第五章代理法
[教学目的]
通过本章的学习使学生掌握代理的基本概念、代理产生的原因；掌握代理人与被代理人直接的关系。
[本章内容]
第一节代理法概述
第二节本人与代理人之间的关系
第三节代理人与第三人的关系
第四节承担特别责任的代理人
[本章重点]
1、代理的概念
2、无权代理
3、代理关系的终止
4、代理人与被代理人的关系
[本章难点]
代理人与被代理人的关系
代理人与第三人的关系
[思考题目]
1、述无权代理的原因
2、述代理权产生的原因
3、述代理人与被代理人的关系
[课时安排] 4课时
第一节代理的概念和特征
一、代理法的概念
代理法是调整代理关系的法律规范的总称
二、代理的概念
代理是指代理人（Agent）按照被代理人的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。
代理涉及三方主体：代理人被代理人第三人
代理人和被代理人之间的内部关系是代理关系中的基本法律关系，这种关系一般由他们之间的合同来节顶，可以是委托合同，也可以雇佣合同或合伙合同，但代理人与被代理人之间存在合同只能证明他们之间存在代理关系，但代理人的权限究竟由多大，这种代理关系什么时候开始，什么时候结束对于第三人来说都是不可知的，所以很多国家都强调委托合同与委托授权是有区别的，委托是产生代理和被代理人之间的内部关系，而授权产生代理的外部关系是代理人和第三人的外部关系的法律依据。
三、代理权的产生
（一）大陆法的规定
大陆法把代理权产生的原因分为两种，一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理，另一种是基于法律规定而产生的称为法定代理人。
（二）英美法的规定
英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式：明示代理、暗示代理、客观必须的代理、追认的代理
1、明示代理
?所谓明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。
?明示代理中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，指示泛泛指出一个合理的范围
?[帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案]（1971）
被告公司一秘书以公司名义租了辆车子，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。
?[任特诉佛兰威克案]（1893）
A是被告酒吧的经理，被告已禁止A用信用卡去买香烟，但A仍然在原告处用信用卡买了香烟，被告想以已禁止A用信用卡买香烟为由拒绝付款。法院认为：A作为被告酒吧的经理，按常规有权用被告的信用卡买烟，原告只认为A为被告的代理人至于禁止没，原告并不知晓，故被告应付款
2、暗示代理
?所谓暗示代理是指除明示代理以外的因双方存在的关系或特别的
行为而产生的代理，如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉殿主不要以信用卡形式卖东西以B。
?[里奥德诉葛内斯斯密斯公司案]（1912）
被告指派一公司职员从事了几项业务外事项，即帮助可户转让财产，后来这个职员使客户大受损失，这一客户告了被告，法院认为，这个职员受被告指派从事非业务事项，这就是从被告的指派行为中获得了暗示代理权，故被告应对客户负责。
3、客观必须的代理
客观必须的代理权是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保存这种财产而必须草区某中行动时产生的，在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权。例如承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必须行动，如出售易于腐烂的或有灭失可能的货物。但取得这种代理权是很困难的，根据英美法判例，行使这种代理权必须具备以下三个条件：（1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的；（2）代理人在行使这种权利前法与委托人取得联系得到委托人的明示；（3）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益。
?[斯佩内葛诉威斯特铁路公司案]（1921）
铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了，法院认为，虽然铁路公司虽然是善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原
