偿任某200元的医药费。汪某仍不服向人民法 院提起诉讼。 （1）对于本案哪个人民法院有管辖权 （2）本案被告是谁 （3）本案有无第三人如果有是谁 案例5行政诉讼案件的管辖权 梁某从某地购买了大量食用油，租由赵某任船长的货船A，欲将油运 往甲省B市。但乙省A市海关疑该船为走私船，将该船连同货物扣押。 因赵某无法出示购油的增值税发票，被海关限制人身自由达3天之久。 后经协商，赵某依海关要求交纳了40万元押金以后，返回梁某处取 增值税发票。待取来后海关却说该发票是假的，拒绝退还40万元押 金。此时船已在海上被扣一个月有余。梁某和赵某对海关的扣押行为、 限制人身自由以及扣押金的行为均不服，欲起诉。 若赵某系甲省B市人，梁某是丙省C市人，且A、B、C三市均为省会 市，那么哪些法院拥有管辖权理由何在 案例6行政诉讼参加人、司法审查标准、行政诉讼判决类型 1999年10月9日下午，某县花边厂职工邹某倒汽车时，不慎将已停 在该地的个体出租车司机林某的出租汽车刮了一下。为此林某和邹某 夫妇发生口角，以致双方夫妇扭扯。在扭扯中，林某打了邹某妻子一 巴掌，致其轻微伤，后被邻居劝解。当晚，邹某召集制锁厂职工尤某 及其妹夫陈某等人于23时许，持刀闯入林某家，邹某殴打林某及其 丈夫。次日凌晨1时许，邹某，陈某和尤某再次闯入林某家，捣毁林 某部分家具。之后，该三人又闯到林某的胞妹家，捣毁其部分家具。 1999年11月1日，某县公安局根据《治安管理处罚条例》第二十二 条，第二十三条之规定，以“故意殴打他人”为由，对邹某，林某作 出行政拘留10天，对尤某，陈某分别处以治安警告处罚。林某认为
浅谈行政诉讼举证时限制度- [提要]本文针对三类不同性质的，总结归纳了行政机关与行政相对方的举证责任与举证时限，并比较了与民事诉讼中举证时限制度的不同之处，分析两种制度差异的法理基础，最后提出了完善举证时限制度的若干建议。 一、行政诉讼中的举证时限制度 举证时限，是指当事人就其应负举证责任的事项向法院提供证据时所应遵守的时间界限。以往，我国现行行政诉讼法律制度中，尚无举证时限制度的系统规定，只是散见于有关的行政诉讼法律规范中，如《行政诉讼法》和《最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》（以下简称《行政诉讼法解释》）。2002年7月4日颁布的《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》（以下简称《行政诉讼证据规定》）则对此进行了完善，在第一部分对举证时限制度作了比较系统的规定。目前，我国行政诉讼按照诉讼标的可以分为针对具体行政行为的诉讼、要求履行法定职责的诉讼以及行政赔偿诉讼，这三类诉讼性质不同，因此对当事人举证责任和举证时限的规定也有所不同： （一）针对具体行政行为的诉讼 这类诉讼在行政诉讼中最为常见。在该类诉讼中，行政机关就具体行政行为所认定的事实应负举证责任，比如《行政诉讼
法》第32条规定“被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出具体行政行为的证据和所依据的规范性文件”。另外，根据《行政诉讼法解释》第27条第1项，如果被告主张原告起诉已超过诉讼时效，则应就此负举证责任。但是，并不是只有行政机关负举证责任，原告（行政相对人）就一定事项也应承担举证责任。比如原告须证明被诉具体行政行为的存在，在复议前置诉讼中，应证明其已经复议的事实。既然双方当事人均承担举证责任，就应适用举证期限制度： 1、行政机关的举证时限 关于行政机关在一审时的举证时限，《行政诉讼法解释》第26条第2款规定：“被告应当在收到起诉状副本之日起十日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依据；被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据”。但是，《行政诉讼法解释》第28条规定了两种例外：（一）被告在作出具体行政行政行为时已经收集证据，但因不可抗力等正当事由不能提供的；（二）原告或者第三人在诉讼过程中，提出了其在被告实施行政行为过程中没有提出的反驳理由或者证据的“。在这两种情况下，被告经人民法院准许可以补充相关的证据。关于补充证据所应遵守的时限，《行政诉讼证据规定》第1条第2款规定：被告因不可抗力或者客观上不能控制的其他正当事由，不能在前款规定的期限内提供证据的，应当在收到起诉状副本之日起十日内向人民法院提出延期提供证据的书面申请。人民法院准许延期提供的，被告应当在正当事由消除后十日内提供证据。第2条规定：原告或者第三人提出其在行政程序中
