第一章民法概述
第一节民法的概念和特征
一、民法的概念
民法是大陆法系特有的术语，在法律体系中，民法属于实体部门法，是与刑法、行政法并列的、仅次于宪法的实体部门法。与这些实体部门法相对应的是程序法。
民法起源于罗马私法，是调整社会普通成员之间关系的法律。在这个法律中，以个人利益为核心，以人的平等和自治为理念，当事人之间处于平等的地位；与私法有别的是公法，它是以国家利益为核心，体现公共秩序、政治管理的法律，在这个法律中，当事人之间是命令与服从关系，处于不平等的地位。
据此，可将民法定义为：民法就是调整平等的民事主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
二、民法的调整对象及其基本特征
民法作为一个传统的独立的法律部门，有着不同于其它法律部门特定的调整对象。
民法通则第2条规定：中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。（一）民法调整的是平等主体之间关系
主体的法律地位是否平等，是确定民法的调整范围的标准。所谓平等主体之间的关系，就是强调双方在进行民事活动的时候，
地位应是平等的。也就是说，双方是在平等基础上产生的关系。
这种关系就是指商品交换的关系。
（二）民法调整的是财产关系和人身关系
1、人身关系
人身关系是“人格关系”和“身份关系”的合称。民法调整的人身关系即是自然人的人格权和身份权关系。
所谓人格，是指自然人主体性要素的总称，人格关系是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的关系。人格要素是与自然人人身不能分离，没有直接经济内容的，包括生命、身体、健康等物质要素和姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等精神要素。人格在法律上不得抛弃、不得转让并不得褫夺。根据民法通则的规定，法人亦享有名称权、名誉权、荣誉权等有限人格权。
身份关系包括父母子女、配偶等基于身份而形成的社会关系。
2、财产关系
财产是人们可以支配的有经济价值的资源的物品，财产关系是人们基于财产的支配关系和交易而形成的社会关系。民法调整的财产关系是发生于平等主体之间的，其特点是：（1）强调当事人身份的非官方性质，这与发生于上下级之间或与国家之间的调拨、没收、税收、罚款等不同，这类具有服从性质的财产关系，不由民法调整；（2）可以被支配，不能被支配的资源，例如日月星辰、气流风暴等不能作为财产；人身的物质要素不能作为财产，例如人的器官、血液等不能作为财产。
平等主体之间的财产关系，可分为两类：即支配型与流转型。支配型财产关系表述的是财产归何人控制的状态，回答财产“是谁的”或“由谁利用”这样的问题。在支配型财产关系中，对物的支配，民法上谓之物权关系；对智力成果的支配，民法上谓之知识产权。流转型财产关系反映的是商品交换中的财产关系，表述财产在交易中即财产因买卖、租赁、借贷、承揽等行为而发生的移转状态。流转型财产关系民法上谓之债的关系。
财产还可以区分为积极财产和消极财产，前者指物权、知识产权和债权等，消极财产仅债务。
（三）民法调整的关系表现为民事权利和义务的关系。
用民法来调整，就是指民法从法律上对商品交换的双方当事人的权利与义务作出了一种明确的规定。民法通过明确各种权利和义务来规制人之人之间的财产关系和人身关系的内容。因此，民法的核心就是各种民事权利和民事义务。
（四）民法是指民事法律规范的总称。
1、形式上的民法与实质上的民法
形式上的民法就是指民法典，这是按一定逻辑顺序编纂的民事法律规范体系；实质上的民法，是指调整人身关系和财产关系的民事法律规范的总和，包括民法典以及各种民事单行法。我国目前尚未完成民法典的制定，民法制定法主要以《中华人民共和国民法通则》以及各种单行法律的形式公布。
2、广义的民法与狭义的民法
广义的民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范；狭义的民法，仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。
3、民法典与民法通则
民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。在法制史上，比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典。在我国历史上，清末和民国时期曾制定过民法典。中华人民共和国成立后，于1986年公布并施行了民法通则，概括规定了民事法律的基本制度，有准民法典的性质。
第二节民法的渊源
民法的渊源即是民法的表现形式，指正式载有民法规范的公开文件。在法律效力上，民法渊源是指一切有效的民事法律，包括制定法、习惯、判例和法理
一制定法
（一）宪法中的民法规范
宪法是国家的根本法，具有最高的法律效力，是民事法律的立法依据。宪法中的作为民事法律所依据的原则和规定，如关于所有权的规定、关于民事主体的基本权利和义务的规定等，即是民事法律的立法依据，也是调整民事关系的法律规范。
（二）民法通则以及民事单行法
民法通则规定了民事生活的共通原则和制度，在民法渊源中，民
法通则处于指导和核心地位。此外，合同法、担保法、婚姻法、继承法、公司法、著作权法等，均是重要的民事单行法。在其他一些法律，例如文物法、草原法、矿产资源法、森林法、水法等法律中，也含有重要的民法规范。
（三）国务院和有关部委发布的民事法规
国务院制定的民事法律规范，也是民法的重要渊源，但其不得与宪法和法律相抵触。国务院制定的民事法规有两类，一类是根据政府行政职能，为立法部门制定的法律配套的，例如企业法人登记管理条例、著作权法实施条例、专利法实施细则等；还有一类是含有民事法律规范的单行行政法，例如土地管理法、城市房地产管理法、城市私有房屋管理条例等。
（四）地方性法规、自治条例和单行条例
地方性法规、自治条例和单行条例中，有些属于民事规范，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，根据立法法规定的立法权限，有地方性法规制定权的机关可以制定地方性法规、自治条例和单行条例。但地方性法规、自治条例和单行条例，只能在制定者管辖的行政区内有效。
（五）最高人民法院民事解释规范性文件
最高人民法院对于民事法律的系统性解释文件和对法律适用的说明，对法院审判有约束力，故也有法律规范的性质。最高人民法院制定的系统性民事法律解释文件很多，例如《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》（以下简称《民通意见》）、
《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》、《关于审理名誉权案件若干问题的解释》等。最高人民法院的司法解释具有准法律性质。
（六）国际条约中的民法规范
我国政府签署并经人大批准的国际公约或双边协定，具有与国内法等同的法律效力。也是法律重要的渊源之一。例如联合国国际货物销售合同公约、保护工业产权巴黎公约等。
二、习惯
所谓习惯，就是人们在日常生活、交易中形成的经常性做法。习惯根据其适用，可以分为区域性习惯和行业性习惯、生活习惯和交易习惯等。我国民法没有对习惯的效力作一般性规定，但有些单行法肯定习惯效力，例如合同法第125条就允许用交易习惯解释合同的歧义条款。
各地存在的许多民事习惯，只有在不违背公共秩序和善良风俗的前提下，经国家认可，才会被视为民法的渊源。
三、判例和法理
判例尤其是最高人民法院的判例，与法理（法律的原理或通说的法律学说）一起，对司法实践起着不可忽视的影响和制约作用。
以上是根据民法的效力来源所划分的民法的不同表现形式。
第三节民法的适用范围
民法的适用是指司法机关应用民事法律规范解决具体案件的活动。
民法的适用范围，就是指在什么时间、什么地点、对什么人可以适用有关的民事法律规范。
一、民法对人的适用范围
民法对人的适用范围，是指民法对于哪些人具有法律效力。民法通则第8条第1款规定：在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。第2款规定：本法关于公民的规定，适用中华人民共和国领域的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。即在我国境内的自然人及法人，除了法律另有规定的以外，均适用我国民法；我国自然人、法人在国外发生的民事法律关系一般适用所在地的法律规定，但法律另有规定的除外。
二、民法在空间上的适用范围