告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。
4、追认的代理
如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为就叫做追认。
追认必须具备以下几个条件：（1）代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以被代理人的名义订立合同；（2）合同只能由订立该合同时已经指姓名的被代理人或可以确定姓名的被代理人来追认；（3）追认合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人，这项条件主要针对法人而言，即该法人必须在订立合同时已合法成立了；（4）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容四、无权代理
无权代理是指欠缺代理权的人所作的代理行为。无权代理的产生主要有以下四种情形：（1）不具备默示授权条件的代理；（2）授权行为无效的代理；（3）越出授权范围行事的代理；（4）代理权消灭后的代理。
无权代理人所做的代理行为，如与第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认，对本人是没有约束里的，如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责，所谓“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，法律上
不予保护。
五、代理关系的终止
（一）代理关系终止的原因
代理关系的终止即当事人之间的代理关系归于消灭，主要有两种情况：根据当事人的行为而终止代理关系；根据法律终止代理关系。
1、根据当事人的行为终止代理关系
a因代理期限届满而终止
b因当事人协议而终止
c因一方当事人撤回代理权而终止
一些大陆法国家为了保护商业代理人的利益固定被代理人终止代理合同时必须在相当的时间以前通知代理人。英美法国家对被代理人单方面撤回代理权也有一定的限制，根据英美的判例，如果代理权的授予是与代理人的利益结合在一起时，本人就不能单方面撤回代理权，不如甲向乙借了一笔钱，并指定乙为代理人代其收房租，以清偿借款，在这种情况下，代理权的授予就同代理人的利益结合在一起，在其借款清偿完毕之前，不能单方面撤回对乙的代理权。
d因代理人辞去代理权而终止。
2、根据法律终止代理关系
各国法律规定，在下列情况下，代理关系即告终止
a被代理人死亡、破产或丧失行为能力
b代理人死亡、破产或丧失行为能力
（二）代理关系终止的效果
1、当事人之间的效果
代理关系终止之后，代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。
2、对第三人的效果
当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决与第三人是否知情，根据各国的法律，当终止代理关系时，必须通知第三人才能读第三人发生效力，如果本人在终止代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对本人仍有约束力，本人对此仍须负责，但本人有权要求代理人赔偿其损失。
第二节本代理人与被代理人之间的关系
代理人与被代理人之间的关系，一般是合同关系，属于代理的内部关系，通常情况下，代理人与被代理人都是通过订立代理合同或代理协议来建立他们之间的代理关系，并据以确定他们之间的权利和义务，以及代理人的权限范围及报酬。
一、代理人的义务
1、合适注意义务：即代理人应该对被代理人委托的财产和事务给予合适注意。即应勤勉地履行其代理职责。
2、服从的义务：即代理人应服从被代理人的合法的指令。
3、忠实的义务：忠实即代理人应对被代理人忠实，主要体现以下三个方面：A、不与被代理人竞争；B、不密谋私利；C、不泄露商业机
密
[马里兰钢铁有限公司诉名特纳案]（1978）
原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，辞职一年后才开业，也违反商业信誉原则，故不涉及不忠实问题，原告败诉。
4、申报帐目的义务
5、通知的义务：即代理人应把代理过程中的一切真实重要的事实通知被代理人，以使被代理人作出进一步判断。
二、被代理人的义务
1、支付佣金被代理人必须按照代理合同的规定给付代理人佣金或其他内容的约定报酬。
2、偿还代理人因履行义务而产生的费用。一般地讲，除合同规定外，代理人履行代理任务时所开支的费用不能向代理人要求偿还。但如果代理人因执行被代理人的指示的任务而支出的费用或遭受损失时，则有权要求被代理人予以赔偿，例如代理人根据被代理人的指示在当地法院对违约客户进行诉讼所遭受的损失或支出的费用，被代理人必须负责予以赔偿。
