共同犯罪的基本理论
一、共同犯罪与犯罪构成的关系
共同犯罪以具备犯罪构成为前提：共同犯罪没有特殊的犯罪成立条件，其特殊性体现在各
个行为人的犯罪故意与犯罪行为的“共同”点之上。
（一）共同犯罪中的“犯罪”
1．犯罪概念具有不同含义，共同犯罪在有的情形就是指具备客观要件意义上的共同犯罪。
例如，15周岁的甲胁迫17周岁的乙为自己的盗窃望风。甲、乙成立具备犯罪客观要件意义
上的共同犯罪，乙属于盗窃罪的胁从犯（而非盗窃罪的间接正犯），甲没有达到刑事法定年龄 ，对盗窃行为不负刑事责任。
【经典考题】
甲（15周岁）求乙（16周岁）为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲抢夺被害人的手提包（
内有1万元现金），将包扔给乙，然后吸引被害人跑开。乙害怕坐牢，将包扔在草丛中，独自 离去。关于本案，下列哪一选项是错误的？（2012年试卷二第9题）
A．甲不满16周岁，不构成抢夺罪
B．甲与乙构成抢夺罪的共犯
C．乙不构成抢夺罪的间接正犯
D．乙成立抢夺罪的中止犯
2．成立共同犯罪，只要符合同一个犯罪成立条件即可，对量刑情节（加重情节或者减轻情 节）不作一致性要求。
例如，甲教唆乙去马路边抢劫，而乙接受教唆后入户抢劫的，甲、乙成立抢劫罪的共犯，
但对两人适用不同的法定刑。
（二）共同犯罪中的“共同”
对于共同犯罪中“共同”的理解，理论上存在三种观点，即行为共同说、完全犯罪共同说
与部分犯罪共同说。其中部分犯罪共同说是当前司法考试中坚持的观点，属于司法考试中每年 必考的知识点。
完全犯罪共同说认为，二人以上只能就完全相同的犯罪成立共同犯罪。例如，甲以杀人故 意、乙以伤害故意，共同对丙实施暴力行为导致了丙死亡；乙教唆甲盗窃，但甲实施了抢劫行 为。完全犯罪共同说认为甲、乙成立故意杀人罪或者抢劫罪的共犯，但对乙只判处故意伤害致 死或者盗窃罪的刑罚（也有观点主张两人不成立共犯，分别定罪处罚）。该学说的缺陷在于扩 大了共同犯罪的范围，而且导致刑罚与罪名的分离。
部分犯罪共同说认为，二人以上虽然共同实施了不同的犯罪，但当这些不同的犯罪之间具
有重合的性质时，则在重合的限度内成立共犯。根据部分犯罪共同说，只要二人以上就部分犯 罪具有共同的行为与故意（具有重合性质），便成立共犯，在成立共犯的前提下，又存在分别 定罪的可能性。例如，甲以杀人故意、乙以伤害故意，共同对丙实施暴力行为导致了丙死亡的 ，甲、乙在故意伤害罪的范围成立共同犯罪，但甲成立故意杀人罪（不成立数罪）；再如，乙 教唆甲盗窃，但甲实施了抢劫行为的，甲、乙在盗窃罪的范围内成立共同犯罪，但甲成立抢劫 罪（不成立数罪）。部分犯罪共同说是当前司法考试中的主流学说。
行为共同说认为，共同犯罪是指数人共同实施了构成要件的行为，而不是共同实施特定的
犯罪。即在“行为”方面，只要行为在构成要件上具有共同性就可以成立共同犯罪，不要求共 同实施特定的犯罪行为；在“意思联络”方面，主要就实施行为具有意思联络就可以成立共同 犯罪， 不要求数人必须具有共同实现犯罪的意思联络。
部分犯罪共同说这一考点的难点在于如何判断两罪之间具有重合性质。下面对常见的重合
性质的情形做了归纳：
1．法条竞合的情形：在普通法条规定的犯罪范围内成立共同犯罪。
2．当两种犯罪所侵犯的同类法益相同，其中一种犯罪比另一种犯罪更为严重，从规范意义
上说，严重犯罪包含了非严重犯罪的内容时，也存在重合性质，能够在重合范围内成立共同犯 罪。例如，生产、销售假药罪与生产、销售劣药罪，生产、销售有毒、有害食品罪与生产、销 售不符合安全标准的食品罪，故意杀人罪与故意伤害罪，强奸罪与强制猥亵、侮辱妇女罪，绑 架罪与非法拘禁罪，抢劫罪与抢夺罪、盗窃罪、敲诈勒索罪（在轻罪的范围内成立共犯）。 3．两种犯罪所侵犯的同类法益不完全相同，但其中一种罪所侵犯的法益包含了另一犯罪所
侵犯的法益，在重合范围内成立共同犯罪。例如，为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘 密、情报罪与非法获取国家秘密罪（在非法获取国家秘密罪的范围内成立共犯）。
4．在犯罪性质转化的情况下，如果数人共同实施了转化前的犯罪行为，而其中的部分人实
施了转化行为，但他人不知情的，应就转化前的犯罪成立共同犯罪。
【经典考题】
甲、乙、丙共谋要“狠狠教训一下”他们共同的仇人丁。到丁家后，甲在门外望风，乙、
丙进屋打丁。但当时只有丁的好友田某在家，乙、丙误把体貌特征和丁极为相似的田某当作是 丁进行殴打，遭到田某强烈抵抗和辱骂，二人分别举起板凳和花瓶向田某头部猛击，将其当场 打死。关于本案的处理，下列哪些判断是正确的？AD（2008年延考试卷二第61题）
A．甲、乙、丙构成共同犯罪
B．甲、乙、丙均成立故意杀人罪
C．甲不需要对丁的死亡后果负责
D．甲成立故意伤害罪
二、共同犯罪的成立条件
第二十五条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别
处罚。
（一）主体条件：二人以上
1．单位与单位之间可以成立共同犯罪，单位与自然人之间也可以成立共犯。单位犯罪时，
直接负责的主管人员与其他直接责任人员，与该单位本身不成立共同犯罪，只认定为一个单位 犯罪；但是，直接负责的主管人员与其他直接责任人员有多人的，可以认定共犯。
2．在通常情况下，“二人以上”都是达到法定年龄、具有刑事责任能力的人，因而“二人
以上”都承担责任。但存在着“二人以上”均承担责任的共同犯罪和“二人以上”中仅有一部 分人承担责任的共同犯罪。
（二）主观条件：共同故意
“共同故意”包括两个内容：一是各共犯人均有相同的犯罪故意；二是具有意思联络。
1．共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行为的内容、社会意义与危害结果，并且希望或
者放任危害结果的发生。但故意形式、故意的具体内容并不要求完全相同。共同犯罪人可能都 是直接故意，或者都是间接故意，或者有的人是直接故意、有的人是间接故意。
2．共同故意要求共犯人主观上具有意思联络，即共犯人认识到自己不是在孤立地实施犯罪
，而是在和他人一起共同犯罪。
片面共犯，是指参与同一犯罪的人中，一方认识到自己是在和他人共同犯罪，而另一方没
有认识到有他人和自己共同犯罪。
片面共犯存在三种情况：
（1）片面的共同实行，即实行的一方没有认识到另一方的实行行为。
（2）片面的教唆，即被教唆者没有意识到自己被教唆的情形。
（3）片面的帮助，即实行的一方没有意识到另一方的帮助行为。
片面共犯仅对知情的一方适用共犯的处罚原则，对不知情的一方不适用共犯的处罚原则。
在能够认定间接正犯时，不用认定片面共犯。
（二）不构成共同犯罪的情形
1．共同过失犯罪：只要根据各个人过失犯罪的情况分别定罪量刑即可，不需要以共同犯罪
论处。
2．故意犯罪行为与过失犯罪行为不成立共同犯罪；故意（过失）行为与无罪过行为，更不
成立共同犯罪。
3．同时犯不成立共同犯罪。同时犯是指二人以上同时以各自行为侵害同一对象，但彼此之
间并无意思联络的情况。
4．先后故意实施相关犯罪行为，但彼此没有主观联系的，不成立共犯。
5．超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。
6．事前无通谋的窝藏、包庇、掩饰、隐瞒犯罪所得或者犯罪所得收益的行为，不构成共同
犯罪。但如果事前有通谋的，则成立共同犯罪。
【经典考题】
〔Ⅰ〕关于共同犯罪，下列哪一选项是正确的？（2010年试卷二第6题）
A．甲、乙应当预见但没有预见山下有人，共同推下山上一块石头砸死丙。只有认定甲、
乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处
B．甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共同犯罪
C．交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。甲、乙构成共同犯罪
D．公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共同犯罪
〔Ⅱ〕下列哪些情形成立共同犯罪？（2008年延考试卷二第55题）
A．甲与赵某共谋共同杀苏某，但赵某因病没有前往犯罪地点，由甲一人杀死苏某
B．乙在境外购买了毒品、钱某在境外购买了淫秽物品，二人共谋同雇一条走私船回到内
地，后被海关查获
C．丙发现某商店失火，立即叫孙某：“现在是趁火打劫的好时机，我们一起去吧”，孙
某便和丙一起到失火地点窃取商品后各自回家
D．医生丁为杀害仇人王某，故意将药量加大10倍，护士李某发现后请丁改正，丁说：“
那个家伙太坏了，让他死了算了。”李某没再吭声，按丁所开处方用药，导致王某死亡
三、客观条件：共同行为★★
“行为”指犯罪行为；“共同行为”不仅指各共犯人都实施了属于同一犯罪构成的行为（包括 犯罪中具有重合性质的行为），而且指各共犯人的行为在共同故意支配下相互配合、相互协调 、相互补充，形成为一个整体。
1．共同犯罪行为的表现形式：
一是共同作为，即各共犯人的行为都是作为；
二是共同不作为，即各共犯人的行为都是不作为；
三是作为与不作为相结合，即部分共犯人的行为是作为，部分犯罪人的行为是不作为。
【经典考题】
甲、乙夫妇因8岁的儿子严重残疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天，甲往儿子要喝
的牛奶里放入“毒鼠强”时被乙看到，乙说：“这是毒药吧，你给他喝呀？”见甲不说话，乙 叹了口气后就走开了。毒死儿子后，甲、乙二人一起掩埋尸体并对外人说儿子因病而死。关于 甲、乙行为的定性，下列哪一选项是正确的？ （2008年试卷二第7题）
A．甲与乙构成故意杀人的共同犯罪
B．甲构成故意杀人罪，乙构成包庇罪
C．甲构成故意杀人罪，乙构成遗弃罪
D．甲构成故意杀人罪，乙无罪
2．共同犯罪行为的分工情况：
一是正犯行为（实行行为），对共同犯罪故意内容的实现起关键作用；
二是组织行为，即组织、策划、领导共同犯罪的行为，对共同犯罪的性质、规模等起决定
性作用；
三是教唆行为，即故意引起他人犯罪意图的行为，对他人犯意的形成起援引作用；
四是帮助行为，即帮助实行犯罪的行为，对共同犯罪起辅助作用。
三、共同犯罪的形式
（一）任意共犯与必要共犯
任意共犯，指一人可以实行的犯罪，由二人以上共同实行的情况。
必要共犯，是指刑法分则明文规定必须由二人以上共同故意实施的犯罪。
对向犯，是指以存在二人以上相互对向的行为为要件的犯罪。对向犯可分三种情况：
一是双方的罪名与法定刑相同，如重婚罪。
二是双方的罪名与法定刑都不同，如贿赂罪中的行贿与受贿。
三是只处罚一方的行为，如贩卖淫秽物品牟利罪，只处罚贩卖者，不处罚购买者（这种情