民法在空间上的适用范围，就是民法在哪些地方发生法律效力。我国立法部门和政府制定的民法规范，其适用的空间范围及于我国的领土、领空、领海，包括我国驻外使馆、在我国领域外航行的我国船舶。但是，一些区域民法规范，只能在特定的区域内有效：（1）全国人大及其常委会、国务院制定的法律法规中明确规定只适用于某一地区的，例如我国人大和国务院制定的适用于经济特区的民事法律规范；（2）地方性法规、民族自治地方的民事法规、经济特区的民事法规适用于制定者管辖的行政区域之内。
三、民法在时间上的适用范
民法在时间上的适用范围，是指民法生效时间和失效时间，以及民事法律规范对其生效前发生的民事法律关系有无溯及力。
（一）民法的生效和失效
民法的生效时间分即时生效和之后生效两种情况：（1）自民法规范公布之日起生效，如全国人大制定的《关于修改〈中华人民共和国中外合资经营企业法〉的决定》，就是从发布之日起施行的（2001年3月15日）；（2）民法规范中指定于公布后经过一段时期生效，民法通则第156条规定，本法自1987年7月1日起施行（1986年4月12日公布。）
民法的失效时间主要有以下几种情况：（1）新法直接规定废除旧法，例如合同法第428条规定，该法自1999年10月1日起实行，经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法则同时废止；（2）旧法的规定与新法规定相抵触的，则抵触部分失效，（3）国家机关颁布专门的规定宣布某些法律规范失效；（4）在法院审判中，在对某一个案件可以适用两个以上的法律，而法律之间又相互冲突时，应根据新优于旧法定、后法优于前法的原则，以新法、后法为准。
（二）民事法律规范的溯及力问题
我国民事法律贯彻法律不溯及既往的原则，一般没有溯及力。但司法解释中另有规定的除外。
第四节民法的性质
一、民法为私法
人类在观念上区分公法、私法，始于罗马时代。罗马法学家乌尔比安是以法律保护的利益的不同为标准来区分公、私法的。
在罗马时代，虽然从观念上区分了公法和私法，但是罗马国家直到最后也没能在立法上实现公、私法的分立。罗马法的集大成者，罗马皇帝优士丁尼编纂的《市民法大全》，虽然私法在其中占有重要的地位，但就整体而言，仍然是民刑不分，实体法与程序法不分的诸法合体的法律。公、私法在立法上的分立始于自由资本主义社会，其标志是欧洲大陆各国刑、民法典的分别制定。公法与私法的划分是以两个不同领域的社会生活关系为标准。依此标准，公法是调整具有隶属性的国家生活关系的法，私法则是调整具有平等性的市民社会生活关系的法。
我国民法通则已经肯定了我国民法的私法性质。民通第2条中将我国民法的调整对象界定为“平等主体的公民之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系”，表明我国已经肯定了民法的私性质，肯定了市民社会的相对独立性，在我国初步建立起了对市民社会生活关系与国家政治生活关系分别进行调整的法律体制。
二、民法为权利法
1、民法是一部权利宣言书。民法以授予和保护民事主体的民事权利为已任，将“权利神圣”作为其基本原则之一。民法不仅普遍授予各种民事主体取得民事权利的主体资格，还庄严宣告了民事主体可
以依法取得的各种民事权利。民法为保护民事主体依法取得的各种民事权利，还建立了完善的权利救济制度。在现代国家的法律体系中，除宪法对公民基本权利的规定外，没有其他任何法律像民法这样，一一宣告民众受法律保护的各种权利。
2、民法是一个以权利为中心的规范体系。民法不仅宣告了民事主体可以依法取得的各种民事权利，而且还为民事主体实际取得权利、实现权利提供法律准则，建立起了以权利为中心层层演绎的宝塔型规范体系。处于这个塔尖的是一个总概念—民事权利。民法总则正是围绕民事权利这个总概念，规定了民事权利的主体（自然人和法人）、民事权利发生、变更、消灭的根据（民事法律事实，主要是民事法律行为与代理）、法院保护民事权利的期限（诉讼时效），建立起了对民事关系进行一般法律调整的各项制度。民法分则的物权制度、知识产权制度、债权制度、继承制度、人身权制度，则是以民事权利第一分类层次上产生的“物权”、“知识产权”、“债权”、“继承权”、“人身权”为中心，按与总则相同的逻辑方法展开了自己的规范体系，建立起了自己的制度。在这些民事法律制度中，还由一般到具体，围绕第二、第三、第四、第五分类的权利概念建立了各项分制度。民法对纷繁复杂的民事关系的调整，正是通过这个由一般到具体，由民事权利总概念统率分概念，由大制度到小制度的宝塔形规范体系来实现的。
3、在处理权利与义务的相互关系上，民法以权利为本位。在民事权利与民事义务这对矛盾中，民事权利居于主导地位。民事权利的
主导地位表现在：民事义务的设置是为实现民事权利服务的，不是为义务而权利，而是为权利而义务。因此，只有在一方享有权利的前提下，他方主体承担义务才是必要的；权利主体可以通过抛弃权利的方式免除义务主体的义务，而义务主体则绝不可能通过免除自己的义务来消灭权利主体的权利。这说明，在权利与义务这个统一体内，是权利决定义务，而不义务决定权利。由此也就决定了民法必然以权利为本位，将规范的重心放在权利的取得、权利的行使、权利的保护等问题上。
民法的权利法性质从根本上说是由民法的私法性质决定的。民法作为私法，调整以平等为特征的市民社会生活关系，其立法目的在于通过对私权的维护调动市民从事生产经营活动及其他民事活动的积极性，促进国民经济的发展和市民社会生活的繁荣。由此也就决定了民法的权利法性质，即在规范方法上，民法必然以私权神圣为原则，以权利为中心来展开它的规范体系，通过对一方权利的规定来明确另一方的义务，在规范形式上多采用授权性规范与任意性规范。
三、民法是市场经济的基本法
市场经济是法制经济，市场经济不仅需要运用法律来约束市场主体，规范市场行为，维护市场的秩序与安全，还需要用法律来界定政府干预经济的范围与限度，使政府对经济的干预既不至于窒息市场活动，又能维护市场的秩序和安全，并实现国家对国民经济的宏观调控目标。资本主义市场经济伴随其法制的健全与完善由乱而治的历史经验表明，市场经济仰赖一座以它为基础的法制大厦。
民法作为市场经济基本法，对市场经济的健康运行发挥着以下作用：
1、民法的私权神圣、意思自治、平等、公平、诚实信用和禁止权利滥用等项原则最适应市场经济发展的要求，是规范市场活动的基本法律准则。
2、民法的民事主体制度，包括对自然人、合伙组织和法人的法律规范，是规范市场经济主体的基本法律制度。
3、民法的物权制度和知识产权制度是保障市场经济主体支配有形财产和无形财产从事商品生产经营活动的基本制度。
4、民法的合同制度是规范市场交易行为的基本法律制度。民事责任制度和债的担保制度是维护市场交易安全的基本法律制度。
第五节民法的基本原则
民法的基本原则是指那些指导民事立法、民事司法和各种民事活动的基本准则，其效力贯穿于各种民事法律制度之中，直接体现了商品经济的一般要求。民法基本原则不仅具有指导功能，而且具有强制性的约束功能和补充功能。我国民法通则第3—7条对我国民法的原则作了规定。
一、平等原则
民法中的平等，是指主体的身份平等。身份平等是特权的对立物，是指不论其自然条件和社会处境如何，其法律资格亦即权利能力平等。民通第3条规定：当事人在民事活动中地位平等，任何自然人、法人在民事法律关系中平等地享有权利，其权利平等地受到保护。
1、主体资格平等（权利能力平等）
2、主体地位平等，当事人不得将自己的意志强加于他人；
3、当事人在具体的民事法律关系中平等地享有权利和平等地承担义务；
4、法律保护的平等
二、自愿原则
自愿原则的实质，就是在民事活动中当事人的意思自治。即当事人可以根据自己的判断，去从事民事活动，国家一般不干预当事人的自由意志，充分尊重当事人的选择。其内容应该包括自己行为和自己责任两个方面。自己行为，即当事人可以根据自己的意愿决定是否参与民事活动，以及参与的内容、行为方式等；自己责任，即民事主体要对自己参与民事活动所导致的结果负担责任。
1、自愿是以平等为前提的，同时，自愿又是平等的具体体现。
2、“意思自治”即当事人可以依自己的意思决定民事权利义务的设立、变更和终止，任何组织和个人不得非法干预；
3、民事法律规范的任意性，约定高于法律推定，赋予了当事人民事活动的自主权。
三、公平原则
公平是法律追求的最高价值目标。公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关系磨擦时，以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。因此，公平原则是一条法律适用的原则，即当民法规范缺乏规定时，可以根据公平原则来
变动当事人之间的权利义务；公平原则又是一条司法原则，即法官的司法判决要做到公平合理，当法律缺乏规定时，应根据公平原则作出合理的判决。
1、参与民事法律关系的机会均等；
2、责任与损害相当
损害大责任大
损害小责任小
无损害无责任