3、让代理人检查核对其帐册一些大陆法国家强制规定，代理人有
权检查被代理人的帐目，以便核对被代理人支付的佣金是否准确无误。
第三节代理人及被代理人与第三人的关系
一、合同关系
1、被代理人与第三人的合同关系：直接代理、间接代理、未披露的代理
直接代理：代理人在代理权限内以被代理人名义同第三人订立合同合同效力直接归于被代理人
间接代理：代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转让后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务
未披露的代理:指代理人拥有代理权，但在作代理行为时，未声明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名称。
A、被代理人可行使介入权直接向第三人要求其在合同中的当事人的地位
B、第三人有选择权，可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人
2、代理人对第三人的合同责任
按代理一般原则，代理人以被代理人名义与第三人订立合同或作其他法律行为，合同一经订立其权利义务均归属于被代理人，应由被代理人直接对第三人负责代理人一般不对此承担责任，但如在下列情
况下，代理人应对合同负责。
1、代理人用明示或暗示形式同意对此合同负责
2、代理人在合同上签上自己的名字，但未注明自己的代理人
3、代理人签名后，只注明自己是经纪人或经理人，未清楚说明自己是代理人
4、被代理人是虚构的或属于无行为能力的人
5、代理人在签字蜡封式合同上签了名，尽管注明是代理人，也要对此合同负责
6、商业惯例
7、合伙合同，每个合伙人都是其他合伙人的代理人，因此合伙合同人彼此之间负连带责任
二、侵权关系
被代理人对代理人在履行代理职责过程中发生的对第三人的侵权一般不负责任，但下列情况除外（即替代责任）
1、被代理人指使代理人向第三人侵权
2、被代理人疏忽地允许代理人开动危险设备，然而被代理人知道或应当知道代理人无合法资格或不能安全地操作该设备
3、被代理人未适当地监督代理人工作中的不轨行为，指使代理人造成了对第三人的侵权
4、在严格责任制度下，被代理人得对代理人代理销售的缺陷产品造成的侵权负责
5、主仆代理关系中主人（Master)得对仆人（Servant）在雇佣范围内的侵权负责（英美法规定）不绝对，允许有偏离。
判断主仆代理关系与非主仆代理关系的标准有：a代理人对代理工作的方式方法有无决定权;b代理人有无独立于代理工作以外的业务或职业;c完成代理工作是否使用自己的设备，工具或场所;d代理酬
金 ;e代理工作是否为被代理人的日常工作
第四节承担特别责任的代理人
一、对本人承担特别责任的代理人----------信用担保代理人
信用担保代理人的责任是在他所接受的买方（即第三人）不付贷款时，由他赔偿被代理人因此而遭受的损失。即在被代理人和代理人之间不仅存在代理合同而且还同时存在有担保合同。
信用担保代理制度在过去的资本主义国家出口贸易中曾起过一定的作用，但随着出口信贷保险机构的出现，信用担保代理人制度已逐步被淘汰
二、对第三人承担特别责任的代理人
（一）保付代理人
保付代理人的业务是代表国外的买方（即被代理人）向本国的卖方（即第三人）订货，并在国外买方的签单上加上保付代理人自己的保证，由他担保国外的买方将履行合同。如果国外的买方不履行合同或拒绝付款，保付代理人负责向本国的卖方支付贷款。
?在英国这种代理人是由英国出口商协会的出口商担任，所以保付代理人也称为出口商行或保付商行。
?保付商行的经济作用在于解脱本国卖方在国际贸易中可能遭遇的奉贤。使本国卖方不必顾虑国外买方的资信能力而接受订货单。
?保付商行与信用担保代理人的区别在于前者对第三人承担责任，后者对被代理人承担责任。
（二）对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行
?在国际贸易中，普遍采用商业跟单信用证的方式支付贷款，在采用这种支付方式时，卖方为了保证收款安全，往往要求买方通过银行对他开出保兑的，不可撤销的信用证，其办法是：由国际的买方通过进口地的银行向出口提的往来银行开出一份不可撤销的信
用证，委托该出口地的代理行对其不可撤销的信用证加以保兑，并将该信用证通知卖放（即第三人）卖放只要提交信用证所规定单据，就可以要求保兑银行支付贷款
（三）运输代理人
?根据有些国家运输行业的惯例，如果运输代理人受客户的委托向轮船公司预定船位，他自己须向轮船公司负责
（四）保险经纪人
?早国际贸易中进口人或出口人在投保货物运输保险时，一般不能直接同保险人订立保险合同，而必须委托保险经纪人代为办理。