形尽管也属于对向犯，但双方不成立共同犯罪）；但为了购买而唆使没有犯罪意图的人犯罪， 则构成相关犯罪的教唆犯。
【经典考题】
下列哪些选项中的双方行为人构成共同犯罪？（2012年试卷二第55题）
A．甲见卖淫秽影碟的小贩可怜，给小贩1000元，买下200张淫秽影碟
B．乙明知赵某已结婚，仍与其领取结婚证
C．丙送给国家工作人员10万元钱，托其将儿子录用为公务员
D．丁帮助组织卖淫的王某招募、运送卖淫女
（二）简单共同犯罪与复杂共同犯罪
复杂共同犯罪是指二人以上的共同犯罪中存在实行、组织、教唆、帮助等分工。对这几种
共同犯罪人按照其在共同犯罪中所起的作用大小，分别处罚。
简单共同犯罪，又称共同正犯，是指二人以上共同实行犯罪的情况。简单共犯刑事责任追
究原则：部分实行全部责任原则；区别对待原则；罪责自负原则。
部分实行全部责任这一知识点的命题思路包括以下内容：
1．甲、乙二人共同故意杀害丙，甲射出的子弹打死了丙，甲、乙两人的行为与丙的死亡结
果之间都有因果关系，两人都成立故意杀人罪（既遂）。
2．甲、乙二人共同故意伤害丙，不知道谁的行为导致了丙重伤（或者死亡），甲、乙两人
的伤害行为与丙的重伤（或者死亡）之间都具有因果关系，两人成立故意伤害罪重伤（或者死 亡）。
3．甲、乙共同故意对丙实施暴力，导致丙死亡，但仅有一个致命伤，查不清是谁导致，而
且事后发现甲持杀人故意、乙持伤害故意。甲、乙在故意伤害罪的范围内成立共犯，甲成立故 意杀人罪既遂，乙成立故意伤害（致死）罪。
4．甲、乙、丙三人共同贪污（或者受贿）100万，甲分得99万，乙分得1万，丙分文未取，
三人成立贪污罪（或者受贿罪）的共犯，每人的犯罪数额都为100万。
5．甲、乙共谋盗窃，甲到里屋盗窃5000元、乙到外屋盗窃1万元，分赃时甲说只盗窃了500
元，乙说只盗窃了100元，两人分了600元后离开。甲、乙两人成立盗窃罪的共犯，盗窃数额都 为1．5万元。
6．甲、乙二人以共同实行抢劫的意思，甲对丙以暴力相威胁，夺走丙身上的现金，其间乙
到丙的另一房间取走财物的，都认定为抢劫罪的共犯。
【经典考题】
甲、乙共谋伤害丙，进而共同对丙实施伤害行为，导致丙身受一处重伤，但不能查明该重
伤由谁的行为引起。对此，下列哪些说法是错误的？（2002年试卷二第32题）
A．由于证据不足，甲、乙均无罪
B．由于证据不足，甲、乙成立故意伤害（轻伤）罪的共犯，但都不对丙的重伤负责
C．由于证据不足，认定甲、乙成立过失致人重伤罪较为合适
D．甲、乙成立故意伤害（重伤）罪的共犯
（三）事前通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯罪
1．事前通谋的共同犯罪是指在着手实行犯罪之前，各共犯人已经形成共同犯罪故意，就实
行犯罪进行了策划和商议。
2．事前无通谋的共同犯罪是指在刚着手或实行犯罪的过程中形成共同犯罪故意的情形。
如果在刚着手时形成共同犯罪故意，并共同实施犯罪行为，则各共犯人均应对共同犯罪行
为及其结果承担责任。
如果先行为人已实施一部分实行行为，后行为人以共同犯罪的意思参与实行或提供帮助，
则叫承继的共同犯罪。承继的共犯是司法考试中常考的知识点，其要点主要有以下两点： （1）当先行为人实施了某犯罪的一部分实行行为之后，后行为人故意参与该犯罪时，成立
共同犯罪。
（2）后行为人对其参与之前的先行为人的行为产生的结果不承担责任。
【经典考题】
周某为抢劫财物在某昏暗场所将王某打昏。周某的朋友高某正好经过此地，高某得知真相
后应周某的要求提供照明，使周某顺利地将王某钱包拿走。关于本案，下列哪些选项是正确的 ？（2007年试卷二第53题）
A．高某与周某构成抢劫罪的共同犯罪
B．周某构成抢劫罪，高某构成盗窃罪，属于共同犯罪
C．周某是共同犯罪中的主犯
D．高某是共同犯罪中的从犯
（四）一般共同犯罪与特殊共同犯罪
一般共同犯罪，是指二人以上没有组织形式的共同犯罪，包括两种：一是二人以上即可构 成，没有组织、没有首要分子、不存在众人可能随时参与状态的共同犯罪；二是由首要分子组 织、策划、指挥众人实施的共同犯罪，即聚众共同犯罪。
特殊共同犯罪，是指有组织形式的共同犯罪，即集团共同犯罪。
1．聚众共同犯罪
聚众共同犯罪是由首要分子组织、策划、指挥众人所实施的共同犯罪。聚众犯罪是由首要
分子组织策划、聚集纠合多人所实施的犯罪。聚众犯罪与聚众共同犯罪不是等同的概念，聚众 犯罪不一定是共同犯罪。
根据刑法规定，聚众犯罪可以分为两类：
一类是属于共同犯罪的聚众犯罪，如《刑法》第317条第2款规定的聚众持械劫狱罪。刑法
并不一定处罚所有的参与者，如《刑法》第292条的聚众斗殴罪。
一类聚众犯罪是否属于共同犯罪，则要依案件的具体情况而定，如《刑法》第291条规定的
聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪，只处罚首要分子，而不处罚其他参与人。
在现行刑法典中，共有11个条文规定了聚众犯罪问题，其中有8个是在危害社会管理秩序罪
一章中（即第289、290、291、292、301、303、309、317条），另外是第242条第2款、第268、 371条。聚众犯罪刑事责任的承担范围问题，有四种模式：
（1）所有参与聚众活动的人均构成犯罪，即第317条的组织越狱罪、暴动越狱罪、聚众持
械劫狱罪；
（2）聚众进行违法活动的首要分子与积极参加者构成犯罪，而一般参与者不构成犯罪：如
第268条聚众哄抢罪，第290条的聚众扰乱社会秩序罪、非法冲击国家机关罪，第292条聚众斗殴 罪；
（3）首要分子与多次参加者构成犯罪：第301条聚众淫乱罪；
（4）只有首要分子才构成聚众犯罪，而其他参加者不构成聚众犯罪：如第289条聚众打砸
抢行为抢走财物或者损毁财物的，第291条聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪；第242条聚众 阻碍解救被拐卖的妇女、儿童罪（此时，其他参加者可能定妨害公务罪）。
2．集团共同犯罪
集团共同犯罪，简称集团犯罪，是指三人以上有组织地实施的共同犯罪。
犯罪集团是3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。犯罪集团通常具有以下
特征：（1）人数较多（3人以上）；（2）较为固定；（3）目的明确。
集团共同犯罪既可能是必要的共犯（组织、领导、参加恐怖活动组织罪，组织、领导、参
加黑社会性质组织罪），也可能是任意的共犯（集团性的杀人、集团性的抢劫等）。在处罚任
意的集团犯罪的各种参与人时，必须适用刑法总则的规定。
【经典考题】
关于共同犯罪的论述，下列哪一选项是正确的？（2012年试卷二第10题）
A．甲为劫财将陶某打成重伤，陶某拼死反抗。张某路过，帮甲掏出陶某随身财物。2人构
成共犯，均须对陶某的重伤结果负责
B．乙明知黄某非法种植毒品原植物，仍按黄某要求为其收取毒品原植物的种子。2人构成
非法种植毒品原植物罪的共犯
C．丙明知李某低价销售的汽车系盗窃所得，仍向李某购买该汽车。2人之间存在共犯关系 D．丁系国家机关负责人，召集领导层开会，决定以单位名义将国有资产私分给全体职工
。丁和职工之间存在共犯关系
四、共犯人的分类及其处罚原则
（一）概述
1．分类标准
（1）按照分工不同，共同犯罪人可以分为实行犯、教唆犯、帮助犯和组织犯。在共同犯罪 中，实行犯不可能同时还是教唆犯、帮助犯等，反之亦然。
（2）按照作用不同，共同犯罪人可以分为主犯、从犯和胁从犯。在共同犯罪中，主犯不可
能同时还是从犯、胁从犯，反之亦然；在共同犯罪中，可能只有主犯而没有从犯，但不可能只 有从犯而没有主犯（当然，主犯可能不承担刑事责任）。
两种分类之间存在交叉关系。实行犯根据作用大小，可以是主犯、从犯或胁从犯；教唆犯
根据作用大小，可以是主犯、从犯（特殊情况下也可能是胁从犯）；帮助犯可以是从犯（包括 胁从犯），而不可能是主犯。
2．实行犯，又被称为正犯，包括直接正犯、间接正犯与共同正犯。间接正犯属于最近几年
司法考试中可能命题的知识点，希望考生注意。
对犯罪实施过程具有决定性影响的关键人物或核心角色，具有犯罪事实支配性，是正犯。
行为人不必出现在犯罪现场，也不必参与共同实施，而是通过强制或者欺骗手段支配直接实施 者，从而支配构成要件实现的，就是间接正犯。间接正犯主要表现为以下几种情形：
（二）主犯及其刑事责任
第二十六条
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
主犯包括两类：一是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子；二是其他在共同犯罪
中起主要作用的犯罪分子。
1．主犯与首要分子的关系
首要分子分为两类：一是犯罪集团中的首要分子，二是聚众犯罪中的首要分子。
一方面，主犯不一定都是首要分子，因为在共同犯罪中起主要作用的其他犯罪分子也是主 犯。另一方面，首要分子也不一定是主犯，因为当刑法明确规定对某些聚众犯罪仅仅处罚首要 分子（如第291条等），而此时首要分子就是一个人的情形下，不存在主犯问题。
2．主犯的刑事责任
一是对组织、领导犯罪集团的首要分子的处罚原则：应当按照集团所犯的全部罪行处罚，
而不是按“全体成员”所犯的全部罪行处罚；换言之，集团成员超出集团犯罪计划，独自实施 的犯罪行为，不属于集团所犯的罪行，首要分子对此不承担责任。
二是其他主犯的处罚原则：
对于组织、指挥共同犯罪的人（如聚众共同犯罪中的首要分子），应当按照其组织、指挥
的全部犯罪处罚。例如，聚众斗殴中，首要分子要对参加者斗殴行为导致的结果（重伤、死亡 ）承担刑事责任，成立故意伤害罪或者故意杀人罪。
对于没有从事组织、指挥活动但在共同犯罪中起主要作用的人，应按其参与的全部犯罪处 罚。例如，诈骗集团中首要分子以外的主犯，不对诈骗集团的全部犯罪数额负责，只对自己参 与诈骗的全部数额承担责任。
【经典考题】
四位学生在课堂上讨论共同犯罪时先后发表了以下观点，其中正确的选项是：
（2008年试卷二第91题）
A．甲：对于犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚，即应当对集团成
员所实施的全部犯罪承担刑事责任
B．乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，对于犯罪集团首要分子以外的主犯，应当按
照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；对从犯的处罚应当轻于主犯，所以，对于从犯 不得按照其所参与的全部犯罪处罚
C．丙：犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯，因为聚众