3、权利与义务对应，一旦显失公平，允许依情势而予以变更。
四、等价有偿原则
民事主体在从事民事活动时，应当按照价值规律的要求进行等价交换，除非法律另有规定或当事人另有约定，凡是取得他人的财产或获得利益，均应当向对方支付相应的对价。
具体表现：1、双务法律关系中权利义务的一致性；
2、权利与义务的价值的相当性；
3、损害与赔偿在价值上的对等性
五、诚实信用原则
诚实信用原则原是市民社会生活中的一种道德规范，后来上升为民法的一项基本原则，是由该规范以规范商品交易行为、调整商品经济关系的极端性所决定的。利润最大化是每个商品生产经营者追求的目标。诚实信用是欺诈、胁迫、乘人之危、恶意通谋损害他人利益等不道德行为的对立物，为维护公平竞争、保护消费者的利益，也就必
须把诚实信用由道德规范上升为民法的基本原则。诚实信用原则要求人们在进行民事活动时具有良好的主观心理状态。这种主观心理状态应符合“善意”、“诚实”、“信用”三词的要求。善意要求人们在进行民事活动时主观上不能有损人利已的心理，并且要以应有的注意程度防止损害他人利益。诚实要求人们在进行民事活动时实事求是，对他人以诚相待，不得为欺诈行为；信用要求人们在进行民事活动时要讲究信誉，恪守诺言，严格履行自己承担的义务。
民法规定该原则，使法院在审理具体案件中，能主动干预民事活动，调整当事人利益磨擦，使民事法律关系符合正义的要求；另一方面，法院可根据该原则，作出司法解释，填补法律的漏洞。
六、禁止权利滥用原则
禁止权利滥用原则，是指民事主体在进行民事活动中必须正确行使民事权利，如果行使权利损害同样受到保护的他人利益和社会公共利益时，即构成权利的滥用。对于如何判断权利滥用，民法通则及相关民事法律规定，民事活动首先必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策及习惯，行使权利应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，扰乱社会经济秩序。（见民通第6、7条）
禁止权利滥用原则，本质上是一项协调个人利益与社会公共利益的法律原则。民法一方面奉行私权神圣原则，充分保护私权，另一方面又提出禁止权利滥用原则，将权利之行使限制在不违反法律和损害社会公共利益的范围之内，这就协调了个人利益与社会公共利益。权利人行使权利超出正当界限，损害到他人合法利益或社会整体利益
而造成损害时，应当承担法律责任。
第二章民事法律关系
第一节民事法律关系的概述
一、民事法律关系的概念
民事法律关系是指由民事法律规范调整所形成的具有权利与义务为内容的社会关系，它包括人身关系和财产关系。生活事实层面的社会关系经由民法规范调整后，被赋予权利义务内容，就此转化为民事法律关系。所以，民事法律关系的形成，是民法使社会关系秩序化的实现过程。
一、民事法律关系的特征
民事法律关系有别于其他法律关系的特征有：
1、主体的私人性。民事法律关系是平等主体之间的关系，因此它的主体只能是自然人和法人，也即社会普通成员。这个私人性的“私”，相对公法主体而言的，即使政府、法院等公权力机关参与到民事法律关系中，也只能以法人的身份参与，不得以权谋私利。
2、内容为私权利和私义务。民事法律关系的内容，就是民事权利和民事义务，具体来说是人身和财产关系。自然人享受权利，则承担相应义务，权利通常可以放弃，但义务不得违反，不履行义务，则要承担民事责任。
3、产生的自治性。在大多数情况下，民事法律关系是当事人根据其意思自主设定的，法律只对意思表示规定严格的条件，例如合同、遗嘱等，当事人只要遵循该条件，即可设定民事法律关系，并且受到法律的承认。
二、民事法律关系的要素
（一）民事法律关系的主体
民事法律关系的主体，简称民事主体，是指民事法律中享受权利、承担义务的参与者、当事人。民事法律关系在什么人之间发生，谁是权利义务的承受者，都涉及到民事主体问题。
民事主体参与民事法律关系还取决于能力，民法将此分解为民事权利能力和民事行为能力。民事权利能力，是指能够参加民事活动，享有民事权利、负担民事义务的法律资格。民事行为能力，是通过自己的行为取得民事权利和负担民事义务的资格。
民法承认的民事法律关系的主体主要是自然人和法人。自然人是因出生而获得生命的人类个体，是与法人相对应的概念；法人是法律拟制的“人”，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。国家有时也直接参与民事活动，但
基于民事主体的平等性，国家出现在民事活动中时，其身份只是公法人。另外，在一些特定的民事法律关系中，其主体也可以是不具有法人资格的其他社会组织。
（二）民事法律关系的客体
民事法律关系的客体，即民事主体得以结成相互关系的利益对象。客体是民事权利和民事义务之所依，是主体交往的基石和利益所在。故没有客体，便无从发生民事法律关系。民事法律关系的客体，依利益的表现形式，可分为物、行为、智力成果三类。
1、物。物是能满足人的需要，能够被人支配或控制的物质实体或自然力。民法上的物虽具有物理属性，但与物理学意义上的物不同，要求有可支配性、存在性和效用性。物在民法中具有重要意义，大多数民事法律关系与物有密切联系，有的以物为客体，如所有权、担保物权等；有的虽以行为为客体，但仍以物为利益体现，如交付物的买卖合同。
2、行为。作为客体的行为特指能满足债权人利益的行为，通常也称为给付。行为主要是债这一民事法律关系的客体，因为债是请求权，债权人只能就自己的利益请求债务人为给付，如交付物、完成工作，而不能对债务人的物或其他财产直接加以支配。
3、智力成果。智力成果是人脑力劳动创造的精神财富，智力
成果是知识产权的客体，包括文学、艺术、科技作品、发明、实用新型、外观设计以及商标等。知识产权保护的不是智力成果的载体，而是载体上的信息，载体本身属物权保护对象。
（三）民事法律关系的内容
民事法律关系的内容是指民事主体之间基于客体所形成的具体联系，即民事权利和民事义务。
三、民事权利、民事义务和民事责任
（一）民事权利
1.民事权利的概念。民事权利是民法赋予民事主体实现其利益所得实施行为的界限。权利在本质上是行为的限度，民事权利是权利人意思自由的范围，在此范围内，有充分的自由，可实施任何行为，法律对此给予充分的保障，反而要被追究责任。
2.民事权利的类型
（1）人身权、财产权。（根据民法调整的对象划分）
财产权利（物权、债权、知识产权）一般可以继承、转让，在当事人之间自由流动。
人身权中涉及人格、身份权利，与权利人的人身不可分离的权利。如著作权，《郭沫若全集》，文革写的文章，子女要求不能编入全集中去。中央批示，不能称《郭沫若全集》。修改权归作者所有，不能由继承人继承。
（2）支配权、请求权、形成权、抗辩权。
支配权是对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利。支配权的行使无需他人积极义务的配合，只要容忍、不行使同样的支配行为即可。人身权、物权、知识产权中财产权等属于支配权。
请求权是特定人得请求特定他人为一定行为或不为一定行为的权利。请求权人对权利客体不能直接支配，其权利的实现有赖于义务人的协助，没有排他效力。债权是典型的请求权，物权、人身权、知识产权虽为支配权，但在受侵害时，需以请求权作为救济，故请求权在民事权利中的地位特为重要。
形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。形成权的独特性在于只要有权利人一方的意思表示就足以使权利发生法律效力。撤销权、解除权、追认权、抵销权等都属于形成权。
抗辩权是能够阻止请求权效力的权利。抗辩权主要针对请求权的，通过行使抗辩权，一方面可以阻止请求权效力，另一方面可以使权利人能够拒绝向相对人履行义务。合同中的同时履行抗辩权、不安抗辩权、先诉抗辩权等皆属于抗辩权。
(3)绝对权与相对权。（这是依民事权利的效力所及相对人的范
围为标准而划分的。）
绝对权是权利效力所及相对人为不特定人的权利。绝对权的义务人是权利人之外的一切人，故又称“对世权”。物权、人身权等均属于绝对权。
相对权是权利效力所及相对人仅为特定人权利。相对权的效力仅仅及于特定的义务人，故又称为“对人权”。债权就是典型的相对权。
(4)主权利与从权利、原权利与救济权。（这是在相互关联的民