行政法与行政诉讼法（一）案例分析题 （一）惠州市辖下龙门县化工厂未经批准擅自向本县一河流内设置排污口，排放大量工业废水，造成严重环境污染，县环保局责令化工厂迅速纠正违法行为，并报经市环保局批准，对该化工厂处以9万元的罚款；县化工厂认为，省政府颁布的《防治水污染条例》规定：“县人民政府环境保护行政管理部门决定的罚款以不超过1万元为限；超过1万元的，应当报上一级环境保护行政主管部门批准”。而县环保局却对化工厂处以9万元的处罚，明显违法，欲申请行政复议。 问题：龙门县化工厂可以向哪些机关申请复议？ 1.本案的行政复议机关是龙门县人民政府或县环保局的上一级部门机关即惠州市环保局；2.根据《行政复议法》第12条规定，对县级以上各级人民政府工作部门的具体行政行为不服，可选择向本级人民政府或上一级别主管部门申请复议。 （二）A县发生旱灾，从外地运到一批救灾物资，该县B乡民政所委托各村发放救灾物 资，C村在发放救灾物资时把李某遗漏，李某不服想提起行政诉讼。 问题：李某应以谁为被告？为什么？ 1.李某应以乡政府为被告，因乡政府是具 体行政行为的实际实施者，C村只是被委托的组织； 2.根据《行政诉讼法》的规定，对被 委托的组织作出具体行政行为不服提起行政诉讼的，以委托的行政机关为被告。 （三）在2003年10月15日，A县政府根据《发展A县经济的实施规划》，以红头文 件形式作出了一项《关于对A县几家工业企业进行调整的措施》的决定，其中决定将属于集 体所有制的A县机床附件厂与属于国有企业的A县机械厂合并为A县机械总厂；A县机床附 件厂不服县政府的这一决定，认为合并决定实现未征得他们的同意，侵犯了企业的自营自主 权，遂向A县法院提起行政诉讼，A县政府有关领导得知这一情况后立即告诉县法院，这一 合并决定是为了改革和发展A县经济、解决县机械厂的经济困难作出的，县机床附件厂应当 顾全大局，服从县政府的决定，同时，县政府要求县法院应与县政府态度一致，维持县政府 的改革措施，对县机床附件厂的起诉不予以受理。问题：1.A县法院是否有权受理此案，并说明理由？答：A县法院有权受理此案，因为A县政府的红头文件面向企业的对象特定，是具体行政行为，且该具体行政行为侵犯了企业县机床附件厂经营自主权，属于行政诉讼受案范围。 2.A县法院是否必须服从县政府的意见，并说明理由？答：A县法院无须服从 县政府的意见，以为作为国家审判机关的县法院，独立行使行政案件审判权，不受行政机关、 其他组织及公民的干涉。
案例分析 1.（1）根据国家赔偿法，行政机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关，故本案应以乙、丙所在机关即火车站公安局为赔偿义务机关。 （2）依法行使职权是所有国家机关都必须遵循的原则。国家赔偿法规定，国家行政机关及其工作人员，行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员，以刑讯逼供或以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为，或者违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡的，国家应承担赔偿费任。该案中乙、丙人对原告拳打脚踢并使用警棍和交由他人使用警棍电击，属于暴力殴打和违法使用警械的违法行为，甲对由此而造成身体伤害，有权请求国家赔偿。《国家赔偿法》第3条规定，行政机关及其工作人员非法拘禁或以其他方法非法剥夺公民人身自由的，受害人有取得赔偿的权利。本案中，乙、丙二人在查得原告有倒卖火车票的违法行为后，应依法处罚，然而他们将甲非法捆绑示众，是一种严重侵犯人格尊严和人身自由的非法行为。即使甲应拘留10日，也只能依法拘留而不能采取上述非法措施，李某对此有请求行政赔偿的权利。 （3）根据国家赔偿法的规定，受害人取得国家赔偿，只能针对国家机关及其工作人员的违法行使职权造成损害的行为，对非行政机关的行为和行政机关的非行政行为以及行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为不能请求国家赔偿，只能请求民事赔偿。本案中丁作为火车站售票员，不是国家行政机关工作人员，他殴打和电击甲的行为本不应视作行政行为。但由于其电击甲是在乙、丙二人讯问过程中，在乙、丙二人同意并给予警棍的情况下进行的，如果没有乙、丙二人违法行使职权的行为，丁便不会有此行为。所以，丁的行为视为乙、丙二人委托的行为，乙、丙二人应对其行为承担责任。而乙、丙是在行使职权，对丁殴打和电击的行为，甲应请求国家赔偿而不是民事赔偿。 （4）国家赔偿法规定，赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有故意或重大过失的工作人员或受委托的组织或个人承担部分或全部赔偿费用。本案中，乙、丙二人在行使职权时，故意殴打、违法电击甲，非法捆绑甲并示众10日。因此，他们对自己故意违法行为造成的损害，应承担全部赔偿费用，同时依法接受行政处分。丁故意电击甲，由于其行为视为乙、丙二人委托行为，他同样对受委托的故意违法行为承担赔偿费用。所以，乙、丙二人所在机关对甲赔偿后，应向乙、丙以及丁三人追偿，并依法对乙、丙给予行政处分。 2.（1）县人民法院可以将两个诉讼合并审理。合并审理，是指人民法院将有联系的几个诉讼合并在一起作一次审理和裁判，也称诉讼的合并。乙的投毒行为违反了两个法律的规定，侵犯了两个客体，并由两个行政机关对其作出处理，由此产生对两个诉讼标的提出了两个诉讼请求。这两个诉讼请求属于同一性质、同一审判程序，又是由同一人民法院管辖，符合诉讼客体合并的条件，因此，县人民法院可以将两个诉讼请求合并审理。 （2）本案被告是县公安局与县渔业管理部门。根据行政诉讼法的规定，直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关为被告；复议机关维持原具体行政行为的，被告应是作出原具体行政行为的行政机关。本案中，乙对县渔业管理部门的罚款决定，是直接向县人民法院提起诉讼的，县渔业管理部门应为被告。乙对县公安局的处罚决定先申请复议，而复议机关市公安局维持了县公安局的决定，因此，县公安局应为被告。 （3）本案有第三人，是甲。根据行政诉讼法的规定，同提起诉讼的具体行
行政诉讼案件庭审The final revision was on November 23, 2020
法庭审理笔录 （第次） 时间：年月日时分至时分。 地点： 是否公开审理：旁听人数： 审判长（员）及人民陪审员： 书记员： 记录如下 书记员：请旁听人员保持安静，请到庭的所有人员将手机等通讯工具调到振动状态或关机，在开庭时不得在法庭内接听。 现在宣布法庭规则： 1、到庭的所有人员，一律听从审判长统一指挥，遵守法庭 秩序； 2、未经法庭允许不得录音、录像、摄影； 3、除本院因工作需要允许进入审判区的人员外，其他人员 一律不准进入审判区；其他人员也不得随意退场。 4、旁听人员不得鼓掌、喧哗、吵闹以及实施其他妨害审判 活动的行为，不准发言、提问； 5、旁听人员如对法庭的审判活动有意见，可在休庭或闭庭 后提出； 6、本院对违反法庭规则的人，可以予以训诫，责令退出法 庭或者予以罚款、拘留。 7、对哄闹、冲击法庭、侮辱、诽谤、殴打审判人员等严重扰乱法庭秩序的人，依法追究刑事责任，予以罚款、拘留。 8、为表示对国家法制的尊重，在法官入庭、宣判、退庭时，所有到庭人员全体起立并保持肃静。 书记员：全体起立，请审判长、合议庭成员入庭。 审判长 :请坐下。 书记员：报告审判长，开庭准备工作就绪，可以开庭。 审判长：（击法槌）现在开庭。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第45条规定，平原县人民法院今天公开审理一案。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第46条规定，审理本案的合议庭由审判员（就是我）、，人民陪审员组成，由担任审判长并兼任本案的主审法官，书记员担任法庭记录。