?英国保险法规定，凡海上保险合同由经纪人替被保险人签订的，经纪人须对保险人就保险费直接负责。即如果被保险人不交纳保险费，
则应由保险经纪人交纳。
三、对被代理人承担特别责任的代理人 出口保险人
广东农工商职业技术学院教案 第六章辩护与代理 【1】秦某故意伤害一案，可以为其辩护的人有：（） A.秦某的在公安局任科长的哥哥 B.秦某的在本市人大常委会任职的朋友 C.秦某的监护人方某，与本案审理结果有利害关系 D.秦某的叔叔，外籍华人 参考答案：ABC 解析：最高法院司法解释第33条规定下列人员不得被委托担任辩护人：“（一）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；（二）依法被剥夺、限制人身自由的人；（三）无行为能力或者限制行为能力的人；（四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（五）本院的人民陪审员；（六）与本案审理结果有利害关系的人；（七）外国人或者无国籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。”秦某的叔叔，外籍华人不属于近亲属，故不选D。 【2】下列人员中不能担任辩护人的有：（） A.在缓刑考验期间的某甲 B.因涉嫌盗窃而在取保候审期间的某乙 C.已取得美国国籍的某丙接受其同胞兄弟的委托作为其辩护人 D.曾担任法官的某丁从人民法院退休2年后以律师身份在原任职法院担任辩护人 参考答案：ABD 解析：已取得美国国籍的某丙是其同胞兄弟的近亲属，故其可作其同胞兄弟的辩护人。故C正确，ABD错误。 【3】涉嫌抢劫罪的熊某在审查起诉期间准备委托辩护人，下列人员中，谁可以接受委托作他的辩护人？ A．熊某的朋友郭某，因犯故意伤害罪被法院判处有期徒刑1年缓刑2年，正在缓刑考验期内 B．熊某的父亲，在本市法院任审判员 C．熊某的叔叔，已加入日本国籍 D．熊某的朋友王某，本市某企业的工人 参考答案：BD
第三章国际商事合同法 案例题目 案例1 暂时中止履行合同。加拿大公司与泰国公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定：泰国公司应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后，泰国公司获悉加拿大公司供应的仪器质量不稳定，于是立即通知加拿大公司：距悉你公司供货质量不稳定，故我方暂时中止履行合同。加拿大公司受到通知后，立即向泰国公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿付泰国公司支付的款项。但泰国公司受到此通知后，仍然坚持暂时中止履行合同。问题：泰国公司的做法是否妥当？ 案例2 分批交货下的解除合同。意大利某公司与我国公司签订了出口加工生产大理石的成套机械设备合同，合同规定分四批交货。在交付的前两批货物中都存在不同程度的质量问题。在第三批货物交付时，买方发现货物品质仍然不符合合同要求，故推定第四批货物的质量也难以保证，所以向卖方意大利公司提出解除全部合同。问题：我国公司的要求是否合理？ 案例3 货物的风险转移。香港某公司与我国某公司与2006年10月2日签订进口服装合同。11月2日货物出运，11月4日香港公司与瑞士公司签订合同，将该批货物专卖，此时货物仍在运输途中。问题：货物风险何时由香港公司转移到瑞士公司？ 案例4 是否构成根本违反合同。2005年2月8日，香港某电业有限公司A与珠海拱北某公司B签订购销合同。合同规定：拱北公司向香港公司订购日产佳能复印机200台，价格为CIF九州港1499美元一台，交货期限为4月15日，付款方式为信用证付款。在合同履行时，4月13日B公司收到装船电报通知，电报称所有货物与4月12日往珠海九洲港并注明合同号及信用证号。4月19日B公司收到九州港码头提货通知，码头方面向公司出示随船提单一份。提单上的装船日期为4月13日，到货是4月16日，B公司认为香港公司A未按合同交货期限规定的4月15日交货，电报所称4月12日装船不真实，因而没有