犯罪不一定成立共同犯罪
D．丁：一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但在着手实行后，非常积极，成为主要的实行
人之一，在共同犯罪中起主要作用的，应认定为主犯
（三）从犯及其刑事责任★★★
第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
从犯的作用或者是起辅助作用的（帮助犯），或者是起次要作用的（实行犯或者教唆犯）
。实行犯并非一律是主犯，可能属于从犯（主要看作用是否为次要）。从犯应当对自己参与的 全部犯罪承担刑事责任，但应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
注意帮助犯的有关知识：
帮助犯，是指帮助实行犯实行犯罪的人。帮助行为必须是实行行为以外的行为，对实行行
为起促进作用。帮助作用只要求具有帮助可能性即可，不要求实际起到帮助作用。
成立帮助犯，要求有帮助的行为与帮助的故意，共犯从属性说还要求被帮助者实行了犯罪 1．帮助行为包括物理性帮助（如提供凶器、排除障碍）和心理性帮助（如改进作案方针、
撑腰打气、呐喊助威）。
2．帮助行为包括作为方式和不作为方式。
3．帮助行为包括事前帮助和事中帮助，不包括事后帮助。事中帮助，就是承继的帮助犯。
事后帮助，也即既遂后帮助，成立窝藏、包庇罪，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪等（ 继续犯除外）。
4．对中立的帮助行为，可能认定为犯罪：明知他人正在或者马上要实行犯罪，为其顺利进
行提供帮助的行为。
如，乙在撬他人保险箱时口干舌燥，甲递给乙一瓶矿泉水，使乙得以继续撬保险箱，甲构
成帮助犯了；出租车司机甲明确得知乘客乙要前往附近某地杀人，仍将其运往目的地，甲构成 帮助犯；商店老板甲看到大街上乙丙在打架，乙突然进到商店要求买把菜刀。甲明知乙拿菜刀 要行凶仍卖给乙，乙果然拿刀将丙砍成重伤，甲构成帮助犯；甲、乙、丙组成盗窃团伙，租住 在出租屋，每天到附近饭馆吃饭。饭馆老板丁明知他们吃完饭要外出盗窃仍给他们提供服务， 丁不构成帮助犯；甲绑架一婴儿，后雇请妇女乙帮忙照看婴儿的，即使乙知道案件真相，乙也 不构成犯罪。
5．刑法如果将特定帮助行为单独规定为犯罪，则按独立罪名论处。如果刑法将其他犯罪行
为的帮助犯的行为规定为独立犯罪，虽然双方最终成立不同罪名，但仍然成立共同犯罪（在客 观违法事实层面成立共犯）。
常见的情形有：
资助危害国家安全犯罪活动罪（第107条）；资助恐怖活动罪（第120条之一）；提供虚假证明 文件罪（第229条）；窝藏、包庇罪（第310条）；帮助毁灭、伪造证据罪；提供伪造、变造的 出入境证件罪（第320条）；协助组织卖淫罪（第358条第3款）；放纵走私罪（第411条）；帮
助犯罪分子逃避处罚罪（第417条）；为他人提供书号出版淫秽书刊罪（第363条第2款）。
【经典考题】
关于共犯，下列哪一选项是正确的？ （2007年试卷二第3题）
A．为他人组织卖淫提供帮助的，以组织卖淫罪的帮助犯论处
B．以出卖为目的，为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖的妇女的，以拐卖妇女罪的
帮助犯论处
C．应走私罪犯的要求，为其提供资金、账号的，以走私罪的共犯论处
D．为他人偷越国（边）境提供伪造的护照的，以偷越国（边）境罪的共犯论处
（四）胁从犯★★
第二十八条 对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。
1．胁从犯仅包括被胁迫而参加犯罪的，不包括被诱骗而参加犯罪的情形。
掌柜很给力
2．被胁迫参加犯罪的并非完全丧失意志自由，仅是不完全自愿地、而尚有选择的自由。否 则，要么没有罪过，不成立犯罪；要么属于紧急避险，也不成立犯罪。
3．如果行为人起先是被胁迫参加共同犯罪，但后来发生变化，积极主动实施犯罪行为，在
共同犯罪中起主要作用的，则应按主犯论处。
4．胁从犯的处罚原则，是“应当按照他的犯罪情节减轻或者免除处罚”。
（五）教唆犯及其处罚原则★★★★★
第二十九条
教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的， 应当从重处罚。
如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。
1．共犯的处罚根据
狭义的共犯，指教唆犯和帮助犯，而实行犯简称正犯。
共犯从属性说与共犯独立性说：
（1）共犯独立性说认为，即使正犯没有实施犯罪，共犯也构成犯罪，即共犯成立犯罪，不
以正犯成立犯罪为前提，共犯在成立犯罪上具有独立性。
（2）共犯从属性说认为，在共同犯罪中，正犯（实行犯）是直接实施犯罪的人，犯罪性较 高，侵害法益的危险最大、最直接；共犯（教唆犯、帮助犯）只是促使犯罪、帮助犯罪的人， 犯罪性较低，侵害法益的危险较小，带有间接性。如果正犯不构成犯罪，那么共犯也不作犯罪 处理。也即共犯成立犯罪必须以正犯成立犯罪为前提。
共犯的处罚根据，在于共犯通过正犯者间接地侵害了法益，即处罚共犯者，是因为其诱使
、促成了正犯实施符合客观构成要件的法益侵害行为。共犯的违法性由来于共犯行为自身的违 法性和正犯行为的违法性。
2．教唆犯的概念与成立条件
教唆犯，是指故意唆使他人产生犯罪的决意，进而使其基于此决意实行犯罪的情况。
（1）教唆对象。
按照刑法理论界的主流观点，教唆对象必须是达到刑事法定年龄、具有刑事责任能力的人
。否则不成立教唆犯，而成立间接正犯。
教唆行为的对象，必须是特定的；但特定并不意味着只能对一人教唆，对特定的二人以上
实施教唆行为，也能成立教唆犯。如果唆使的对象不特定，则叫“煽动”，不成立教唆。
由于教唆是使他人产生犯罪的决意，故在被教唆者已经产生犯罪决意的情况下，不可能再
成立教唆，只能成立帮助犯。
（2）教唆行为。教唆行为必须引起他人实施符合构成要件的违法行为的意思，进而使之实
行犯罪。
唆使他人实施过失犯罪的，成立间接正犯。不作为方式不能构成教唆行为。教唆行为必须
是唆使他人实施较为特定的犯罪行为，即使该犯罪的对象还不存在，而是以出现对象为条件的 ，也是教唆行为。教唆行为不要求对具体犯罪的时间、地点、方法、手段等作出指示。
（3）教唆故意（包括直接故意与间接故意）。教唆者故意教唆他人实施不可能既遂的行为
，是未遂的教唆，不可罚。
3．教唆犯的认定
（1）对教唆犯，应当依照他所教唆的罪定罪，而不能笼统定教唆罪。如果被教唆的人对被
教唆的罪产生误解，实施了其他犯罪，或者在犯罪时超出了被教唆之罪的范围，教唆犯只对自 己所教唆的犯罪承担责任。
（2）当刑法分则条文将教唆他人实施特定犯罪的行为规定为独立犯罪时，对教唆者不能依
所教唆的罪定罪，而应依照分则条文规定的犯罪定罪，不适用刑法总则关于教唆犯的规定。 刑法分则规定以唆使、煽动作为实行行为的常见情形有：煽动分裂国家罪（第103条第2款 ）；煽动颠覆国家政权罪（第105条第2款）；煽动军人逃离部队罪（第373条）；妨害作证罪（
第307条）；引诱卖淫罪（第359条）；引诱幼女卖淫罪（第359条第2款）；引诱未成年人聚众
淫乱罪（第301条第2款）。
（3）教唆犯教唆他人实施几种较为特定犯罪中的任何一种犯罪时，对教唆犯按被教唆者具
体实施的犯罪定罪。此外，间接教唆也成立犯罪。
（4）传授犯罪方法罪与教唆犯的区别和联系。
第一，区别：侵犯的法益性质不同（前者是社会管理秩序，后者根据所教唆的犯罪性质确 定）；客观行为不同（前者是将犯罪方法传授给他人；后者是使他人产生犯罪决意）；对象要
求不同（前者对被传授的对象没有限定；后者要求教唆对象是达到法定年龄，具有辨认控制能 力的人）；故意内容不同（前者是对传授犯罪方法具有故意；后者是对所教唆的犯罪具有故意 ）；成立共同犯罪的情况不同（传授犯罪方法的，即使被传授的人按照所传授的方法实施了犯 罪，二者也不成立共犯；如果被教唆的人犯被教唆的罪，则二者成立共犯）；定罪量刑的根据 不同（传授犯罪方法罪是独立的罪名，具有独立的法定刑；而教唆犯罪不是独立罪名，没有独 立的法定刑）。
第二，联系：；如果行为人对同一犯罪内容同时实施教唆行为与传授犯罪方法的，或者用
传授犯罪方法的手段使他人产生犯罪决意的，原则上从一重罪论处；如果行为人分别对不同的 对象实施教唆行为与传授犯罪方法，或者向同一对象教唆此罪而传授彼罪的犯罪方法，则按所 教唆的罪与传授犯罪方法罪实行数罪并罚。
【经典考题】
关于教唆犯，下列哪一选项是正确的？（2009年试卷二第6题）
A．甲唆使不满16周岁的乙强奸妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物一万元后即离开现场，
甲应成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯
B．教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯
C．教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯
D．有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯
4．教唆犯的处罚原则
（1）教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。如果教唆犯与被教唆的
人成立共同犯罪，或者在2人以上共同故意教唆他人犯罪因而构成共同犯罪的情况下，对于教唆 犯应分清作用予以处罚：起主要作用的，认定为主犯；起次要作用，认定为从犯（也有可能成 立胁从犯）。
（2）教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。传统的主流观点坚持认为，对“教唆不
满18周岁的人犯罪”这一规定，要按照教唆犯的成立条件以及《刑法》第17条第2款的规定进行 理解。
按照共犯从属性说，教唆没有达到刑事法定年龄的未成年人犯罪的，也属于“教唆不满18
周岁的人犯罪的”情形（即使认为属于间接正犯，但教唆犯包括间接正犯的情形）。
（3）如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。即教唆未 遂。
共犯独立性说：这是传统刑法理论的主流观点。据此，“被教唆的人没有犯被教唆的罪”
包括：被教唆人拒绝教唆犯的教唆；被教唆人接受教唆后没有实施犯罪行为；被教唆人实施的 犯罪不是教唆行为所致；被教唆人所犯之罪的性质与教唆犯所教唆的犯罪性质完全不同。
共犯从属性说：被教唆者（实行犯）已经实施了犯罪，只是没有既遂，则教唆者（教唆犯
