2013赛季段波YY讲民法系列之一:引经据典篇(2013—总第006)
带你初读三大本(第五期)
2013年1月18日(周五)晚七点
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新民事诉讼法的理解与适用
郭翔(2013年1月13日晚19:00)
08年出了两个司法解释:一个是执行的司法解释,一个再审的司法解释
民诉法特点:即便是8月份颁布的法规也不影响9月份的考试。
13年民诉法将会是考试的重点:
1、民诉法改动很大:实质性修改不包括程序性修改,民诉法实质性的改动的有85条(如,鉴定结论没了,叫鉴定意见,这个不是实质内容的改变,只是文字性改动)
2、司法解释在改:除了考法典,还要考民诉法意见。从1月到9月将会陆续颁布新的司法解释,这些司法解释都将会成为今年司法考试的考点,民诉法的修改,注意法典部分
一、应诉管辖制度《民诉》第127条
1.案件:
(1)国内与涉外
(2)各类案件,包括财产与人身
2.条件:
(1)未提出管辖异议
(2)并应诉答辩(考点)
3.例外:违反级别管辖和专属管辖规定的除外
======================================相关知识:管辖权异议(每年必考)
1.提出异议的时间:被告应当在提交答辩状期间提出。《民诉》第127条
3.对异议的处理:
(1)异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回异议。《民诉》第127条
(2)逾期后果:未提出管辖异议,并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权。
======================================
二、回避制度《民诉》第44条
1.回避主体:审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人
2.回避事由(新增)
(1)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的;
(2)与本案有利害关系(有债权债务关系)的;
(3)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。
(4)接受当事人、诉讼代理人请客送礼
....,或者违反规定
....会见当事人、诉讼代理人的。
①不仅要回避
②还应追究法律责任
三、公益诉讼《民诉》第55条
1.案件类型:污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为
2.原告范围:法律规定的机关
..
..和有关组织
列举出环保局和消协——今年可能会考
四、委托代理人范围《民诉》第58条
(1)律师、基层法律服务工作者;
(2)当事人的近亲属(自然人)或者工作人员(法人);
(3)当事人所在
.............的公民。
.....社区
..、单位以及有关社会团体推荐
总结:1、传统意义上以公民身份打官司的人不存在了
2、只有3种公民可以
五、举证期限《民诉》第65条(调整非常大)
1.原因:当事人对自己的主张,应当及时提供证据
2.确定举证期限:法院确定(不再允许当事人协商)
3.举证期限延长
(1)依申请:必须延长(法院不能拒绝)
(2)法院决定
4.逾期提供证据的后果
(1)责令其说明理由;
(2)拒不说明理由或者理由不成立的:
①不予采纳该证据
②采纳该证据但予以训诫、罚款。
六、送达制度
1.留置送达《民诉》第86条
(1)传统方式:由送达人、见证人签名或者盖章,把诉讼文书留在受送达人的住所(2)新型方式:把诉讼文书留在受送达人的住所,并采用拍照、录像等方式记录送达过程(现在仍有见证人的制度,可同时取用两种方法)
2.电子送达《民诉》第87条
(1)方式:采用传真、电子邮件
.......等(短信不算)能够确认其收悉的方式送达诉讼文书(2)条件:受送达人同意
(3)除外:判决书、裁定书、调解书除外
(4)送达日期:到达受送达人特定系统的日期
七、保全制度:证据、财产和行为
1.诉前保全
(1)诉讼或者申请仲裁前
(2)不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的
(3)利害关系人申请
(4)申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。
2.诉讼中保全
(1)时间:诉讼中
(2)判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件
(3)启动:①当事人申请;②法院依职权
(4)可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。
八、对恶意诉讼的规制
1.诉讼调解中《民诉》第112条
(1)主体:当事人之间
(2)方式:恶意串通,企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的
(3)处理:①驳回其请求,②并根据情节轻重予以罚款、拘留;③构成犯罪的,依法追究刑事责任。
2.执行中《民诉》第113条
(1)主体:被执行人与他人
(2)方式:恶意串通,通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的(3)处理:①根据情节轻重予以罚款、拘留;②构成犯罪的,依法追究刑事责任。
九、小额程序《民诉》第162条
1.同时具备两个条件
(1)基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件(必须要用简易程序处理的案件和已经在用简易程序处理的案件)(2)标的额为各省、自治区、直辖市(城镇的,不包括农村的)上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的(钱很少)
2.特点:
(1)必须适用
(2)一审终审。(不准上诉)
十、特别程序
(一)确认调解协议案件《民诉》第194、195条(用裁定)
======================================相关知识:人民调解协议
1.民事诉讼与人民调解委员会调解的关系:
(1)人民调解委员会的性质:依法设立的调解民间纠纷的群众性组织。《人民调解法》第7条
(2)人民调解的结案方式:《人民调解法》第28条
①通常制作调解协议书。(有法律效力了,不能反悔)
②允许口头协议,但人民调解员应当记录协议内容。
(3)人民调解协议的效力:具有民事合同性质(相当于一个新的合同)
双方可以申请司法确认:自调解协议生效之日起三十日内。《人民调解法》第33条
======================================
1.启动:双方当事人申请
2.管辖:调解组织所在地基层人民法院
3.时间:自调解协议生效之日起30日内
4.处理:
(1)符合法律规定的
①裁定调解协议有效
②一方当事人拒绝履行或者未全部履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行
(2)不符合法律规定的
①裁定驳回申请
②当事人可以通过调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议,也可以向人民法院提起诉讼
(二)实现担保物权案件《民诉》第196、197条
1.申请人:担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人(遗产管理人、破产管理人)
2.管辖:担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院
3.处理:
(1)符合法律规定
①裁定拍卖、变卖担保财产
②可以向人民法院申请执行该裁定
(2)不符合法律规定
①裁定驳回申请
②当事人可以向人民法院提起诉讼
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