民法学（1）综合练习 江苏广播电视大学马晓燕 一、名词解释 1.民法学 2.民法 3.人格关系 4.身份关系 5.平等原则 6.公平原则 7.自愿原则 8.民事法律关系 9.民事主体10.民事法律关系的客体11.民事法律关系的内容12.民事权利13.民事义务14.公民15.公民的民事权利能力16.公民的民事行为能力17.监护18.住所19.宣告失踪20.宣告死亡21.个人合伙22.法人23.联营24.物25.不动产26.民事法律行为27.要式法律行为28.附条件的民事法律行为29.附期限的民事法律行为30.无效民事行为31.可撤销的民事行为32.无效民事行为33.代理34.法定代理35.无权代理36.表见代理37.期限38.时效39.诉讼时效的中止40.诉讼时效的中断41.善意占有42.恶意占有43.原始取得44.传来取得45.共有46.共同共有 47.按份共有48.相邻关系49.国有土地使用权 二、填空题 1.民法是调整主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的关系和关系的法律规范的总和。 2.我国民法只是调整的财产关系；即发生在的民事主体之间的关系。 3.平等主体之间的财产关系包括关系和关系。 4.人身关系包括关系和关系两类。 5.根据《民事通则》的规定，我国民法的基本原则可以概括为：_______、_______、_______、_______、_______和的原则。 6.民事权利的自我保护又称为救济；民事权利的国家保护又称为救济。 7.当事人提起民事诉讼请求主要有：（1）之诉；（2）之诉；（3）之诉。 8.公民的民事权利能力一律。 9.我国民法确定公民的民事权利能力始于。 10.是公民民事权利能力终止的唯一法定事由。 11.在民法上死亡分为和。 12.公民的民事行为能力是以其意思能力为基础的，而一定的和正常的是具有意思能力的标志。 13.我国《民法通则》将公民的民事行为能力划分为三类：（1）_______；（2）_______；（3）_______。 14.《民法通则》规定，以上不满的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 15.以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的、相适应的民事活动，其他民事活动由他的代理，或者征得他的的同意。 16.代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。，承担民事责任。 17.根据代理权产生原因的不同，代理可相应分为、、三类。 18.《民法通则》规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的是他的法定代理人。 19.《民法通则》规定，民事法律行为的委托代理，可以用形式，也可以用形式。法律规定用的，应当用。 20.委托书授权不明的，承担民事责任，负连带责任。
法硕《民法总论》练习题参考答案 ）。，少答或多答均不给分一、单项选择题（每题所给选项中有一个正确答案 、甲将自己的一条金项链卖给乙，甲怕乙后悔，当即请在公证处工作的朋友丙到场作证。他们 的行为属1 A ）。于（ B. 多方法律行为A. 双方法律行为 实践性法律行为 D. C. 要式法律行为 个月之内其弟大学毕业不分回当地工作，就把房租给他。这一法律32、某甲向某乙租房，某乙说：如果A 。)行为是( B.附解除条件的法律行为A.附延缓条件的法律行为 D.不是附条件或附期限的法律行为C.附期限的法律行为 C 3、李某，年龄已满16周岁，接受叔叔遗赠10万元，靠此款丰衣足食，李某（。）、为完全民事行为能力人 B、视为完全民事行为能力人A 、为无民事行为能力人 D C、为限制民事行为能力人 “现无钱，月底向甲催讨，甲表示：月底归还，但届期甲未还钱。乙74、甲向乙借款3000元，约定当年6月底时，乙就要求甲还钱，甲不允，该民事权利最终的二年诉讼时效起算，乙同意。 但至10保证年底归还”C ）日应为（。 日月A．次年的11 1当年的7月日B. 11月1日C. 当年的借款时D. A （5、诉讼时效期间是由：） A法律直接规定的 B当事人约定的 既可以由法律直接规定，也可以由当事人约定 C D当事人在法律规定的范围内约定 B ）诉讼时效期间届满消灭的是（6. 实体权和胜诉权D. 起诉权胜诉权 A.实体权利 B. C. （其实目前的观点是抗辩权发生说，并不消灭胜诉权。如果对方不主张诉讼时效抗辩，那么原 告是可能胜诉的。因此，本题消灭的胜诉权应理解为是在对方主张诉讼时效抗辩的前提下） C ）、下列关于复代理的表述，不正确的有（7． A．复代理人由原代理人以被代理人的名义选任 B．复代理人代理行为的后果直接归属于被代理人 C．复代理人以原代理人的名义行使代理权
学习民法的方法： 一、从概念着手，把握含义。 1.不望文生义 2.了解定义的源头：法律不会为每一个现象都作规定，以定义可以推出。 3.辨析疑似，分清异同：每个概念都对应一定的制度。概念混淆等于制度混淆。 例： 出生：产妇生下死胎，不为出生。为何？ 母亲生下活婴，入暖室三月，死，单位以其未有户口而不予报销费用，公安局以其已死而不予上户口。 母亲难产而死，婴儿随后死亡。则母亲之遗产由婴儿继承。若婴儿先于其母死亡，则母亲之遗产由其父母继承。 “意思表示”：内心追求某种法律后果的表示，而非单纯的内心表露。 代位继承与转继承；代理与代表。 二、把握每一项制度，掌握制度为何产生。既要把握“然”，又要把握“所以然”。 例：继承关系中，死亡顺序。一家三口，丈夫甲，妻子乙，子丙。甲有父，乙有姐。若一家同时遇难死亡。若死亡顺序为：甲、乙、丙，则遗产由甲之父继承，若死亡顺序为甲、丙、乙，则由乙之姐继承。 若无法证实死亡顺序或确系同时死亡，则认定没有继承人者先死。 为何如此规定？ 答曰，若不如此规定，则会发生全部死亡后财产无人继承的情况。法律规定，财产无人继承，则作为国家财产。如此规定，表明国家不要私人遗产。 三、善于融会贯通，把握体系。 第一章 民法的地位：基本法，效力仅次于一级大法——宪法的一种二级大法。对民事领域进行抽象、一般的规定。 民法的语源：源于古罗马“市民法”，但大量制度源出“万民法”。公元3世纪之前，市民法调整罗马公民间关系，万民法调整涉外关系（被征服者亦为外人，即使生活在罗马土地之上）。万民法更客观的从商品交易的特征出发，从客观经济规律出发，摆脱了市民法本土、等级、宗教的羁绊。 汉语语源：日本之《民法》，清朝之《民律》，民国之《民法》，新中国尚未制定。 民法的概念： （1）民法的调整对象：平等主体间人身关系，财产关系。 平等主体：自然人、法人、非法人组织、国家（在某些法律关系中） （2）定义：调整平等主体之间人身关系、财产关系的法律规范的总和。 解：财产的条件： 一、具有效用（使用价值） 二、具备稀缺性 三、能为人所支配、控制 四、具有合法性 （3）民法的特征： 1. 调整平等主体间社会关系：甲.调整社会关系。乙.调整平等关系。 2. 调整人身关系财产关系：涵盖了一切关系。 3. 凡调整如上关系者皆为民法：即调整以上一切制度。 民法调整的对象之种类：
民法总论复习提纲 我国民法调整对象 根据《民法通则》第二条规定，我国民法调整对象是平等主体公民之间，法人之间，公民和法人之间的财产关系和人身关系。 民事主体地位平等原则 民事主体地位平等原则，是指民事主体享有独立、平等的法律人格，在具体的民事法律关系中不互相隶属，地位平等，能各自独立地表达自己的意志，其合法权益平等地受法律保护。 （一）民事主体资格平等 （二）在具体法律关系中当事人地位平等 （三）民事主体合法权益平等地受法律保护 诚实信用原则 诚实信用原则，是指民事主体在从事民事活动，行使民事权利和义务的时候，应本着善意和诚实的态度，即讲究信誉，恪守信用，意思表示真实，行为合法，不规避法律和曲解合同。 具体表现： （1）不为欺诈行为 （2）恪守信用，尊重交易习惯 （3）不得规避法律和曲解合同 （4）正当竞争，反对垄断 （5）尊重社会利益，不得滥用权利 诚实信用原则的本质 （1）诚实信用为市场经济生活的道德准则 （2）诚实信用原则为道德准则的法律化 （3）诚实信用原则的实质在于授予法院自由裁量权 诚实信用的功能 （1）指导当事人行使权利和履行义务 （2）解释合同 （3）解释补充法律规定之不足 几个问题： （1）能否以诚实信用原则修改现行法律规定 （2）禁止“向一般性条款逃避” （3）类推适用优先 （4）优于判例 民事法律关系 民事法律关系，是指基于民事法律事实并有民事法律规范所调整而形成的民事权利义务关系，是民法所调整的平等主体之间的财产关系和人身关系在法律上的表现。 民事法律关系的一般特点 （1）是一种思想社会关系，而非物质社会关系，属于上层建筑的范畴 （2）是一种人与人之间的关系，而非人与物之间的关系 （3）是根据法律规范建立的关系，法律规范是法律关系产生的前提 （4）是主体之间的法律上的权利义务关系