）构成犯罪，可以从轻或减轻处罚（适用第29条第2款之后，不再适用未遂犯的处罚规定）。对 于被教唆者，犯罪未遂的适用第23条未遂犯的处罚规定。
【经典考题】
关于共同犯罪的判断，下列哪些选项是正确的？（2011年试卷二第55题）
A．甲教唆赵某入户抢劫，但赵某接受教唆后实施拦路抢劫。甲是抢劫罪的共犯
B．乙为吴某入户盗窃望风，但吴某入户后实施抢劫行为。乙是盗窃罪的共犯
C．丙以为钱某要杀害他人为其提供了杀人凶器，但钱某仅欲伤害他人而使用了丙提供的
凶器。丙对钱某造成的伤害结果不承担责任
D．丁知道孙某想偷车，便将盗车钥匙给孙某，后又在孙某盗车前要回钥匙，但孙某用其
它方法盗窃了轿车。丁对孙某的盗车结果不承担责任
五、共同犯罪的特殊问题
（一）共犯与身份
1．无身份者与有身份者的共同犯罪问题
（1）不具有构成身份的人与具有构成身份的人共同实施真正身份犯时，构成共同犯罪。 （2）刑法分则所规定的特殊身份仅就正犯（实行犯）而言；至于教唆犯与帮助犯，则完全
不需要特殊身份；一般主体教唆、帮助具有特殊身份的人实施以特殊身份为构成要件要素的犯 罪的，以共犯论处。对上述情况应当按照实行犯的犯罪性质来确定共同犯罪的性质。
（3）具有不同身份的人共同犯罪时的定性问题，仍然以实行犯的犯罪性质确定共同犯罪的
性质。根据司法解释的立场，这种情形中的实行犯遵循如下思路：将具有低职位身份的人视为 无身份者，将具有高职位身份的人视为有身份者，按照高职位者的身份触犯的罪名认定共同犯 罪的性质。
2．不真正身份犯的共同犯罪
（1）因特定的个人要素致刑罚有轻重时，不具有这种要素的共犯人，仍科处通常刑罚。 （2）凡参与以特定的个人要素（身份与目的）为构成要件要素之犯罪的人，虽不具有这种
要素，仍是共犯。
（二）共犯与认识错误
1．甲教唆乙杀死丙，乙开枪射击丙，却打中了丁。属于具体的事实认识错误中的打击错
误，甲、乙成立故意杀人罪既遂的共犯。
2．甲教唆乙杀死隐藏在草丛中的丙，乙开枪射击，但实际上是丙饲养的狗。甲与乙都无
罪，属于不可罚的不能犯。
3．甲以共同正犯的意思望风，但实际上只起到了帮助作用时，只成立帮助犯。
4．甲以帮助的故意实施心理的帮助，事实上起到了教唆作用的，只成立帮助犯。
5．他人已经产生犯罪的决意，甲以为还没有产生犯罪的决意而实施教唆行为的，只成立
帮助犯。
6．甲误以为乙是没有责任能力的精神病患者，便引诱乙杀人，但乙具有责任能力，按甲
的旨意杀了人。甲为故意杀人罪的教唆犯。
7．甲教唆乙盗窃，但乙实施了抢劫；丙教唆丁伤害，丁却实施了杀人行为。甲承担盗窃
罪（既遂）的责任，丙承担故意伤害致死的责任。
8．甲邀约乙对丙实施暴力，乙以为甲只是希望伤害丙，事实上甲具有杀人的故意，甲、
乙共同对丙实施暴力，导致丙死亡。在故意伤害罪的范围内认定甲与乙构成共同犯罪（共同正 犯），并都对死亡结果承担责任；但由于甲具有杀人故意与杀人行为，对甲应认定为故意杀人 罪。
9．甲、乙共谋杀害在某博物馆工作的丙，并同时举枪向丙射击，甲击中了国家保护的珍
贵文物，乙没有击中任何目标。由于甲、乙对丙有共同杀人故意，但没能造成丙的死亡，故成 立故意杀人未遂的共同正犯。甲的行为另触犯了过失损毁珍贵文物罪（想象竞合犯）。
10．甲教唆乙破坏公用电信设施，乙误解了甲教唆的内容，破坏了军用电信设施。按照部
分犯罪共同说，甲、乙两人成立破坏公用电信设施罪的共犯，甲构成破坏公用电信设施罪，乙 构成破坏军事通信罪。
（三）共同犯罪与犯罪形态
1．犯罪结果已经发生的情形
即法益已经发生实际损害：原则上各共犯人都是既遂，而不可能成立犯罪预备、未遂和中 止。
2．犯罪结果尚未发生的情形
即法益还没有发生实际损害：
（1）如果有一个共犯人已经着手实施了实行行为，那么，对于其他共犯人来说，就不可能
成立犯罪预备。如果有的共犯人自动放弃犯罪并且阻止其他共犯人继续实施犯罪或者自动有效
地防止了犯罪结果的发生，则该共犯人是犯罪中止，其他的共犯人是犯罪未遂。
（3）如果所有的共犯人都没有着手实施实行行为，即都还处于预备阶段，但是，如果有的
共犯人自动放弃犯罪并且阻止其他共犯人继续实施犯罪的，则该共犯人成立犯罪中止，而其他 共犯人是犯罪预备。
3．共同犯罪人的中止
又称共犯的脱离，要求行为人不但自己自动停止，还要消除自己的行为对共同犯罪所产生
的物理上或心理上的因果性。
共谋共同正犯的中止：
（1）有脱离共犯的意思，并向对方明确表示；中止意思被对方接受。
（2）谋划重罪或者主要提议者要成立中止，还要求阻止其他共犯人实施犯罪（采取告知被
害人、撤回许诺、报告警方等措施）。
2．教唆犯的中止：打消被教唆人的犯罪意图。
（1）在被教唆者着手前产生中止意思，并将该意思传递给被教唆者。
（2）教唆重罪或者实现承诺给予报酬的，还要求阻止被教唆人实施犯罪（采取告知被害人
、撤回许诺、报告警方等措施）。
3．帮助犯的中止：消除自己帮助行为的作用。
【经典考题】
甲与乙共谋盗窃汽车，甲将盗车所需的钥匙交给乙。但甲后来向乙表明放弃犯罪之意，让
乙还回钥匙。乙对甲说：“你等几分钟，我用你的钥匙配制一把钥匙后再还给你”，甲要回了 自己原来提供的钥匙。后乙利用自己配制的钥匙盗窃了汽车（价值5万元）。关于本案，下列 哪一选项是正确的？ （2008年试卷二第19题）
A．甲的行为属于盗窃中止
B．甲的行为属于盗窃预备
C．甲的行为属于盗窃未遂
D．甲与乙构成盗窃罪（既遂）的共犯
4．共同正犯的中止：须消除自己的正犯影响，也即阻止其他人犯罪。
刑法 主讲老师：陈永生 二、不构成共犯的几种情形： （一）过失不构成共犯，分别追究刑事责任。 交通肇事逃逸致人死亡例外：交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。（二）过限行为不是共犯。即计划之外的行为，由行为人自担责任。 比较复杂的有两种情况： 1.转化型抢劫罪，个别犯罪人实施暴力是否及于其他人？一般只是实施暴力者转化，其他人不定抢劫罪。 丁某教唆17岁的肖某抢夺他人手机，肖某在抢夺得手后，为抗拒抓捕将追赶来的被害人打成重伤。关于本案，下列哪些选项是正确的？（2007/二/60） A.丁某构成抢夺罪的教唆既遂 B.肖某构成转化型抢劫 C.对丁某教唆肖某犯罪的行为应当从重处罚 D.丁某与肖某之间不构成共同犯罪 【答案】ABC 2.在伤害过程中杀人。 （三）事先没有通谋，事后提供帮助的行为不成立共犯。常见的事后帮助行为： （1）窝藏、包庇罪； （2）掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪； （3）洗钱罪； （4）包庇毒品犯罪分子罪； （5）窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪； （6）帮助毁灭、伪造证据罪。 关于共同犯罪的论述，下列哪一选项是正确的？（2012/二/10） B.乙明知黄某非法种植毒品原植物，仍按黄某要求为其收取毒品原植物的种子。2人构成非法种植毒品原植物罪的共犯 C.丙明知李某低价销售的汽车系盗窃所得，仍向李某购买该汽车。2人之间存在共犯关系【答案】B （2010/二/6）B.甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共同犯罪（错误） （2010/二/6）D.公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共同犯罪（错误，构成帮助犯罪分子逃避处罚罪。） （四）间接实行犯不构成共犯。间接实行犯又称间接正犯，是指利用别人作为犯罪工具实施犯罪的人。常见的有以下两种情形： 1.利用无责任能力的人（精神病人）实施犯罪。 2.利用他人不知情的或过失行为实施犯罪。譬如，在毒品犯罪中，给别人一个皮箱，而里面装着毒品。再如，利用邮局寄毒品、炸弹；利用护士疏忽大意给病人打毒针，等等。 在间接正犯中，被利用者即使存在一定的过错，可能成立过失犯罪，但不构成共同犯罪。甲将头痛粉冒充海洛因欺骗乙，让乙出卖“海洛因”，然后二人均分所得款项。乙出卖后获款4000元，但在未来得及分赃时，被公安机关查获。关于本案，下列哪些说法是正确的? （2002/二/38） A.甲与乙构成贩卖毒品罪的共犯
司考刘凤科刑法讲义：危害行为 司考刘凤科刑法讲义：危害行为。2014年司法考试复习已经开始，刑法是司法考试复习的重点，法律教育网为考生整理了危害行为这一节的讲义，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司考刑法辅导：特殊正当防卫 司考刑法辅导：自救行为 司考刑法辅导：犯罪未遂 司考刑法辅导：犯罪中止的自动性 （一）概述 1．刑法上的危害行为：基于人的意识和意志支配实施的客观上侵犯法益的身体活动。危害行为三特征： （1）有体性（客观要素）：身体活动包括举动和静止，不包括犯意形成与流露。 （2）有意性（主观要素）：刑法只调整有意识和有意志支配和控制的行为，而不包括反射动作、睡梦中的举动等等。 （3）有害性（实质要素）：刑法只禁止在客观上危害社会的行为，对社会无害的身体举止不会被规定在刑法中。其社会危害表现为法益侵犯性（对法益的实际侵犯和侵犯危险）。 2．刑法上的行为包括实行行为、预备行为、教唆行为、帮助行为。其中实行行为是刑法的中心概念，因为实行行为是刑法分则规定的、具有法益侵犯急迫可能性的行为，是刑法主要禁止的行为。 （1）实行行为的判断标准： 第一，形式上符合客观构成要件，而且具有法益侵害的紧迫性（“着手”属于实行行为的起点）。实行行为通常是刑法分则规定的，但刑法分则规定的行为并不一定是实行行为，有可能属于预备行为。 第二，属于类型性的法益侵害行为，即从社会相当性上评价属于社会生活中被禁止的有法益侵犯可能性的行为。
（2）直接正犯与间接正犯。 行为人以自身的直接、积极的身体活动实行犯罪的，是直接正犯（直接实行犯）。 行为人通过支配他人进而支配犯罪事实的，是间接正犯（间接实行犯）。 （二）作为与不作为的关系 1．概念。 作为：即积极的行为，指以积极的身体举止实施刑法所禁止的行为。体现为违反禁止规范，有多种表现形式，如利用他人、物质工具、动物或者自然力等等。 不作为：即消极的行为，指行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务。体现为违反禁止规范与命令规范。 2．不作为犯罪的分类。 真正（纯正）不作为犯：刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。如遗弃罪，丢失枪支不报罪，不报、谎报安全事故罪，不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪等。 不真正（不纯正）不作为犯：行为人以不作为形式实施的通常为作为形式的犯罪。法律敎育网 3．作为与不作为的关系。 （1）作为与不作为的竞合：案件可以分别从作为或者不作为角度解释其都成立该罪。 （2）作为与不作为的结合：成立某罪要求客观行为同时包括作为和不作为的行为内容。 （三）不真正不作为犯的成立条件 不作为与作为的相当性取决于行为人应当阻止危险但未排除或者控制既存的危险。 1．作为义务的发生根据。 （1）基于对危险源的支配产生的监督义务。 （2）基于与法益的无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务。 （3）基于对法益的危险发生领域的支配产生的阻止义务。 2．作为可能性。