第六章市场法及其运用 市场法概述 搜集交易实例 选取可比实例 建立比较基准 交易情况修正 第六章市场法及其运用 ?重点提示：本章在阐述市场法基本原理的基础上，重点介绍了市场法的估价步骤，其中，因素修正是市场法的难点和关键。因素修正主要包括交易情况、交易日期、区域因素、个别因素四大方面的修正。 第一节市场法概述 ?一、市场法的概念 也称比较法、市场比较法、交易实例比较法，就是将估价对象与在估价时点的近期有过交易的类似房地产进行比较，对这些类似房地产的成交价格进行适当的修正，以此作为估价对象在估价时点的客观合理价格的估价方法。 市场比较法，简称比较法，是房地产估价中最重要、最常用的基本方法之—。采用市场比较法求得的价格，称为比准价格。 ?二、市场比较法的理论依据 市场比较法的理论依据，就是替代原理。根据经济学理论，在同一市场上，具有相同使用价值和质量的商品，应具有相同的价格，即具备替代关系；从另一方面来看，在同一市场上具有完全替代关系的商品同时存在时，商品的价格是经过相互影响之后才决定的。这就是说，相同类型、具有替代关系的商品之间，由于市场竞争，其价格相互牵制而趋于一致。 三、市场法适用的估价对象和条件 ?适用对象：交易性房地产（同种类型、数量较多、经常发生交易），如住宅、写字楼、商铺、标准厂房、房地产开发用地等。 交易性房地产是否都可使用市场比较法？ 难采用市场法估价的房地产： ?一、数量很少的房地产，如特殊厂房、机场、码头、古建筑、寺庙等； ?二、很少发生交易的房地产，如学校、医院、行政办公楼等； ?三、可比性很差的房地产，如在建工程等。 市场比较法的特点 ?1．市场比较法具有现实性，有较强的说服力。 ?2．在非正常市场情况下，比准价格往往偏离收益价格。 ?3．市场比较法要求估价人员具有较高的素质。 市场法估价需要具备的条件： （一）基本条件 ?1、充分发展的房地产市场、可便捷利用的市场资料源 ?2、有充足的、近期的、真实的房地产交易资料 （二）具体条件 ?1、充分的交易实例资料
第五章代理法 一、单项选择题：（只有一个符合题意的正确答案） 1.依大陆法，由于本人的意思而产生的代理为( )。 A.意定代理 B.法定代理 C.指定代理 D.意定代理和指定代理 2.依英美法，一个人以他的言辞或行动使另一个人有权以他的名义签订合同，这种代理权产生的原因为( )。 A.明示的指定 B.默示的授权 C.客观必需的代理权 D.追认 3.依大陆法，代理人以自己的名义，为了本人的利益而与第三人订立合同，日后再将其权利、义务通过另外一个合同转移于本人的，称为( )。 A.直接代理 B.再代理 C.间接代理 D.复代理 4.公民甲为某保险公司合法保险代理人，甲在授权内的行为应承担责任的主体是（）。 A.代理人甲 B.保险公司 C.投保人 D.甲和保险公司 5.根据大陆法国家的法律规定，在有偿代理中，本人不应承担的义务是( )。 A.支付佣金
B.偿还代理人因正常业务支出而产生的费用 C.偿还代理人因执行本人指示的任务而支出的费用 D.允许代理人检查核对本人的帐册 6.依德国商法典的规定，代理关系终止后，代理人对于他在代理期间为本人建立的商业信誉，有权请求本人赔偿。该请求必须在代理合同终止后一定期限内提出，该期限为( )。 A.两个月 B.三个月 C.四个月 D.六个月 7.下列各项中，不属于代理人忠实义务内容的是( )。 A.代理人应及时将有关客户的资料披露给被代理人 B.代理人不得以被代理人的名义与自己订立合同 C.代理人不得与第三人恶意串通，损害被代理人的利益 D.代理人应亲自履行代理义务，不得擅自转托他人 8.在代理制度中，行为人的行为对本人具有拘束力的情况为( )。 A. 行为人是在本人的授权范围内行事 B．行为人可以不在本人的授权范围内行事 C．行为人是以本人的名义实施的一切行为 D．行为人代理权终止后实施的代理行为 9.在大陆法中，委任表明了( )。 A．本人与代理人的外部关系B．本人与代理人的内部关系
第三章国际商事合同法 一、填空题 1.德国1976年的（）是适用于国内和国际商事合同的单行法，而英国、美国的成文合同法分别为（）、（）。 2.（）指被禁止本人治理自己财产的人，它是（）法系国家对无行为能力人的一种称谓。 3.根据合同变更的内容，可将合同变更分为（）变更和（）变更。 4.1996年12月，由国际贸易法委员会制定的（）获得通过，该法是世界上第一部关于数据电文的示范性法律，分别（）和（）两大部分。 二、单项选择题（下列各题，只有一个符合题意的正确答案） 1. 根据英国法的规定，一项在法律上有效的合同，除当事人之间的意思表示一致外，还须具备的要素是( )。 A.书面形式 B.对价 C.签字蜡封 D.约因 2. 下列属于要约的是( )。 A.某公司收到的商品目录 B.某公司向交易双方寄送的报价单 C.普通广告 D.悬赏广告 3.在订立合同时，如买方已知第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或其他知识产权的权利或请求的，则( ) 。 A．卖方对此应承担责任 B．买方对此应承担责任 C．买方对此不承担责任 D．买卖双方对此都承担责任 4.在机器设备的买卖中，卖方所交的机器设备里有一个重要的零件与合同不符，使整个机器不能使用时( )。 A.买方可以要求退换货物 B.买方可以要求减价 C.买方可以要求损害赔偿 D.买方可以宣告撤销整个合同 5.甲汽车配件厂对乙汽车厂负有合同债务，此时两公司合并，致使该债务归于消灭，从而使原合同关系亦不复存在。