绪论 第一节民法的意义 一、民法与民法学 （一）民法的定义 民法是调整平等主体之间财产关系与人身关系法律规范的总和。 民法的语源----市民法。 民法学是以民法为研究对象的科学。 （二）民法的调整对象 1、民事关系：是指人与人之间因民事而形成的、平等的社会关系。 2、财产关系 (1)财产，指对人有经济价值的一切事物。 (2)静态财产关系、动态财产关系 (3)特征：利益与主体可以分离 3、人身关系 (1) 人格关系 (2)身份关系 (3)特征：利益与主体不可分离。 （三）民法的分类 1、形式民法与实质民法 以是否仅表现为民法典为标准。 2、狭义民法与广义民法 以一国的私法体制为标准。 3、普通民法与特别民法 以适用层次不同为标准。 二、民法的历史沿革 （一）西方民法的历史沿革 1、罗马民法 （1）十二铜表法 （2）民法大全 （3）罗马法复兴 2、近代民法 （1）近代民法的法典化 （2）近代民法模式 A、抽象平等的人格 B、私的所有 C、私法自治—意思自治 D、过错责任 3、现代民法 （1）具体的人格（2）私的所有受限制： （3）意思自治受限制（4）无过错责任： 4、大陆法系和英美法系 （1）大陆法系： 罗马法系、成文法系。
（2）英美法系： 普通法系、判例法系。 （二）中国民法的历史沿革 1、古代中国无实质上的民法 2、清未修律： 3、民国民法： 4、建国以后的民法编纂： 三、民法的体系 （一）法国式 法学阶梯式 （二）德国式 学说汇纂式，潘德克吞式 四、民法的本质和本位 （一）民法的本质 1、民法是市民社会之法 2、民法是私法 （1）公法与私法的区分标准 （2）公法与私法的区分意义 A、实践意义： B、认识意义： C、私法优位主义与公法优位主义： D、私法自治是民法基本原理： 3、民法是权利法 4、民法是市场经济基本法 （二）民法的本位 1、义务本位： 2、权利本位 3、社会本位 4、中国民法之本位 五、民法的渊源 （一）民法的渊源，指民法的表现形式。 （二）成文法与不成文法中不同的渊源 （三）成文法的局限性与克服 （四）我国民法的渊源 1、直接渊源： （1）绝对效力的直接渊源 （2）相对效力的直接渊源 2、间接渊源 六、民法的适用范围 （一）民法的效力 1、时间效力 （1）法律不溯及既往的原则 （2）新法废除旧法原则
民法学（2）的教学大纲 2007年5月13日黎银桂 第三编债权 第十五章债权概述 教学目的和要求： 通过本章学习，了解债的概念、特征、分类，债的发生根据；掌握债的担保和债的履行、债的移转和终止。 教学内容： 第一节债的概念、特征和性质 一、债的概念 二、债的特征 三、债的性质 债是一种财产法律关系，它所反映的是在财产的分配，交换等领域形成的财产流转关系。 第二节债的分类 一、单一之债与多数人之债 二、按份之债与连带之债 三、简单之债与选择之债 四、财物之债与劳务之债 五、特定之债与种类之债
六、主债与从债 第三节债的发生根据 一、概念 二、债的各种具体发生根据（一）合同； （二）单方法律行为；（三）侵权行为； （四）不当得利； （五）无因管理； （六）其它。 第四节债的担保 一、债的担保的概念 二、债的担保的种类（一）保证 １、保证的概念 ２、保证的设立 ３、保证的效力 （二）抵押 １、抵押的概念 ２、抵押的特征 ３、抵押的设立 ４、抵押的内容
５、抵押权的实现（三）定金 １、定金的概念和特征２、定金的分类 （四）留置 １、留置的概念 ２、留置的成立条件３、留置权的实现（五）质押 第五节债的履行 一、概念 二、债的履行原则（一）实际履行的原则；（二）正确履行原则；（三）诚实信用原则。三、债的正确履行（一）履行主体；（二）履行标的；（三）履行期限；（四）履行地点；（五）履行方式。 四、债不履行的法律后果
（一）债的不履行； （二）债的不适当履行。 第六节债的转移和终止 一、债的转移 （一）债的转移的概念、指债的主体因一定法律事实出现而发生的改变； （二）债的转移的方式； （三）债的转移的效力。 二、债的终止 （一）债的终止，即债因一定法律事实的出现而归于消灭； （二）引起债终止的原因： 第一、履行； 第二、抵销； 第三、提存； 第四、双方当事人协议； 第五、混同； 第六、其他。 第十六章合同总论 教学目的和要求： 通过本章学习，了解合同的概念、特征和作用；掌握合同的订立、内容形式；了解合同的解释，合同的变更和解除，无
2014法律硕士（非法学）民法要点、重点 一、民法的单选题与往年一样，难度不大。 1、相应来说，直接考察法条的试题比较多 （1）比如，34、根据物权法规定，土地承包经营权的取得时间是 A、承包合同生效时 B、承包合同登记时 C、承包合同公证时 D、主管机关批准时 直接考察《物权法》第127条，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。 （2）再比如，33．根据我国合同法规定，以书面形式作出承诺的，承诺的生效时间是 A、承诺人作出承诺时 B、承诺通知发出时 C、承诺通知到达要约人时 D、要约人了解承诺时 直接考察《合同法》第26条，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 2、大部分客观题仍然考查基础理论。 （1）比如：21．下列选项中，属于民事法律关系的是 A、甲男与乙女之间的恋人关系 B、甲公司与乙公司之间的技术转让关系
C、甲公司与其分支机构之间的业务指导关系 D、甲教育局与乙中学之间的管理关系 直接考查民事法律关系。只有民事法律事实，能够在当事人之间产生民法上的权利义务关系，才有民事法律关系。四个选项中只有B选项中存在民事法律事实，产生权利义务关系。 （2）再比如：22．认定公民的出生时间，其证明依据的顺序是 A、户籍证明、其他相关证明、医院证明 B、户籍证明、医院证明、其他相关证明 C、医院证明、其他相关证明、户籍证明 D、医院证明、户籍证明、其他相关证明 这道题直接考查公民出生时间的认定。这道题的答案在考试分析中102页的自然人民事权利能力的开始有明确的论述。 二、民法简答题的形式没有变化，在题目的难度上有所增加。两道简答题一道知识产权的内容，另一道考察继承法中的内容。以往在知识产权的内容上主要以客观题的形式出现，考查的分值比较少一般就是3分，著作权、专利权、商标权各一道题，每题1分，但今年不仅在客观题中出现，还出现了一道大题。 三、法条分析题最大的特点是，从考试分析中来，到考试分析中去，完全以考试分析为依托。另外今年的法条分析题的难度较之往年，在答题的形式的简单了，题目中明确给出了几个问题，类似于案例分析题，这就大大的降低了题目的难度。 民法的物权部分一直是整个民法理论中的重中之重，物权法的三个基
民法学（2）教案之三 （2003年5月24日上午） 第二十四章商标权 第一节商标与商标权 一．商标 我们知道商标权与专利权共同组成工业产权制度。什么叫商标？这个概念，我们经常看到。比如，“苏泊尔”压力锅，“苏泊尔”就是商标。“玉环”文旦，“玉环”也是商标。在服务行业，如“良子”足浴、“上岛”咖啡店等均属于商标。商标最初目的是在于区别厂家，而现代意义上商标上有树立商品品牌、提高市场竞争力的作用。 （一）商标的概念 商标是注明在商品、商品包装上及其宣传品上面的，用于区别不同企业商品或服务项目的一种专用标记。 我国的《商标法》于1982年8月通过，于1993年2月第一次修正，2001年10月27日第二次修正。第二次修正的《商标法》对原来《商标法》的修改很大。1993年的商标法总为43条，而2001年修改条文47处，现行条文为64条。我们的教材是根据1993年的《商标法》而编，所以这教材内容已经过时。这对于我们学习带来一定困难。 所以本教案只能简单些，讲一些原理东西，涉及到具体制度，法律规定就不一样了。今后如果考试重点内容确定，我们再来学习。 商标的构成要素，商标法已经作了修改，教材中认为是文字、图形或者文字与图形的组合。新法律为：文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合。 （二）商标与其他相邻标记的区别 1．商标与商品装璜。商品装璜是商品的外观设计，如有显著特点的，可以作为著作权法保护，而不受商标法保护。 2．商标与商号区别。商号实际上为企业的名称。二者之间有一定联系，一般企业商标与商号是不同的，而有些企业把商号主要内容以商标名字命名，如我县苏 泊尔公司，就以商标命名。 3．商标与产地标记。产地标记现行商标法已经把它作为证明商标。比如，我们玉环的“玉环文旦”就作为证明商标，证明玉环县内生产的文旦。 4．商标与工业外观设计的区别。外观设计受专利法保护。 （三）商标的分类 1．按商标的构成要素分，可分为形象商标和非形象商标。 2．按商标的商标专用权来划分，可分为制造商标、销售商标、服务商标、集体商标。我国现行商标法明确规定了集体商标。指由一些企业组成的社团所有和使 用的商标。 3．按商标的用途分类。可分为营业商标、等级商标、证明商标、联合商标、防御商标。（这些概念均不属于重点内容） 4．按商标是否受法律保护，可分为注册商标与非注册商标。注册商标受我国商标管理局核准。国家对于商标的注册实行自愿原则，使用某商标的，不申请注册 国家也是允许的，但不受法律保护，其他人用这个商标权利人就不能请求法院 保护。 5．按商标的知名度可分为驰名商标与非驰名商标。对于驰名商标是一个重点内