目录 共同犯罪第一节 共同犯罪第二节 共同犯罪第一节 一、共犯的构成条件(认定) 1、二人以上 2、共同行为：实行、帮助、教唆、组织、共谋; 3、共同故意： (1)(犯罪性质)内容相同的故意;采集者退散 (2)存在意思联络。 例：甲以“杀人故意”乙以“伤害故意”共同加害丙，甲乙二人因故意性质不同，不成立故意杀人罪的共同犯罪。甲是故意杀人罪;乙是故意伤害罪。(完全共同说)。但，就二人行为存在的共同部分(故意伤害)，可以成立故意伤害罪的共犯(部分共同说)。 二、貌似共犯不构成共同犯罪的几种情况 核心：是否具有性质相同的犯罪故意 1、过失，二人以上共同过失犯罪的，不以共同犯罪论处。但，例外指使肇事司机逃逸指被害人未能得到及时救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。 2、故意与过失行为不成立共犯。如监管人员玩忽职守，失职致使在押人员脱逃，而罪犯乘机脱逃。监管人员与逃犯不成立共犯
3、同时犯。遇车祸，货物抛洒遍地，路人纷纷上前哄抢的。 4、先后事实相关的行为，但没有主观意思联络的。如二人先后相继盗窃同一人家。 5、过限行为，即超出共同犯罪故意范围的犯罪，就过限的部分不成立共犯。侵犯同一对象但没有犯罪意思联络的。通常，盗窃放火案;特殊 (1)转化抢劫; (2)寻衅滋事中重伤、致死他人; (3)伤害中杀人; (4)实行过限，例帮助盗窃实行抢劫的;教唆伤害实行杀人的 7、二人有共同行为但犯罪故意内容属于不同性质犯罪的。例，二人同租用一走私船只，各自为自己的利益走私不同的物品，一人走私毒品的;另一人走私淫秽物品的。相互之间没有犯罪意思联络。 8、(从主体角度)间接正犯。把他人当工具利用的情况。 (1)利用无责任能力人犯罪， (2)利用他人过失行为犯罪的，利用者与被利用者不成立共同犯罪; 片面共犯问题。片面共犯一般是指暗中对他人犯罪相助的行为。对被暗中帮助者(实行犯)，不能以共犯论，仍属单独犯;对暗中相助者，以从犯论。 9、片面共犯(帮助犯)：从犯 三、共同犯罪人的种类： 1、分类根据：作用为主，兼顾分工。 2、种类： (1)主犯二种：A、集团首要;B、其他主要作用者;聚众首要不全是主犯; (2)从犯二种：A次要作用实行犯，B辅助作用帮助犯; (3)胁从犯一种：暴力胁迫; (4)教唆犯。 3、责任与处罚原则：“一部行为，全部责任”：集团首要对集团全部罪行负责;其他主犯对组织、指挥、参与全部罪行负责。主犯：全部责任“完整处罚”;从犯、胁从犯，全部责任“宽大处罚”。从犯、胁从犯实质是法定从宽处罚的情节。
司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪 司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了诈骗罪的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：盗窃罪 司考刘凤科刑法讲义：侵犯财产罪 司考刘凤科刑法讲义：诬告陷害罪 司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 知识要点： （一）行为结构 行为人实施欺骗行为→对方（被骗者）产生错误认识→对方（被骗者）基于错误认识处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损害。 1．行为人实施了欺骗行为：虚构事实与隐瞒真相，即让对方陷入处分财产的认识错误的行为。 （1）行为内容：在具体状况下，使对方产生错误认识，并作出行为人所希望的财产处分。调虎离山、掉包类型的欺骗不成立诈骗罪，而是成立盗窃罪。 （2）欺骗方法：语言欺骗与文字欺骗，包括明示或默示的虚假举动表示。 （3）欺骗方式：作为或者不作为（即有告知某种事实的义务，但不履行这种义务，使对方陷入错误认识或者继续陷入错误认识，进而利用这种认识错误取得财产的）。 （4）欺骗程度：必须达到足以使一般人能够产生错误认识的程度。对自己出卖的商品进行夸张，如果处于一般商业惯例许可或者社会容忍范围内，而交易本身还有讨价还价余地的，不具有使他人处分财产的具体危险，不是欺骗行为。
5月21日晚19：30 刑法公益讲座 刑法上的因果关系与事实认识错误 刘凤科 刑法上的因果关系 （对应讲义P30-P37） 刑法上的因果关系是指危害行为（实行行为）与危害结果（构成要件意义上的实害结果）之间的一种引起与被引起的关系。 （一）因果关系的理论意义 1.解决能否将实害结果归属于实行行为的问题。但因果关系与是否需承担刑事责任并无直接联系。需牢记：因果关系与刑事责任是两码事！ 2.影响故意犯罪未完成形态的判定和过失犯罪是否成立的认定。实行行为导致了实害结果，才可能构成犯罪既遂。没有因果关系与无法证明具有因果关系（没有证据证明的，就是不存在的），在罪的认定上具有完全一样的效果。 3.影响结果加重犯的认定。必须基本犯罪行为与加重结果之间有因果关系，才可能成立结果加重犯。 4.影响罪数认定。实害结果归属于同一个行为，只可能成立一罪；实害结果分别归属于不同的危害行为，则可能成立数罪。 （二）刑法上因果关系的特点 1．刑法上的因果关系与哲学上的因果关系的共性：客观性（是否具有因果关系，不因任何人的意志而转移；但因果关系错误是指客观因果发展与行为人预想的不同，与本考点无关）、顺序性（P31页最下方案例，行政责任上认定的因果关系，并不必然符合刑法上因果构成。必须是先有行为、后有结果，才可能具有刑法上的因果关系）、相对性、规律性、复杂性。客观性、顺序性是比较容易考查的内容 2．刑法上的因果关系的特殊性：内容的特定性。某些犯罪必须符合一定的发展过程，才认为具有因果关系。重点注意诈骗罪、敲诈勒索罪、抢劫罪的因果关系。 诈骗：被害人因错误认识处分财物、行为人因此而取得财物，才成立刑法上的因果关系；被害人基于将信将疑的心理而处分财物，也成立因果关系。 敲诈勒索：被害人因恐惧心理而处分财物，才成立刑法上的因果关系。 (须注意：被害人不是基于错误认识或恐惧心理，而是基于对行为人的怜悯心理处分财物，不认为行为人的行为与被害人具有因果关系，不可能构成诈骗罪或敲诈勒索) 抢劫：行为人完全压制被害人反抗、强行取得财物，才成立刑法上的因果关系。 （三）刑法上因果关系的认定 1．合法则的因果关系。能从自然经验法则判断行为导致法益陷于现实危险，并直接导致实害后果出现，则可以直接认定行为与结果之间的因果关系。 实行行为合法则（符合客观规律必然）地造成了结果时，结果就是实行行为的危险的现实化，应当直接肯定因果关系，将结果归属于实行行为。 （1）假定的因果关系。行为导致结果发生；但如果没有行为人的危害行为，由于其他原因，该结果仍会出现。此情况下，仍应认定危害行为与实害结果间的因果关系（2）可替代的充分条件。
一、案例 法院对一起共同抢劫犯罪案件的罪犯进行宣判。主犯郑某被判处有期徒刑15年，剥夺政治权利3年，并处没收财产；主犯余某被处有期徒刑10年，剥夺政治权利2年，罚金2万元人民币；从犯邱某被判处有期徒刑8个月，自案发被羁押至判决生效已过去6个月，邱某剩余2个月有期徒刑刑期；从犯邹某被判处管制1年，剥夺政治权利1年。 问：对本案四名罪犯的刑罚应当由哪些执行机关执行？如何执行？ 二、就以上案例本人分析如下： （一） 犯罪是一种复杂的社会现象。从实施犯罪的人数上来看，犯罪可分为单独犯罪和共同犯罪，上述案例所涉及的，就是共同犯罪。根据各共同犯罪人在共同犯罪中所起到的作用和社会危害程度不同，可分为主犯、从犯和胁从犯，并引用刑法总则有关于共同犯罪之规定加以定罪量刑。依照各共同犯罪人的人身危险程度和犯罪后的认错态度不同，实行区别对待。凡具备从重或者从轻、减轻、免除处罚情节的，予以从重、从轻、减轻或免除处罚。因此，在某些情况下，即使各共同犯罪人都是主犯，他们之间的量刑也会各有不同，有时候甚至主犯的处罚比从犯还要轻。案例中所涉及的抢劫罪就经常会出现共同犯罪情形。不过从四名犯罪人的量刑情况来看，主、从犯之间的相互关系以及对犯罪行为的影响，皆属于正常情况，故主犯郑某和余某所受到的处罚相较于从犯而言，都比较重。 （二） 1.对于四名罪犯罚的执行主体和执行方式，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十四条，“罪犯被交付执行刑罚的时候，应当由交付执行的人民法院在判决生效后十日以内将有关的法律文书送达公安机关、监狱或者其他执行机关。对被判处死刑缓期二年执行、无期徒刑、有期徒刑的罪犯，由公安机关依法将该罪犯送交监狱执行刑罚。对被判处有期徒刑的罪犯，在被交付执行刑罚前，剩余刑期在三个月以下的，由看守所代为执行。对被判处拘役的罪犯，由公安机关执行。”和第二百六十九条，“对被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的罪犯，依法实行社区矫正，由社区矫正机构负责执行。”同时，人民法院负