审判长 :现在核对三方当事人身份 原告方出庭人员陈述姓名、性别、出生日期、民族、住址、工作单位及委托代理人的姓名、工作单位和代理权限。 原告： 委托代理人： 审判长: 被告方出庭人员陈述单位全称、住所地、法定代表人姓名、职务及委托代理人的姓名、工作单位和代理权限。 被告: 法定代表人： 委托代理人： 审判长：两第三人分别陈述你的姓名、出生日期，民族及住址及委托代理人的姓名、工作单位和代理权限 第三人： 委托代理人： 第三人： 委托代理人: 审判长：诉讼各方对到庭的当事人及诉讼参与人参加本案诉讼有无异议 原告： 被告: 第三人: 审判长：合议庭确认上述人员具有参加今天庭审活动的资格。 审判长: 根据《中华人民共和国行政诉讼法》有关规定，当事人在行政诉讼中地位平等，享有申请回避、提供证据并质证、进行辩论和最后陈述的权利，双方都有依法行使诉讼权利、遵守诉讼秩序、自觉履行发生法律效力的判决、裁定的义务。行政机关对被诉具体行政行为的合法性负有举证责任。 审判长: 当事人对告知的诉讼权利义务是否听清楚 原告： 被告: 第三人: 第三人:
四、案例分析题： （2009年） 六、（本题20分） 案情：高某系A省甲县个体工商户，其持有的工商营业执照载明经营范围是林产品加工，经营方式是加工、收购、销售。高某向甲县工商局缴纳了松香运销管理费后，将自己加工的松香运往A省乙县出售。当高某进入乙县时，被乙县林业局执法人员拦截。乙县林业局以高某未办理运输证为由，依据A省地方性法规《林业行政处罚条例》以及授权省林业厅制定的《林产品目录》（该目录规定松香为林产品，应当办理运输证）的规定，将高某无证运输的松香认定为“非法财物”，予以没收。高某提起行政诉讼要求撤销没收决定，法院予以受理。 有关规定： 《森林法》及行政法规《森林法实施条例》涉及运输证的规定如下：除国家统一调拨的木材外，从林区运出木材，必须持有运输证，否则由林业部门给予没收、罚款等处罚。 A省地方性法规《林业行政处罚条例》规定“对规定林产品无运输证的，予以没收”。 问题： 1.如何确定本案的管辖法院？如高某经过行政复议再提起诉讼，如何确定管辖法院？ 2.如高某在起诉时一并提出行政赔偿请求，法院应如何立案？对该请求可否进行单独审理？ 3.省林业厅制定的《林产品目录》的性质是什么？可否适用于本案？理由是什么？ 4.高某运输的松香是否属于“非法财物”？理由是什么？ 5.（1）法院审理本案时应如何适用法律、法规？理由是什么？ （2）依《行政处罚法》，法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，应当符合什么要求？本案《林业行政处罚条例》关于没收的规定是否符合该要求？ 参考答案： 1.按照《行政诉讼法》的规定，当事人直接提起行政诉讼，由最初作出具体行政行为所在地的法院管辖。本案的被诉行政行为由乙县林业局作出，故乙县法院具有管辖权。如高某经过行政复议提起行政诉讼，复议机关改变原处罚决定的，复议机关所在地的基层法院也有管辖权。 2.根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》，法院应当对撤销没收决定请求与赔偿请求分别立案；可以根据具体情况对行政赔偿的请求进行单独审理或对二项请求合并审理。 3.省林业厅制定的《林产品目录》是根据地方性法规授权制定的规范性文件，在行政诉讼中不属于法院应当依据或者参照适用的规范，但可以作为证明被诉行政行为合法的事实依据之一。 4.高某运输的松香不是“非法财物”。因为高某具有加工、收购、销售松香的主体资格，也向甲县工商局缴纳了松香运销管理费，因此对该批松香享有合法所有权，不能将该批松香认定为“非法财物”予以没收。 5.（1）《森林法》及《森林法实施条例》均未将木材以外的林产品的无证运输行为纳入行政处罚的范围，也未规定对无证运输其他林产品的行为给予没收处罚。A省地方性法规《林业行政处罚条例》的有关规定，扩大了《森林法》及其实施条例关于应受行政处罚行为以及没收行为的范围，不符合上位法。根据行政诉讼法律适用规则，法院应当适用《森林法》及《森林法实施条例》。 （2）按照《行政处罚法》的规定，法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方