《民法总论》复习题 一、选择题 1、依义务主体是否特定为标准，可将民事权利分为( A )。 A 绝对权与相对权 B 财产权与人身权 C 请求权与形成权 D 主权利与从权利 2、申请宣告死亡的利害关系人顺序是( D )。 A 父母、子女、配偶、兄弟姐妹 B 兄弟姐妹、配偶、父母、子女 C 子女、配偶、父母、兄弟姐妹 D 配偶、父母、子女、兄弟姐妹 3、某有限责任公司总部在广州，在北京、上海、南京设有三个办事处，则此公司的住所为（ B ） A 北京 B 广州 C 上海 D 南京 4、王家为孙子王晓过生日，却为确定出生日期犯愁。王晓的母亲记得儿子是8月28日晚出生，医院的接生记录簿上记载的是8月29日，出生证上记载的是8月30日，而户口簿上记载的是9月1日。依照有关法律，王晓的出生时间应以哪一日期为准? （ D ） A 8月28日 B 8月29日 C 8月30日 D 9月1日 5、李某年龄16周岁，接受叔叔遗赠10万元，靠此款丰衣足食，李某（ C ）。 A 为完全民事行为能力人 B 视为完全民事行为能力人 C 为限制民事行为能力人 D 为无民事行为能力人 6、公民甲的户籍在上海，最近这两个月在北京培训学习。依照法律规定，（ D ）。 A 上海与北京都是甲的住所 B 上海与北京都不是甲的住所 C 上海是甲的居所，北京是甲的住所 D 上海是甲的住所，北京是甲的居所 7、甲与乙签订了一份房屋租赁合同。合同约定，在甲搬入新居后，将甲现居住的房屋出租给乙。这一民事行为属于（ C ） A 附停止条件的民事行为 B 附解除条件的民事行为
C 附始期的民事行为 D 附终期的民事行为 8、甲被宣告死亡后，其妻乙与丙结婚。一年后，丙死亡，同时乙得知甲仍然在世，经电话联后，乙向人民法院申请撤销对甲的死亡宣告。甲的死亡宣告被撤销后，甲与乙的婚姻关系（ C ） A 视为自行恢复 B 经甲同意自行恢复 C 并未自行恢复 D 经乙同意自行恢复 9、下列不属于形成权的是（C）。 A 撤销权 B 解除权 C 债权请求权 D 追认权 10、甲在某风景区建有别墅，与邻居乙约定不得在别墅前兴建房屋，以免妨碍眺望。后乙将其房屋出售于内，丙欲在房屋上加盖一层，甲提出异议，请求停工，对甲的请求应如何认定和处理？（ C ） A 属因相邻关系产生的合法权利 B 属私人协议，不具有合同效力 C 不予支持 D 甲乙约定只具有债权效力，不足以对抗第三人丙 11、以下属于民事法律事实中的事件的是( A )。 A 人的死亡 B 发现他人丢失的东西 C 甲与乙订立合同 D 甲把乙打伤 12、某甲的户口在上海，经常居住在北京。依照法律规定（ C ）。 A 上海与北京都是甲的住所 B 上海北京都不是甲的住所 C 上海是甲的住所，北京视为甲的住所 D 上海视为甲的住所，北京是甲的住所 13、刘某出海打渔，因遇台风下落不明。现其妻王某向法院申谓宣告刘某失踪。因刘某失踪后，王某与他人姘居，并与姘夫合用家中财产，在确定刘某的财产代管人时，刘某父母与王某发生争议。本案中法院应依法指定谁为财产代管人（C ）。 A 王某，理由是王某提出了宣告失踪的申请 B 王某，理由是王某是刘某失踪后的第一顺序的财产代管人
2011金可可民法总论课堂笔记 2011金可可民法总论课堂笔记(第一周)绪论 案例一:同学想在四期的蛋饼摊上买一个蛋饼(注意:这是一场同学与老板，蛋饼与饭团之间的混战～～～) ” 1、同学:“老板，买一个蛋饼。”老板:“好嘞。 Q:同学与老板就蛋饼的买卖合同是否有效成立, 法条援引:《合同法》13、21、25、130条 合同法第13条当事人订立合同，采取要约、承诺的方式。 第21条承诺是受要约人同意要约的意思表示。 第25条承诺生效时合同成立。 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的第130条合同。 本案中，同学:“老板，买一个蛋饼。”是要约，老板:“好嘞。”则是承诺(其内容与同学的要约内容一致)，并且该意思表示到达了对方，承诺生效，因此，同学与老板就蛋饼的买卖合同有效成立。 2、老板将蛋饼做好之时，谁对该蛋饼拥有所有权, 法条援引:《物权法》第30条， 物权法30条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。 本案中，做蛋饼的原料都属于老板，老板做蛋饼的行为属于事实行为，当蛋饼做好时，该事实行为成就，因此，此时老板对该蛋饼拥有所有权。 3、(1)老板将做好的蛋饼放在手中，对同学说:“同学，你的蛋饼。”此时，蛋饼的所有权归谁,
法条援引:《合同法》第133条 合同法133条标的物的所有权自标的物交付时转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 本案中，老板此时占有蛋饼，对其拥有完全的控制，且此时还没有将它交付给同学，所以，此时老板对该蛋饼拥有所有权。 (2)同学伸手去接蛋饼，此时老板与同学各执蛋饼的一端，问此时蛋饼的所有权归谁,(有必要吗。。。) 此时，老板与同学对该蛋饼共同共有。 (3)老板放手，同学一人抓着蛋饼，此时蛋饼的所有权归谁, 此时，老板已将蛋饼交付给了同学，蛋饼脱离老板的控制，同学占有该蛋饼，所以此时同学对该蛋饼拥有所有权。 4、老板问同学要4元，同学说:“不对，去年我来这里买只要3元。”老板说最近物价涨了，同学说:“不对，现在这附近其他的蛋饼摊上一个蛋饼也只卖3元，怎么就你的涨了,”老板说我就是涨了，你能怎么样～老板与同学争执不下。请问此时同学应付3元还是4元, 法条援引:《合同法》61、62-2条 合同法61条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 合同法62条就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定: (二)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
民法总论复习重点 一、民法概述 （一）、民法的概念 民法：调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 形式民法：以民法命名的成文法典（民法典） 实质民法：除民法典外，还包括一切具有民法性质的法律规范以及民事判例法和民事习惯法 图1-1民事权利体系 （五）民法的渊源 民法的渊源，又称民法的法源，是指民事法律规范借以表现和存在的形式 我国民法的渊源： 1、制定法 2、有权解释 3、习惯法 二、民法的基本原则 平等原则、意思自治原则、诚实信用原则、公序良俗原则 三、民事法律关系 表示行为：凡是以行为人的意思表示或一定精神内容的表达为要素的行为。意思表示是行为人发表其自由形成的私法效果目的的行为
事实行为：又称非表示行为，非表示行为是无关心理状态的行为，行为的结果是否发生以及如何发生直接由法律规定，与行为人的意志无关，即行为结果具有法定性。 四、自然人 （五）、宣告失踪与宣告死亡 1、宣告失踪（保护失踪人）： 概念：指经利害关系人申请，由人民法院对下落不明满一定期限的人宣告为失踪人的制度 条件：公民下落不明满两年的，利害关系人1可以向人民法院申请宣告他为失踪人。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。 2、宣告死亡（保护利害人） 概念：指自然人离开自己的最后住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其死亡的法律制度。（结束其生前居住地的权利能力） 条件：（1）自然人离开最后居住地之次日起，杳无音讯达4年的，利害关系人即可对其申请宣告死亡，包括在战争期间下落不明的情形（2）因意外事故下落不明的，从事故之日起满2年者，利害关系人可以对其申请宣告死亡（3）人民法院受理宣告死亡案件后，须发出公告，公告期1年，因意外事故下落不明的，公告期为3个月 撤销：被撤销死亡宣告的自然人有权请求返还财产；配偶与他人再婚的，新的婚姻关系受法律保护；配偶没有再婚的，原婚姻关系从撤销之日起自行恢复。子女父母权利义务关系恢复，但子女被他人依法收养的，其收养关系不得单方解除。 五、法人（有限责任） 概念：具有民事法律权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 七、民事法律关系的内容p110 支配权：又称管领权，是权利人依据自己的意志即可对标的物进行处分并排除他人干涉的权利 请求权：要求他人为一定行为或不为一定行为的权利（债权） 分为独立请求权（债权、抚养请求权）和非独立请求权（物权请求权：返还原物请求权、停止侵害请求权、排除妨碍请求权、消除危险请求权等） 注：受诉讼时效限制：2年 抗辩权：对抗请求权的权利，即对请求权人的权利请求提出异议或予以回绝的权利，又称异议权 形成权：仅依权利人一方的意志就能使民事法律关系发生变动的权利（追认权、同意权、确定权、抵消权、撤销权、解除权、终止权） 注：受除斥期限的限制（1年） 绝对权：绝对权利主体特定，义务主体不特定，又称对世权 相对权：权利主体特定，义务主体特定，又称对人权 八、民事法律关系的客体 物的分类：（1）特定物与种类物：特定物是指具有独立特征，或被权利人指定而特定化，不能以其他物代替的物；种类物是指具有共同的物理属性，能以品种、质量、规格或度量衡确定的物。（2）主物和从物：主物是指两种以上物相互配合，按一定的经济目的组合在一起时，无须依赖他物而能独立存在并起主要作用的物。从物指配合主物的使用而起辅助作用的 1包括宣告注失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母外祖父母等