犯罪构成要件要素分类 核心内容：刑法规定什么行为构成犯罪，所以刑法中大多数构成要件都是积极的构成要件要素，消极的构成要件极为罕见。除此之外，犯罪构成要件要素还有哪些分类？以下就由法律快车小编为您详细介绍。 1、记述(明确)的构成要件要素与规范(不明确)的构成要件要素 记述的构成要件要素：在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，只需要法官的认识活动即可确定的构成要件要素。只需要进行事实判断、知觉的、认识的活动即可确定的要素。通常情况下，我们对记述的构成要件要素的认识不存在障碍。 规范的构成要件要素：在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，需要法官的规范的、评价的价值判断才能认定的构成要件要素。——即这些用语的含义是需要解释才得适用的，在日常生活用语中没有明确的界限。大致可分为三类： a.法律的评价要素。国家工作人员、司法工作人员、公私财物 b.经验法则的评价要素。入户抢劫中的“户”，例如，乞丐在桥洞下的住宅、牧民的账篷、渔民的渔船。 c.价值的评价要素。猥亵、淫秽物品等。 d.“量”的评价要素。如“数额较大”、“严重残疾”、“情节严重” 2、积极的构成要件要素与消极的构成要件要素 积极的构成要件要素：积极的、正面的表明犯罪成立的要素。 消极的构成要件要素：消极的、反面的否定犯罪成立的要素。 因为刑法规定什么行为构成犯罪，所以刑法中大多数构成要件都是积极的构成要件要素，消极的构成要件极为罕见，例如刑法389条第三款的规定：“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。” 【特别提示】注意区分小计的构成要素和重庆、减轻或者免除处罚的规定。前者是不成立犯罪的条件，后者是成立犯罪、但存在从宽处罚的清洁，因此只是处罚原则的规定。 3、客观的构成要件要素和主观的构成要件要素 客观的构成要件要素：表明行为外在的、客观面的要素，例如行为、对象、结果、构成身份等。 主观的构成要件要素：表明行为人内心的、主观面的要素，例如故意过失、目的、动机等。 4、成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素 成文的构成要件要素：刑法条文明文规定的要素。绝大多数的构成要件都是成文的构成要件要素。 不成文的构成要件要素：刑法条文表面上没有规定，但实质上是必须具备的要素。例如“以非法占有为目的”就是盗窃罪的不成文的构成要件要素。
司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪 司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了非法拘禁罪的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：故意伤害罪 司考刘凤科刑法讲义：强制猥亵、侮辱妇女罪 司法考试刑法要点：非法经营罪 司法考试刑法要点：骗取出口退税罪 第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。 国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。 法益：他人现实的身体活动自由，即“现实的自由说”（限定说）。理论上还有“可能的自由说”（非限定说）。 （一）成立条件 1．行为对象：他人（具有身体活动自由的自然人），并要求认识到其自由被剥夺的事实。 2．行为内容：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人的身体自由。 （1）直接拘束他人的身体（如捆绑他人四肢，使用手铐拘束他人双手）与间接拘束他人的身体（如将他人监禁于一定场所，使其不能或明显难以离开、逃出）。 （2）剥夺人身自由的方法包括有形与无形的方法。
（3）可以暴力、胁迫方法拘禁他人与利用他人的恐惧心理予以拘禁（如使被害人进入货车车厢后高速行驶，使之不敢轻易跳下车）。 （4）包含作为与不作为方式。 （5）非法拘禁是一种持续行为。 3．非法性：不具有违法阻却事由。 4．责任条件：故意，但不以出卖、勒索财物为目的。 （1）以非法绑架、扣留他人的方法勒索财物的，成立绑架罪。 （2）以出卖为目的非法绑架妇女、儿童的，构成拐卖妇女、儿童罪。 （3）收买被拐卖的妇女、儿童后，非法剥夺其人身自由的，数罪并罚。 （二）非法拘禁罪的处罚 1．第1款：“具有殴打、侮辱情节的，从重处罚”是一项基本规定，应当适用于前三款。 （1）在行为人非法拘禁他人，使用暴力致人伤残、死亡的情况下，则不能再适用“具有殴打情节的，从重处罚”的规定。 （2）如果侮辱行为表现为暴力侮辱，则不能再适用“具有……侮辱情节的，从重处罚”的规定，否则违反了禁止重复评价的原则。 （3）如果侮辱行为表现为暴力以外的方式，则应适用“具有……侮辱情节的，从重处罚”的规定。 2．第2款：非法拘禁行为与死亡结果之间的关系。 （1）结果加重犯：非法拘禁致人重伤、死亡，是指非法拘禁行为本身致被害人重伤、死亡（结果加重犯），重伤、死亡结果与非法拘禁行为之间必须具有直接的因果关系（直接性要件）。行为人对重伤、死亡结果必须具有预见可能性。 （2）想象竞合犯：行为人明知某种拘禁行为本身会导致他人死亡，却实施该拘禁行为，因而致人死亡的，成立非法拘禁罪与故意杀人罪的想象竞合犯；非法拘禁行为本身致人轻伤的，属于想象竞合犯。法律敎育网 （3）法律拟制：非法拘禁后使用暴力致人伤残、死亡的，成立故意伤害罪或者故意杀人罪。非法拘禁使用超出拘禁行为所必需的范围的暴力致人死亡，而没有杀人故意的，才适用《刑法》第238条第2款后段的规定，认定为故意杀人罪。
分论概说 罪状 一、简单罪状：仅规定了犯罪名称，没有具体描述犯罪特征的罪状 二、叙明罪状：对犯罪构成特征做了详细描述的罪状 三、引证罪状：引用刑法的其他条款来说明和确定某一犯罪特征的构成特征 四、空白罪状：没有说明具体的犯罪构成要件，但指明了必须参照其他法律法规的罪状 罪名 一、单一罪名：一个条文只表达一个罪名 二、选择罪名：一个条文规定了多个选择行为，既可以概括使用，也可以分拆使用 三、概括罪名：条文规定了多类型的行为也只构成一个罪名，不数罪并罚 注意规定 一、刑法在已做基本规定的前提下，提示司法人员注意，以免司法人员忽略的规定 二、判断注意规定的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论依然如此的为注意规定 法律拟制 一、指将原本不符合某项规定的行为，也按照该规定处理 二、判断法律拟制的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论与实际规定不符的为法律拟制 三、常考法律拟制： 1、非法拘禁罪、聚众斗殴罪中超越拘禁必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处 2、刑讯逼供罪、暴力取证罪、虐待被监管人罪超出必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人 罪论处 3、非法组织卖血、强迫卖血罪故意或过失导致他人伤害的，按照故意伤害罪论处 4、聚众“打砸抢” ，致人伤残或死亡的，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处，毁坏或抢走公私财物，按抢劫 罪论处 5、抢夺罪，携带凶器抢夺的，依照抢劫罪论处 6、盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或暴力相威胁的，按抢劫罪论处 7、信用卡诈骗罪中，盗窃信用卡并使用的，或者对ATM机使用的，依照盗窃罪论处 8、为卖淫、嫖娼通风报信的，依照窝藏、包庇罪论处 危害国家安全罪 （犯本章罪名的，应当剥夺政治权利，可以并处没收财产） 间谍罪 一、行为方式：参加间谍组织；或者接受间谍组织及其代理人任务；或者为敌人指示轰击目标 二、法律规定：国家机关工作人员叛逃后又参加间谍组织或者接受间谍任务的，触犯叛逃罪和本罪数罪并罚 为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密情报罪 一、行为对象：情报，做缩小解释，只包括涉及国际安全利益和其它不公开事项 二、区分： 1、故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪：境内境外，主观明知境外包括港澳台地区 2、非法获取国家秘密罪：行为时没有为境外传播意图，但获取后提供境外的，定本罪 3、为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪：秘密得具体内容 三、“为境外”相对于窃取、刺探、收买来讲是有为境外的目的；相对于非法提供来讲是客观事实 资助危害国家安全犯罪活动罪：资助本法102至105条规定的犯罪（分裂国家的犯罪行为），构成本罪 1、资助的主体和对象没有特殊限定（都可以是境内外的机构、组织、个人） 2、行为限于资助。如果还参与共同组织、策划、实施102至105规定的犯罪，以相关犯罪的共犯论处 叛逃罪：国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃。第二款：掌握国家秘密的国家工作人员在叛逃的（不要求履行公务期间），从重处罚。注：发生叛逃行为就既遂，不要求进行危害国家安全行为 危害公共安全犯罪 放火罪：防火行为必须危害公共安全，否则成立其他犯罪（故意毁坏财物罪等） 一、行为方式：包括作为和不作为方式；引起危险或负有义务不作为亦可构成本罪 二、犯罪形态：开始点火是着手；独立是既遂 三、用放火等方法杀人，危害公共安全的，成立故意杀人罪与放火罪等的想象竞合犯，择一重罪处罚。用放火 等方法杀人，没有危害公共安全的，只成立故意杀人罪 注：用防火、爆炸等方法伤害他人或者过失致人死亡，或者毁坏他人财物，危害公共安全的，成立放火罪、爆炸罪等。没有危害公共安全的，分别成立故意伤害罪（致死）过失致人死亡罪或故意毁坏财物罪 四、放火罪是故意犯罪、失火罪是过失犯罪。若故意、过失存在疑问，造成严重后果，直接按照失火罪处理 投放危险物质罪
刑法学中有关共同犯罪的真题解 析 凡事预则立，不预则废。凯程精心为您准备相关复习参考题，真诚为您提供最大的帮助。刑法学中有关共同犯罪的真题解析我国刑法学关于共同犯罪人的分类，是以作用为主、兼顾行为分工的标准，将共犯人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。在构成共同犯罪的基础上，又根据罪责自负的原则，主犯、从犯、胁从犯以及教唆犯的刑事责任又有所不同。综观历年考题，共同犯罪是一个常考考点。 下面结合一个辨析题来分析一下： [辨析] 请对所有的教唆犯都是主犯进行辨析。（2004年，第28题） [分析] (1)这种说法是不完全正确的。 （2）对教唆犯是否认定为主犯，应当综合考虑教唆犯在犯罪中所起的作用。刑法第29条规定：教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。 （3）如果被教唆人没有产生犯罪的决意，或者虽然产生了犯罪决意而没有实施犯罪，或者被教唆人实施的犯罪不是教唆人教唆的犯罪，则根本不存在共同犯罪的问题，教唆犯也就没有主犯与从犯之分。 （4）如果被教唆的人听从教唆，实施了被教唆的犯罪行为，则成立共同犯罪，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚，也就是说根据个案中教唆犯在共同犯罪的实际作用分别处罚，起主要作用的按主犯处罚；起次要作用的，按从犯处罚。由于教唆犯是犯意的发动者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，应按主犯的处罚原则处理，但在少数情况下，也可能起次要作用，应按从犯的处罚原则处理。 下面分析历年真题： 2006年真题： 23.甲教唆乙杀丁，丙知情后，给乙提供一把匕首，乙将丁杀害。关于本案，下列说法中正确的是（ABD） A、本案的共同犯罪是复杂共同犯罪 B、本案的共同犯罪是必要共同犯罪 C、甲，乙一般可以认定为主犯 D、丙一般可以认定为从犯 [分析]考查点是共同犯罪的形式及共同犯罪人的种类。以共同犯罪人有无分工为标准，可以分为简单共同犯罪和复杂共同犯罪。本案中，存在着教唆犯、帮助犯和实行犯区别的共犯形态，因此是复杂共同犯罪，A正确；法律规定以采取数人共同犯罪为必要形式的犯罪，是必要共同犯罪，属于分则特别规定的共同犯罪形式，B正确；教唆犯是犯意的发动者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，应按主犯的处罚原则处理，本案中，甲教唆乙，甲一般可以认定为主犯，乙、丙一般可以认定为从犯，所以D正确。 2005年真题：