这种合同消灭的方式被称为（）。 A.抵消 B.免除 C.混同 D.混合 三、多项选择题（下列各题有2个或2个以上正确答案） 1.国际商事合同订立的法律程序包括（）。 A.要约 B.商谈 C.承诺 D.签字 2.关于合同权利转让表述正确的有（）。 A.美国采取自由主义 B.法国采取通知主义 C.中国采取同意主义 D.日本采取自由主义 3.关于因国际商事合同违约而进行损害赔偿的叙述正确的是（）。 A.德国法以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外 B.法国法以金钱赔偿为原则，以为恢复原状例外 C.损害赔偿是最常见的合同违约救济措施 D.关于损害赔偿的范围德、法两国法律规定基本一致 4.根据各国法律的规定，合同的有效要件主要是( )。 A.当事人之间必须有一致的意思表示 B.意思表示必须真实
6、国际商事代理法案例讲解大全 邹岿编 第七章国际商事代理法 第一节国际商事代理法概述 1、柯斯特思诉福特恩(COstaceV．FortenePe) 原告柯斯特思曾是伦敦商人福特恩（被告）的学徒，在此期间，福氏令柯氏到英格兰的桑德维奇（地名）从一名法国商人那里采购了10吨酒，但未支付货款。法国商人起诉到法院，得到了令柯氏付款的判决。由于柯氏没有偿还这批货款的能力，于是被投入监狱。 柯氏不服，在伦敦市政厅对其老板福特恩提起诉讼，诉称是福氏派他到桑德维奇买酒，并同意了这批交易。 伦敦市长和市政厅的官员们审理此案后认定，根据商人习惯法和本市的惯例，既然原告买酒是供被告使用，并且完全是为了被告的利益，因而被告必须向法国的货主支付这批货物的货款，并宣布原告无罪释放。 1689-1710年，霍尔特(Holt)法官在担任王座法庭首席大法官期间，把代理制度发展为普通法中的一个分支。 2、E公司诉R公司案 E公司对R公司的授权范围是从波兰购买一批皮货。由于爆发了第二次世界大战，在无法与E公司取得联系的情况下，R公司便以高价卖出该批皮货并将所得的价款以E公司的名义存入银行。第二次世界大战结束后，皮货价格暴涨。E 公司指控R公司未经授权出售其货物的行为是侵权行为，为此要求R公司作出赔偿，R公司则以存在客观必需的授权作为抗辩，英国法院认为，皮货并不是一种不易保存或者经储存即大大减损其价值的物品，因此不能认为被告有客观必需的代理权，被告应对其越权行为所造成的原告损失负责。
3、斯普林格诉威斯特铁路公司案(SpringerV．GTWesternRailwaPs)1921 铁路公司替原告运一批西红柿到A地，由于铁路工人罢工，装西红柿的车被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司遂就地卖掉了。法院认为：虽然铁路公司是出于善意的、保护原告的利益，但当时有充分的时间和足够的条件与原告联系并获得指示，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人货物，不能算是具有客观必需的代理权，被告败诉。 4、Hannington诉宾夕法尼亚大学案(20GG) Hannington是宾夕法尼亚大学（以下简称“宾大”）的研究生，因与宾大在拖欠学费方面的纠纷而起诉宾大。开庭审判前，双方律师表示将在庭外达成和解协议。不久，原告律师向被告律师递送了最后的和解方案，并通知法庭双方已经达成了和解。法庭随即取消了开庭。但此时Hannington突然拒绝在和解协议上签字，并聘请新的律师打算继续诉讼。法庭拒绝了原告的请求，认为原告Hannington的律师享有权限（采用和解方式）来解决纠纷。Hannington上诉。 二审法院维持原判。理由是：如果第三方合理地相信原告的律师即代理人有和解权，那么根据表见代理原则，该和解协议应当予以执行，即便原告律师在采用和解方式上没有明示的授权或者骗取第三方相信他有和解权。在原告与律师的代理关系中，作为第三方的宾大是无辜的、无过错的，宾大及其律师有理由相信原告律师对案件有和解权，即便原告律师进行和解的行为确实超越了其代理权限，也应归属于原告和其律师之间的纠纷，而不应当对抗善意第三人---宾大。 5、第一能源公司诉匈牙利国际银行案(1993) 原告（第一能源公司）是一家安装商业供暖系统的公司。因业务需要大量贷款，原告找到了被告（匈牙利国际银行）所在的曼彻斯特分行一名高级经理。该高级经理告知原告其所需的融资规模需要在伦敦的总行董事会批准。后来，由于相信能够获得伦敦总行的批准，该高级经理便向原告写信表示提供该笔信贷，原