厦门大学网络教育2010-2011学年第二学期 《民法总论》复习题 一、单项选择题 1、西湖商场采购员李某在上海参加会议时，见街上流行蝙蝠衫，便以西湖商场的名义与上海某服装公司签订了购蝙蝠衫一千件的合同。事后商场表扬了李某并向该服装公司付款。西湖商场对李某的追认属民事权利的（） A、请求权 B、支配权 C、抗辩权 D、形成权 2、在对外关系上，除法律另有规定外，全体合伙人债务承担（） A、有限责任 B、无限责任 C、无限连带责任 D、按份责任 3、 8岁的小刚的父母离异，协议小刚随父亲生活，后其父母各自再婚，小刚在奶奶家居住，由奶奶照看，此时小刚的法定监护人是（） A、其生父 B、其生母 C、其奶奶 D、其生父生母 4、下列权利中属于相对权的是：（） A、人身权 B、知识产权 C、所有权 D、债权 5、甲委托乙代签合同，乙因病征得甲同意后又委托了丁代签合同，则甲、丁是（） A、共同代理 B、单独代理 C、再代理 D、法定代理 6、下列各物属于集合物的有（） A、一群羊 B、一栋房子 C、一套音响组合 D、一辆汽车 7、下列行为可适用代理的是（）。 A、某歌星的演出 B、某画家允诺为某学校作画一幅 C、办理结婚登记 D、办理房产登记 8、诉讼时效是由：（） A、法律直接规定的 B、当事人约定的 C、既可以由法律直接规定，也可以由当事人约定 D、当事人在法律规定的范围内约定 9、小李是甲厂的采购员，他到乙厂购货时，发现乙厂需要一批电脑，正好甲厂有剩余电脑，即以甲厂名义与乙厂签订购销合同。该合同（） A、有效 B、无效 C、效力待定 D、可撤销 10、黄云是革命老干部，退休后在家写回忆录。他要求单位派他原来的秘书帮他整理材料。黄某和他秘书间的关系是（） A、指定代理 B、无法律意义的代办
民法总论作业（第八~十章） 单选题1.以委托书授予代理权的，委托书授权不明的，则对第三人的民事责任应由（）。 A 被代理人承担 B 代理人承担 C 被代理人承担主要责任，代理人承担次要责任 D 被代理人和代理人承担连带责任正确答案:D 单选题2.诉讼时效期间届满，当事人丧失（）。 A 实体权利 B 胜诉权利 C 起诉权 D 起诉权和胜诉权正确答案:B 单选题3.下列哪一项情形不发生诉讼时效中止？（） A 权利人死亡，尚未确定继承人 B 权利人为无民事行为能力人而无法定代理人 C 权利人申请强制执行 D 当事人间有法定代理关系正确答案:C 单选题 4.甲把自有的三间房屋租给乙，双方商定协议时，甲提出：合同签订后，待本冬季儿子参军走了，再把3间房租交给乙住用，这一附条件的法律行为性质是（）。 A 附肯定解除条件 B 肯定延缓条件 C 否定解除条件 D 否定延缓条件正确答案:B 单选题5.代理人知道被委托的事项违法仍然进行代理的，由（）。 A 代理人承担责任 B 被代理人承担责任 C 被代理人和代理人承担按份责任 D 被代理人和代理人承担连带责任正确答案:D 单选题6.我国民法规定的20年长期诉讼时效期间的起算点是( ）。 A 权利人知道权利受侵害时 B 权利受侵害时 C 权利人可以行使权利时 D 权利人获得权利时正确答案:B 单选题7.甲以绑架乙的儿子为由胁迫乙签订了一份合同。乙事后以受到胁迫为由主张撤销该合同。乙撤销合同的意思何时生效？（） A 乙作出意思表示之时 B 乙撤销通知到达甲时 C 乙的意思经甲同意时 D 乙的意思经法院或仲裁机关同意时正确答案:D 单选题8.能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括（）。 A 起诉后，被法院不予受理或驳回当事人自动撤诉的 B 向人民调解委员会提起权利保护请求的 C 向有关单位提起权利保护的 D 向仲裁机关提起仲裁的正确答案:A
第一章 民法概论 <一>民法概念: 1,意义(了解). 2,调整对象(个人认为,这部分内容需要记忆和研习,因为这是学习民法的基石之一,虽然一直没出过题,但是有助于民法整体框架的搭建,我复习的时候,是按简答题的形式复习的.广大考友一定要重视,基础的基础啊,里面对财产关系和人身关系的论述,如果自己总结不出来,就要绝对要熟记) 3,调整方法(了解)(分为事前调整和事后调整) 4,民法的概念和基本观念:<1>,主体平等;<2>,意思自治;<3>权利本位.(此内容是考试的重点,容易出题,尤其是论述题,好象"意思自治"于04 年考 过了, 本人复习的时候是按论述题的答题套路复习的,此内容的复习切记不要局限与教材,要多加注意其他教材的论述以增加个人的理论水平,研究生入学考试的论述题的答法绝非平时考试的答法可比,对考生的专业语言驾驭能力较高,里面要多加注意权利本位和意思自治,主体平等较好论述) <二>,民法的性质 本节可以说是是"出题者与考友的必争之地",本人复习的时候,注意过其他学校的民法入学试题,有很多学校的论述题对这部分内容青睐有加,西政的历年真题也考过这部分.因为这是民法理论的基本,能考出考生的理论知识! 1,民法是市民法(市民社会的概念,本人只是简单的书本了解,一直没有领会到其本质的精神是什么,所以希望大家领会的比我多一点,如果大家仅仅为了考试,教材的论述应该可以应付答题了,在这,我就不在多说!记得有道题是"论民法的市民法性质",应该是人大的,大家不要忽视对"市民法的理解") 2,民法是私法(本教材对这个问题的解释并不透彻,我结合其他教材,把他完整如下) <1>,法学中关于公私法的划分(这是解决这个问题首先要回答的问题,教材有所论述) <2>,民法是私法:主体是私人;本质是权利;形 式上表现为授权性规范. <3>,强调民法私法性质的意义:确定不同的法律调整机制;确立"私法优先"对社会的意义 3,民法是权利法: 民法调整以平等为特征的市民社会关系,其立法目的在于,通过对私法的维护调动市民进行民事活动的积极性,由此决定了民法的权利性质. <1>,民法以私法神圣为重要原则; <2>,民法规范多为授权性规范; <3>,民法以权利为中心建立起来的规范体系. 《三》，与相邻法律部门的区别 这一节的内容个人认为属与一般了解，因为，关于民法与经济法和商法还有婚姻法的关系在几年前属于理论争议的问题，现在这些问题随着理论研究的深入，已经渐渐不在有人提起了，故本人复习的时候仅仅是做一般性了解，但是，出于防范的考虑，建议大家至少要有印象！ 〈四〉，民法的渊源（如果你连这个在复习之前都不知道，那你就要在头上扎个绷带好好复习了 ) <五〉，民法的适用： 1，运用范围（了解）；2，运用原则（重点掌握，虽然考题不会直接出到，但是，作为一名有志于民法研究的人，不掌握它，就象上街不穿衣服一样难堪）；3，民法的解释（了解） 〈六〉民法的基本原则 本节要求大家一定要读懂，吃透，理解，并且能够很好的用自己的方式在试卷上反映出来！！
《民法学》教学大纲 课程编号：B1052104 适用专业：思想政治教育 学时数：50 执笔人： 编写日期： 一、课程的性质和目的： 《民法学》是法学专业的专业基础平台课程，是教育部确定法学本科专业核心课程。本课程以《民法通则》和其他民事法律法规为基本依据，按照民法调整对象的内容及其内在规律，系统地阐述了民法的基础知识和基本理论。本课程内容广泛，大量采用案例分析的教学方法，要求能用理论来分析具体案例。使学生在交流掌握民法学基础知识的基础上，掌握民法的各项基本制度与理论，了解国外民法学的发展的动态和趋势，理论联系实践，用以指导司法实践。并培养学生用法律知识分析问题、解决问题的基本能力，最终培养适应社会主义建设需要，德、智、体全面发展，掌握必需的理论知识，熟悉我国民事法律、法规，重点面向基层的应用型高等法律专门人才。 二、教学时间分配表