司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪 司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪。2013年司法考试已经结束，很多考生开始了2014年司法考试的复习。在司法考试复习初期，主要复习刑法和民法部分，法律教育网为考生整理了刑法分则部分的名师讲义，本文主要讲解故意杀人罪。 精彩链接： 司法考试刑法要点：非法经营罪 司法考试刑法要点：骗取出口退税罪 司法考试刑法要点：信用卡诈骗罪 司法考试刑法要点：贷款诈骗罪 第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 1．法律拟制为故意杀人罪的情形： （1）非法拘禁使用暴力致人死亡的； （2）刑讯逼供或暴力取证致人死亡的； （3）虐待被监管人致人死亡的； （4）聚众“打砸抢”致人死亡的； （5）聚众斗殴致人死亡的。 2．数罪并罚： （1）强奸过程中杀害前来阻止的第三人的，强奸罪与故意杀人罪并罚。 比较：抢劫过程中杀害前来阻止的第三人的，只成立抢劫罪一罪，属于抢劫致人死亡。 （2）强奸妇女、奸淫幼女过程中或者之后杀害被害人的（故意的情形），强奸罪与故意杀人罪并罚。 比较：强奸妇女、奸淫幼女致使被害人死亡的（过失的情形），成立强奸罪的加重犯。
（3）非法拘禁、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人之后，故意杀害被害人的，数罪并罚。 比较：非法拘禁行为本身过失导致被害人死亡的，成立非法拘禁罪的结果加重犯。 非法拘禁之后的暴力行为导致被害人死亡的，拟制为故意杀人罪一罪。法律敎育网 刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人行为本身导致被害人死亡的，法律拟制为故意杀人罪一罪。 3．牵连犯：为杀人而非法侵入住宅或者毁坏财物。 比较：为杀人而盗窃枪支的，数罪并罚。 4．自杀相关行为 （1）相约自杀：二人以上相互约定自愿共同自杀的行为。 （2）引起他人自杀：行为人所实施的某种行为引起他人自杀身亡。 （3）教唆或帮助自杀。 当教唆、帮助（与共同犯罪中的教唆、帮助不是等同概念）自杀的行为，具有间接正犯性质时，成立故意杀人罪。 第一，欺骗不能理解死亡意义的儿童或者精神病患者等人，使其自杀的，属于故意杀人罪的间接正犯。 第二，凭借某种权势或利用某种特殊关系，以暴力、威胁或者其他心理强制方法，使他人自杀身亡的，成立故意杀人的间接正犯。 第三，行为人教唆自杀的行为使被害人对法益的有无、程度、情况等产生错误，其对死亡的同意无效时，也应认定为故意杀人罪。 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。
司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述 司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了共同犯罪概述的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：犯罪的未完成形态 司考刘凤科刑法讲义：事实认识错误 司考刘凤科刑法讲义：紧急避险 司考刘凤科刑法讲义：刑法上的因果关系 一、共同犯罪的概念 共同犯罪是二人以上共同故意实施的犯罪。 二、共同犯罪与犯罪构成的关系 （一）共同犯罪与犯罪构成 共同犯罪以具备犯罪构成为前提：共同犯罪没有特殊的犯罪成立条件，其特殊性体现在各个行为人的犯罪故意与犯罪行为的“共同”点之上。 1．犯罪概念具有不同含义，共同犯罪在有的情形就是指具备客观要件意义上的共同犯罪。 甲（15周岁）求乙（16周岁）为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲抢夺被害人的手提包（内有1万元现金），将包扔给乙，然后吸引被害人跑开。乙害怕坐牢，将包扔在草丛中，独自离去。关于本案，下列哪一选项是错误的？（2012年试卷二第9题） A．甲不满16周岁，不构成抢夺罪 B．甲与乙构成抢夺罪的共犯 C．乙不构成抢夺罪的间接正犯 D．乙成立抢夺罪的中止犯 答案D.
2．成立共同犯罪，只要符合同一个犯罪成立条件即可，对量刑情节（加重情节或者减轻情节）不作一致性要求。 （二）共同犯罪中“共同”的理解 对于共同犯罪中“共同”的理解，理论上存在三种观点，即行为共同说、完全犯罪共同说与部分犯罪共同说。其中部分犯罪共同说是当前司法考试中坚持的观点，属于司法考试中每年必考的知识点。法律敎育网 部分犯罪共同说认为，二人以上虽然共同实施了不同的犯罪，但当这些不同的犯罪之间具有重合的性质时，则在重合的限度内成立共犯。根据部分犯罪共同说，只要二人以上就部分犯罪具有共同的行为与故意（具有重合性质），便成立共犯，在成立共犯的前提下，又存在分别定罪的可能性。 部分犯罪共同说这一考点的难点在于如何判断两罪之间具有重合性质。下面对常见的重合性质的情形做了归纳： 1．法条竞合的情形：在普通法条规定的犯罪范围内成立共同犯罪。 2．当两种犯罪所侵犯的同类法益相同，其中一种犯罪比另一种犯罪更为严重，从规范意义上说，严重犯罪包含了非严重犯罪的内容时，也存在重合性质，能够在重合范围内成立共同犯罪。 3．两种犯罪所侵犯的同类法益不完全相同，但其中一种罪所侵犯的法益包含了另一犯罪所侵犯的法益，在重合范围内成立共同犯罪。 4．在犯罪性质转化的情况下，如果数人共同实施了转化前的犯罪行为，而其中的部分人实施了转化行为，但他人不知情的，应就转化前的犯罪成立共同犯罪。 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。
刑法知识点总结之共同犯罪(一) 导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多，所以每篇文章只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。 同犯罪的基本含义和概念 1、15周岁的甲非法侵入某尖端科技研究所的计算机信息系统，18周岁的乙对此知情，仍应甲的要求为其编写侵入程序。关于本案，下列哪一选项是错误的? （2015/2/7）（D） A.如认为责任年龄、责任能力不是共同犯罪的成立条件，则甲、乙成立共犯 B.如认为甲、乙成立共犯，则乙成立非法侵入计算机信息系统罪的从犯 C.不管甲、乙是否成立共犯，都不能认为乙成立非法侵入计算机信息系统罪的间接正犯 D.由于甲不负刑事责任，对乙应按非法侵入计算机信息系统罪的片面共犯论处 【解析】本题考查共同犯罪中“犯罪”的含义。按照通说不法共同说的理解，共同犯罪中“犯罪”的含义指不法，即如A选项所说，责任年龄、责任能力不是共同犯罪的成立条件；共同犯罪即为共同不法，或者说“不法是共同的，责任是分别的”。 对于A、B、D选项，在题干所示案件中：（1）在不法层面上：甲实施的是非法侵入计算机信息系统罪的实行行为；乙为其编写侵入程序，系帮助行为。二人共同实施了非法侵入计算机信息系统罪的不法行为；尽管责任年龄不同，但有共同不法行为，二人构成共同犯罪，甲系正犯，乙系帮助犯。按主犯、从犯分类，甲系主犯，乙系从犯。（2）只不过，在责任层面上，甲未满16周岁，不承担刑事责任；乙已满16周岁，应当承担刑事责任。
甲、乙二人有相互意思联络，不构成片面的共犯。故而A、B选项说法正确，D选项说法错误。 对于C选项，如果按通说不法共同说，甲、乙成立共犯，甲是正犯，乙是帮助犯，乙不是间接正犯。如果按少数说犯罪共同说，甲不构成犯罪，甲、乙不成立共犯，按独立说，乙单独成立帮助犯，按从属说乙不构成犯罪，乙亦不是间接正犯。事实上，间接正犯要求行为人对实行者有支配、利用关系，本案甲的犯意系其本人产生，乙对甲无支配、利用关系，不成立间接正犯。C选项说法正确。 2.甲（15周岁）求乙（16周岁）为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲抢夺被害人的手提包（内有1万元现金），将包扔给乙，然后吸引被害人跑开。乙害怕坐牢，将包扔在草丛中，独自离去。关于本案，下列哪一选项是错误的？（）（2012/2/9） A.甲不满16周岁，不构成抢夺罪 B.甲与乙构成抢夺罪的共犯 C.乙不构成抢夺罪的间接正犯 D.乙成立抢夺罪的中止犯 【答案】D 【疑难辨析】 本题考查“共同犯罪”的含义：共同不法。共同犯罪中的“犯罪”是不法的含义。亦即，正犯实施了客观不法行为（犯罪行为），即符合犯罪客观方面、不具正当化事由的违法行为，其他行为人对此不法行为有共同参与行为（共同实行、帮助、教唆），具有故意和意思联络（不要求双向联络），即可认为成立共同犯罪。至于各行为人是否都具有责任年龄能力、是否具有完全相同的故意内容、目的要素，并不影响共同犯罪的成立。