第六章招标代理单位备选库管理办法 一、总则 （一）为规范和加强对招标代理单位的管理工作，建立健全对招标（含政府采购，以下同）代理行为守信奖励和失信惩戒的激励机制，促进各招标代理单位提高招标代理服务质量，规范在项目建设过程中对招标代理单位的选用行为，有力保障建设项目的顺利推进，依照《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国政府采购法》等法律、法规之规定，并结合工作实际，特制订本办法。 （二）**公司商务企管部负责对招标代理单位备选库进行管理，负责按规定程序选用招标代理单位；**公司纪检相关部门负责对招标代理单位备选库管理活动和选用行为实施监督，查处招标代理活动中的违法违规行为。 （三）本办法与国家有关法律、法规相违背时，遵照相关法律法规执行；政府及有关主管部门另有要求时，按其要求执行。 二、备选库的建立 （一）招标代理单位备选库应面向社会采取公开征集、择优选取的方式建立。征集或增补招标代理单位的公告应在网络或报刊等公众媒体上发布。 （二）初次征集招标代理单位的工作由**公司自行组织。增补招标代理单位的工作可由**公司自行组织，也可委托已进入备选库内的一家招标代理单位代理组织。 （三）入选备选库的招标代理单位原则上应具备招标代理甲级资
质或政府采购代理乙级及以上资质。同时具备工程造价咨询甲级资质的单位可优先入选。 （四）征集和增补招标代理单位的工作由**公司商务企管部牵头组织，**公司各相关部门参加，**公司相关部门全过程进行监督。 （五）征集和增补招标代理单位时，**公司商务企管部负责拟订竞选方案报**公司分管领导、总经理后实施。竞选方案包括比选公告、比选文件、比选办法、工作人员名单、评审人员名单和监督人员名单，以及其它相关内容。 （六）征集和增补招标代理单位应发放比选文件，并在规定的时间召开比选会。比选工作应严格依据比选文件规定的比选方法进行资格审查、评审、打分，并按综合得分的高低进行排序。征集和增补招标代理单位的比选结果报**公司审批后确定最终入选名单。 （七）入选备选库的招标代理单位应承诺接受**公司有关招标工作的管理制度，并承诺接受政府财政和审计部门对招标代理报酬的审计意见。 三、备选库的管理 （一）**公司招标代理单位备选库的管理工作由商务企管部牵头组织，**公司各相关部门和人员予以配合。 （二）**公司商务企管部负责组织对招标代理单位的工作情况进行工作评鉴。对招标代理单位的工作情况所进行的工作评鉴是对备选库内招标代理单位进行奖惩的依据，也是向招标代理单位授予业务的重要参考依据。 （三）招标代理工作评鉴由专门成立的评鉴小组负责。评鉴小组的组成人员为：**公司总经理、分管副总经理、商务企管部负责人、项目负责人、财务部负责人；商务企管部招标工作人员。 （四）工作评鉴原则上针对的一个项目招标代理工作进行。当一个项目招标代理工作完成时间间隔过大时，可以分段进行工作评鉴；评鉴以招标代理人完成项目开标结束且提交完整的招标备案资料为
第五章代理法习题 第五章代理法 1，选择题:(这个问题只有一个正确答案) 1。根据内地法律，代理产生于我的意思是()A.故意代理b .法律代理199 c .指定代理d .故意代理和指定代理 1992。根据普通法，一个人通过他的言行赋予另一个人以他的名义签署合同的权利。这种代理的原因是() a。明示指定b .默示授权c .客观上必要的机构d .批准 3。根据内地法律，代理人以自己的名义为自己的利益与第三方订立合同，然后通过另一个名为()的合同将自己的权利和义务转让给自己A.直接代理b .再代理c .间接代理d .再代理 4。公民a是保险公司的法定保险代理人，对a在授权范围内的行为负责的主体是()A.代理人a . b .保险公司c .投保人d. a .和保险公司5。根据大陆法系国家的法律法规，在有偿代理中，我不应承担的义务是()A.支付佣金 b。代理人因正常业务费用而发生的费用报销 c。代理人因执行我指示的任务而发生的费用报销d .允许代理人检查和核对他的账簿 6。根据《德国商法典》的规定，在代理关系终止后，代理人有权要求赔偿他在代理期间为自己建立的商业信誉。该请求必须在代理合同终止后的一定期限内提出，即()A.两个月b三个月c四个月d六个月
7。在下列项目中，不属于代理人忠诚义务的是()A.代理人应及时向委托人b披露有关委托人的信息，代理人不得以委托人 c的名义与自己订立合同，不得恶意与第三方串通损害委托人d的利益，代理人应亲自履行代理义务，不得擅自转让给他人 8。在代理制度中，行为人的行为对他自己有约束力()A.行为人在其授权范围内行事b .行为人不得在其授权范围内行事c .行为人以自己的名义行事d .行为人在其代理终止后作为代理人行事。在大陆法中，约会表示() a。我与代理人的外部关系b .我与代理人的内部关系c .我与第三人的外部关系d .代理人与第三人的外部关系 10。一个男人经常要求一个男人b为他向一个男人c订购货物，并向他支付全部货款 a .明示代理 b .暗示代理 c .客观上必要的代理 d .批准代理 2，选择题(以下问题有2个或更多正确答案) 1 1。英美法认为代理可以产生的原因如下()A.明示指定b .默示授权c .客观必要代理d .认可代理 2。在大陆法系，根据第三人是与自己还是与代理人订立合同的标准，代理人分为()A.法律代理b .直接代理c .预期代理d .间接代理3。负有特殊责任的代理是()A.保险代理人证券经纪人运输代理人未经授权的代理人