三、课程教学内容： 第一编民法总论 第一章民法概论 [教学目的和要求]通过本章教学，使学生明确民法的概念和调整对象，了解 法体系和历史发展及适用范围，理解和掌握民法基本原则。 ［教学重点和难点］重点：掌握民法的概念，调整对象和各项民法基本原则的内容。 难点：民法的调整对象及基本原则 第一节民法的概念和特征 一、民法的含义 民法有形式民法与实质民法、广义的民法与狭义的民法、民法典和民法通则之分，着重掌握我国民法的含义。 二、民法的调整对象 我国《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。”依此规定，平等主体之间的财产关系和人身关系，就是民法的调整对象。 第二节民法的渊源 民法的渊源是指我国民事法律规范借以表现的形式。它主要表现为国家机关在其职权范围内所制定的各种有关民事方面的规范性文件。民法的渊源的各种类型是： 一、宪法； 二、民事法律； 三、国务院制定的民事法规、决议和命令； 四、国务院所属各部、委发布的命令、指示和规章； 五、地方性法规； 六、最高人民法院指导性的指示； 七、国家认可的民事习惯。 第三节民法的基本原则 民法的基本原则，是贯穿于整个民事立法、对各项民事法律制度和全部民法规范起统率作用的基本准则。是民法及其经济基础的本质和特征的集中体现，是最抽象的、最一般的民事行为规范和价值判断准则。正确理解民法的基本原则，对于准确地制订、解释和执行民法，依据民法原则处理民事纠纷，具有重要意义。 一、平等原则 二、自愿原则
民法总论复习提纲 一、名词解释： 1.民事权利能力 [P65] 所谓民事权利能力，指据以充当民事主体，享受民事权利和承担民事义务的法律地位或法律资格。又称法人格，或人格。 [魏振瀛《民法》]民事权利能力是指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。 2.民事行为能力 [P66] 所谓民事行为能力，指民事主体据以独立参加民事法律关系，以自己的法律行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。 [魏振瀛《民法》]民事行为能力是指民事主体能以自己的行为取得民事权利，承担民事义务的资格。 3.支配权 [P73] 指权利人得直接支配其标的，而具有排他性的权利。 4.请求权 [P73] 指权利人得请求他人为特定行为（作为、不作为）的权利。 5.宣告失踪 [P109] 公民下落不明满两年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。 [魏振瀛《民法》]宣告失踪是指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。 6.宣告死亡 [P111] 指依照法定程序，推定失踪人为“已死亡”，使之产生与事实死亡同样的法律后果。 [魏振瀛《民法》]宣告死亡是指自然人下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其死亡的法律制度。 7.法人 [P116] 所谓法人，指由法律规定具有民事权利能力的人合组织和财合组织。 [民通]法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 8.不动产 [P151] 所谓不动产，指依自然性质或者法律规定不可移动物，包括土地及其定着物。 [魏振瀛《民法》]不动产是指不能移动或移动会损害其用途或价值的物，不动产主要指土地及土地上的定着物。 9.民事法律行为 [P159] 所谓民事法律行为，指以发生私法上效果的意思表示为要素之一种法律事实。 [民通54条]民事法律行为是指公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。 10.无效的民事行为 [P195] 无效的民事行为，指因欠缺民事行为的生效要件，在法律上确定的、当然、完全不发生法律效力的民事行为。 [魏振瀛《民法》]无效民事行为是指欠缺民事法律行为的有效要件，不发生行为人预期的法律效力的民事行为。 11.可撤销的民事行为 [P197] 所谓可撤销的民事行为，指民事主体形式撤销权消灭民事行为的法律效力。区别于完全
2016年10月高等教育自学考试全国统一命题考试 民法学试卷 (课程代码00242) 本试卷共6页，满分100分，考试时间150分钟。 考生答题注意事项： 1．本卷所有试题必须在答题卡上作答。答在试卷上无效，试卷空白处和背面均可作草稿纸。2．第一部分为选择题。必须对应试卷上的题号使用2B铅笔将“答题卡”的相应代码涂黑。3．第二部分为非选择题。必须注明大、小题号，使用0．5毫米黑色字迹签字笔作答。4．合理安排答题空间，超出答题区域无效。 第一部分选择题(共30分) 一、单项选择题(本大题共20小题，每小题1分，共20分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其选出并将“答题卡”的相应代码涂黑。错涂、多涂或未涂均无分。 1．关于民法的效力，下列表述正确的是 A．无论新、旧法是否为同一级机关颁布的，都适用新法改废旧法的规则 B．法律原则上只适用于法律生效后发生的事项 C．港澳台地区也是我国领土，因此，我国民法同样适用 D．我国民法不适用于居住在我国境内的外国人 2．下列适用2年诉讼时效期间的是 A．身体受到伤害要求赔偿的B．房屋买卖合同纠纷 C．出售质量不合格的商品未声明的D．寄存财物被丢失或者损毁的 3．将民事法律关系区分为绝对法律关系与相对法律关系的意义在于 A．绝对法律关系的义务主体是特定的 B．相对法律关系的义务主体一般是不特定的 C．相对法律关系的义务人负担的义务一般是消极的不作为 D．绝对法律关系的权利人实现权利无须义务人的介入 4．根据民事权利相互间是否具有派生关系，民事权利可分为 A．财产权与人身权B．支配权、请求权、抗辩权与形成权C．绝对权与相对权D．原权与救济权 5．第三人知道行为人没有代理权，还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由 A．被代理人承担责任B．行为人承担责任 C．行为人和第三人承担连带责任D．被代理人和行为人承担连带责任 6．关于自然人姓名权的表述正确的是 A．自然人姓名的决定权，是指对名的决定权 B．自然人不使用自己的姓名属丁'放弃姓名权 C．自然人无权改变其姓氏 D．盗用姓名是指不经自然人许可而擅自使用其姓名 7．下列属于物质性人格权的是 A．监护权B．健康权 C．名誉权D．名称权
《民法总论》作业 第一章民法概述 一、辨析题（辨别对错并简要说明理由） 1、民法上的财产包括有形财产和无形财产。有形财产是有形的物质实体，无形财产是肉眼看不见的物体。 2、民法是社会生活的反映，其最基本的职能是确认和保护现有的社会经济关系，鼓励和引导正常的民事活动，为社会发展保驾护航。 3、民法是权利法，国家对民事活动和对当事人的行为不能主动予以调解。 4、民法是实体法，其主要内容在于规定私法主体在从事民事活动过程中财产和人身方面的本体性权利和义务。 5、民事法律包括民事基本法和一般法律。《物权法》是由全国人民代表大会制定的调整民事关系的基本法律，在我国民商法部门中起中枢作用。 二、不定项选择题（在每小题列出的四个备选项中有一个到四个是符合题目要求的。） 1、近代的《法国民法典》公布施行的年代是（） A. 1804年3月21日 B.1804年4月21日 C.1904年3月21日 D.1905年3月21日 2、罗马的第一部成文法是（） A. 《十二铜表法》 B. 《优士丁尼民法典》 C. 《学说汇纂》 D. 《法学阶梯》 3、现代民法的特点有（） A. 限制所有权的绝对性 B.限制契约自由 C. 确立无过错责任原则 D.建立过错责任原则 4、新中国成立以来的民事立法有（） A. 1950年4月13日《婚姻法》 B. 1985年4月10日《继承法》 C. 1991年12月29日《收养法》 D. 1981年12月13日《经济合同法》 三、简答题 1、近代《法国民法典》的特点是什么？ 2、近代《德国民法典》的特点是什么？ 3、现代民法与近代民法相比较，其发展特点有哪些？ 四、论述题 1、论述我国是否应该建立独立的民法典。 第二章民法的基本原则 一、辨析题（辨别对错并简要说明理由） 1、民法诚实信用原则是指民事主体在进行民事活动时恪守承诺和信用，意思表示真实，在行使权利和履行义务时持有善意，其行为就合法有效。 2、民法公平原则是指在设定民事权利、民事义务及承担民事责任等方面应公正、公平，不要有差别。