名师教你学系列--刘凤科教你学刑法 2014年12月18日YY公益讲座 关于讲义的变化 总体评价：15年的土豪金版讲义的内容更加丰富，与14年讲义相比，抽取了真题部分和习题部分。真题与习题，独立印刷出版。 1、关于同学反应说15年的土豪金版讲义的理论部分有难度 刘凤科老师说：刑法理论有一定的高度，是一个世界，必须掌握这个世界的基本语言，论述的方式，这样才能和“这个世界的人”对话，所以不要祈求简单的掌握刑法，简单的理论知识已不足以应付司法考试。 笔记组心得分享：二娃说，“简单不是你要走的路”。大家要战胜畏难的心理，好好的把书看完哦~在年前把土豪金版刑法讲义看2遍以上，年后听厚大官网上免费课堂的系统强化班，讲义与听课相结合，相得益彰，能更好的掌握刑法！ 2、15年土豪金版讲义的特点之一：知识重点更加突出，必考点讲得更加透彻，增加了新例子。通过例子将知识点进行详细的解说，内容更加充分。 3、15年土豪金版讲义的特点之二：对命题老师对最近几年比较重视的知识点，新的理论观点，典型的例子，在讲义中进行了充分的说明。 ** 插播-- 关于听刘老师的课，看其他机构的的书** (是完全不可取的！) 刘凤科老师认为：大家听他的课是对他授课的肯定，但是，他的书也不比别人的差。外面宣传听他的课，看其他机构的书，是某些机构的一种宣传手段。书和授课是高度统一的，大家应该听谁的课，就看谁写的书，这样对掌握知识更有帮助。 4、15年土豪金版讲义的特点之三：对刑法中的一些重要的不同学说，不同理论，不同观点作了解读，对其由来作了说明。 刘凤科老师说：这个调整是根据命题方向，命题模式以及命题老师最新的命题动作，司法考试命题的改革而作出的，希望通过这样的调整能减少大家学习刑法上走的弯路，能够顺利的通过2015年的司法考试！ 笔记组心得分享：二娃说，他的的书和授课，看一次，听一遍是不够的，多看几次，多听几遍才能更好的掌握。读书百遍，其义自见的道理，小编认为大家都是懂的，所以，如果看一次，看不懂，听一遍，听不明白，也没关系的，学习是有“从不了解到了解的过程”，不要心急，沉下心来，再看一次，再听一遍，“次数”到了，自然就明白！
司考刘凤科刑法讲义：共犯人的分类及其处罚原则 司考刘凤科刑法讲义：共犯人的分类及其处罚原则。刑法是司法考试复习的重点，在司法考试复习前期尤其要重点复习。法律教育网为考生整理了共犯人的分类及其处罚原则的名师讲义，希望考生认真阅读。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪的形式 司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述 司考刘凤科刑法讲义：罪过 司考刘凤科刑法讲义：自然人的特定身份 一、共犯人的分类概述 知识要点： （一）分类标准 1．按照分工不同，共同犯罪人可以分为实行犯、教唆犯、帮助犯和组织犯。在共同犯罪中，实行犯不可能同时还是教唆犯、帮助犯等，反之亦然。 2．按照作用不同，共同犯罪人可以分为主犯、从犯和胁从犯。在共同犯罪中，主犯不可能同时还是从犯、胁从犯，反之亦然；在共同犯罪中，可能只有主犯而没有从犯，但不可能只有从犯而没有主犯（当然，主犯可能不承担刑事责任）。 （二）实行犯 对犯罪实施过程具有决定性影响的关键人物或核心角色，具有犯罪事实支配性，是正犯。行为人不必出现在犯罪现场，也不必参与共同实施，而是通过强制或者欺骗手段支配直接实施者，从而支配构成要件实现的，就是间接正犯。间接正犯主要表现为以下几种情形： 1．利用无刑事责任能力者的身体活动。例如，张三利用精神病人强奸妇女，张三是强奸罪的间接正犯。 2．利用他人不属于行为的受强制的身体活动。例如利用他人的条件反射动作等；使他人丧失自由意志进而利用其身体活动。 3．利用缺乏故意的行为（利用不知情者的间接正犯）。
4．利用有故意的工具（被利用者虽然有责任能力并且有故意，但缺乏目的犯中的目的，或者不具有身份犯中的身份）。这种情形利用者和被利用者可以成立共同犯罪。 5．利用他人的合法行为（正当防卫、紧急避险等）。 6．利用被害人的行为。当利用者使被害人丧失自由意志，或者使被害人对结果缺乏认识或产生其他法益关系的错误，导致被害人实施了损害自己法益的行为时，利用者成立间接正犯。 二、主犯及其刑事责任 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 三、从犯及其刑事责任 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 帮助犯，是指帮助实行犯实行犯罪的人。帮助行为必须是实行行为以外的行为，对实行行为起促进作用。帮助作用只要求具有帮助可能性即可，不要求实际起到帮助作用。 1．帮助行为包括物理性帮助（如提供凶器、排除障碍）和心理性帮助（如改进作案方针、撑腰打气、呐喊助威）。 2．帮助行为包括作为方式和不作为方式。法律敎育网 3．帮助行为包括事前帮助和事中帮助，不包括事后帮助。事中帮助，就是承继的帮助犯。事后帮助，也即既遂后帮助，成立窝藏、包庇罪，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪等（继续犯除外）。 4．刑法如果将特定帮助行为单独规定为犯罪，则按独立罪名论处。如果刑法将其他犯罪行为的帮助犯的行为规定为独立犯罪，虽然双方最终成立不同罪名，但仍然成立共同犯罪（在客观违法事实层面成立共犯）。
第一章：刑法概说 第一节：刑法的概念、性质与任务 一、刑法的概念：凡是规定犯罪及其法律后果的法律规范，都属于 刑法。（注：我国的刑法是1997年的刑法典，单行刑法（惩治外汇的规定）；附属刑法我国是没有的） 二、刑法的性质：刑法是独立的部门法，由其的特殊性使其有别于 其它的法律： (一)刑法规定的内容特定：“犯罪与刑法”； (二)刑法保护的利益广泛：个人、国家、社会； (三)刑法制裁的手段严厉：涉及生命、自由及财产。 三、刑法的任务:打击犯罪本身不是刑法的目的，只是手段，而国家 应用刑法的目的是保护人民，换言之，打击犯罪与保护人民是手段与目的的关系。 四、刑法的功能 (一)规制的技能。规定惩罚措施以明确国家对犯罪的规范性评 价。 (二)法益保护的机能。刑法的目的就是保护法益。 (三)权利保障的机能。刑法是善良人的大宪章也是犯罪人的大 宪章。 第二节：刑法的基本原则 一、刑法的基本原则的概述：刑法有三大原则，分别是罪刑法定原 则；平等适用原则；罪行相适应原则。（其中罪刑法定原则是现代刑法的精神和灵魂，其中本质是通过限制国家的公权力的刑罚权，更好地保护国民的自由及人权） 二、罪刑法定原则的概述
(一)含义：罪刑法定原则就是法无明文规定不为罪，为无明文 规定不处罚。 (二)思想的渊源 1.三权分立说影响了许多国家的公权力构建，但是并没有成 为现代国家的政治事件，也就是国家分为立法权、司法权 和型证券，三者互相分离，互相制约，以保证权利领域的 罪刑法定。 2.心里强制说：有利于自己做出行为选择，趋利避害。 (三)罪刑法定的理论基础：现代民主法治的国家中最重要的时 代主题是民主和自由。 1.民主，即人民当家做主，故定罪量刑时需坚持“以事实为 依据，以法律为准绳”就是对国民意志的最大尊重，司法 实践不得以民意的最大尊重为借口二亿网民的一件为定罪 量刑的根据，否则会以“民主“的名义侵犯人权，毕竟网 民的一件具有非理性和不确定性。 2.民主自由，体现为国民享有充分的人权，没有人权，就没 有自由。不允许以后修改的法律去处罚先前没有认定犯罪 的行为；不利于行为人的类推解释或者类推适用刑法的做 法更是被禁止。 三、罪刑法定原则的内容：罪刑法定原则不仅约束立法者，同样约 束司法者与执法者，其内容及精神和理念贯穿刑事立法，司法和执行。 (一)只有全国人大及其常委会依法制定的刑事实体法律规范， 才能制定刑罚法则，这是法律主义立场，此即是“成文的罪 刑法定”。行政法规规章，习惯或者习惯法，判例等（包括 立法解释与司法解释）不属于刑法的渊源，不能规定新的刑 罚法则，但是它们能成为理解构成要件要素的材料。此外， 国际条约与国际公约等不能成为刑法的渊源，因此刑事领 域，实体法上判决的依据只能是本国的刑事法律规范，而且 国际条约和国际公约不能存在法定刑。
共同犯罪概述 犯罪是一中特殊的社会现象，其中，共同犯罪是犯罪的一种特殊形态。共同犯罪在西方刑法理论中常称为共犯。我国古代刑法关于共犯罪的规定是比较独特的，自汉代就已有共犯罪之制，至唐律始详备。我国古代刑法中的共犯罪在类型上相当于我国现行刑法中的共同犯罪，但在性质上存在着很大区别。我国刑法关于共同犯罪的规定具有较为鲜明的特色，其理论发展在很大程度上受到法条的制约。 （一）我国刑法中关于共同犯罪的法定概念及含义。 关于什么是共同犯罪，各国在刑法中作出明确规定的比较少，在学界有着不同的定义。1952年《阿尔巴尼亚法典》第12条较早的规定了共同犯罪的定义：“数人共同故意实施犯罪或者以这种目的的组织犯罪团体的，都是共同犯罪。”这一定义具有开创性的同时显然不够概括，仅将共同犯罪分为了两类。1996年《俄罗斯联邦刑法典》基本承袭《苏俄刑法典》关于共同犯罪的定义：“二人或者二人故意共同参加实施故意犯罪的，是共同犯罪。”我国刑法亦属于此立法例，1997年修订的刑法未对1979年刑法的定义作修改，第25条规定：“共同犯罪是二人以上共同故意犯罪。”同时规定：“二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处，应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。” 在理解共同犯罪概念时涉及刑法中的共犯理论。根据主客观相统一的原则，共同犯罪中的“共同”需是行为的共同与犯罪故意的共同，要求既有共同的故意又有共同的行为。共同犯罪的定义是相对于单独
犯罪而言的，即犯罪的“共同性”是共同犯罪的首要特征。犯罪的本质是侵害法益，共同犯罪即是二人以上共同对同一法益实施犯罪的侵害，因此共同犯罪的共同性是指犯罪的共同性。共同犯罪具有整体性，各共同犯罪人都在同一共同犯罪故意的支配下，将各犯罪人的行为引向共同犯罪客体，合力通谋，相互作用，共同造成了犯罪结果，在法律上应当实行共同定罪原则。根据共同故意犯罪的共同定罪原则，各共同犯罪人对共同犯罪故意内，无论是本人还是他人的行为所造成的犯罪结果都要承担刑事责任，这就是刑法理论上的部分行为全体责任原则，简而言之就是“一人既遂，全体既遂”。例如，甲乙二人共谋伤害丙，甲在伤害过程中临时起意杀害了丙，甲则应定故意杀人罪，乙定故意伤害罪。甲乙二人在故意伤害罪中仍成立共同犯罪，只是乙一人定故意伤害罪。 （二）共同犯罪的构成要件。 1 、共同犯罪的主体上：行为人为二人以上。共同犯罪的成立必须是二人或二人以上达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人或单位。 首先，共同犯罪的成立必须是二人或二人以上共同实施犯罪。共同犯罪人包括两种：自然人，即达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人；单位，即刑法规定的应当负刑事责任的单位。 对于限制刑事责任能力的人应当负刑事责任的犯罪，即已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