第六章诉讼代理人 第一节诉讼代理人概述 一、诉讼代理人的概念 诉讼代理人，是指根据法律规定或当事人的委托，代当事人进行民事诉讼活动的人。 在诉讼中，诉讼代理人代当事人进行民事诉讼活动的权限，被称为诉讼代理权。代当事人实施的诉讼行为，被称为诉讼代理行为。这种诉讼代理行为包括两个方面：代为诉讼行为和代受诉讼行为。前者如提出诉讼请求、陈述案件事实和理由、提供证据等，后者如接受对方当事人提出的调解意见、代当事人接受诉讼文书等。 二、诉讼代理人的特点 诉讼代理人具有以下特点： 1．以被代理人的名义进行诉讼活动。诉讼代理的目的在于维护被代理人的合法权益，因此只能以被代理人的名义进行诉讼，而不能以自己的名义进行诉讼。 2．诉讼代理人是有诉讼行为能力的人。没有诉讼行为能力的人，不能作为诉讼代理人。在诉讼中，如果诉讼代理人丧失了诉讼行为能力，也就丧失了诉讼代理人的资格。 3．在代理权限内实施诉讼行为。诉讼代理人的代理权限，来源于法律规定或当事人的授权。凡是超越代理权所实施的诉讼行为，都是无效的诉讼行为，不能产生诉讼法上的效果。 4．诉讼代理的法律后果由被代理人承担。 5．在同一诉讼中，不能代理双方当事人。在诉讼中，双方当事人的利益是对立的。同时为双方当事人的代理人，可能会损害一方当事人的利益。 三、诉讼代理人的种类 我国民事诉讼法所规定的诉讼代理人，可以分为两类：法定诉讼代理人和委托诉讼代理人。前者是指根据法律规定，代无诉讼行为能
力的当事人为诉讼行为的人；后者是指根据当事人或其法定代理人委托，代当事人为诉讼行为的人。 存在疑问的是，我国民事诉讼中是否存在指定诉讼代理人。现行民事诉讼法中，只明确规定了法定诉讼代理人和委托诉讼代理人。但在最高人民法院《民诉意见》中，针对诉讼中无民事行为能力人、限制民事行为能力人事先没有确定监护人，而有监护资格的人又协商不成的情况，规定人民法院可以在他们之间指定诉讼中的法定代理人。由于人民法院是从有监护资格的人中或有监护职责的组织中指定诉讼代理人，因此该被指定的诉讼代理人，仍然是法定代理人。 四、诉讼代理与民事代理的异同 诉讼代理与民事代理之间存在着相同之处，如两者都是以被代理人的名义实施一定行为，其代理行为的后果都由被代理人承担。但诉讼代理与民事代理毕竟是不同性质的代理，仍然存在着不同之处，主要表现为以下几方面： 1．代理的内容不同。民事代理是代理人在代理权限范围内与第三人进行民事行为；诉讼代理则是代为实施一定的诉讼行为。 2．代理的目的不同。民事代理的目的在于协助当事人实现民事权利和履行民事义务；诉讼代理的目的则是协助当事人实现诉讼权利和履行诉讼义务。一 3．民事代理的被代理人是参加民事活动的公民和法人；诉讼代理的被代理人是参加民事诉讼的原告、被告和第三人。 五、民事诉讼代理制度的作用 诉讼代理制度是民事诉讼中一项重要的制度，其作用主要表现在以下三个方面：(1)补充当事人诉讼行为能力。在法定诉讼代理中，诉讼代理制度能够弥补当事人诉讼行为能力的不足。(2)扩张当事人诉讼行为能力。在委托诉讼代理中，诉讼代理制度能够补充当事人诉讼知识和技能的不足。(3)有利于法院正确审理民事案件，维护当事人的合法权益。 第二节法定诉讼代理人
第五章代理法 一、名词解释 1．代理 2.直接代理 3．间接代理 4．无权代理 5．表见代理 二、判断题 1.在大陆法中，根据第三人究竟是同本人还是同代理人订立合同的标准， 可将代理分为直接代理与间接代理。( ) 2.根据英美法的规定，代理权仅可基于明示授权与默示授权而产生。( ) 3.国际商事代理关系中的当事人有本人、代理人与第三人。( ) 4.所谓间接代理，是指代理人以本人名义，为了本人的利益而与第三人订 立合同，日后再将其权利义务通过另外一个合同转移于本人的代理。 ( ) 5.表见代理是一种特殊的有权代理。( ) 6.代理关系终止时，必须通知第三人，否则对第三人不发生效力。( ) 7.无权代理行为被本人追认后，其效力同于有权代理。( ) 8.承担特别责任的代理人有保付代理人、证券经纪人和运输代理人。( ) 9.大陆法系规定，无权代理无须经被代理人追认就能对被代理人产生效力。 ( ) 10.我们一般将被代理人与代理人之间的关系称为代理的外部关系，将被代 理人和代理人对第三人的关系称为代理的内部关系。( ) 11.大陆法系规定，如果属于直接代理，则被代理人可直接向第三人请求权 利；如果属于间接代理，则被代理人不可直接向第三人主张权利，而必 须通过债权让与，将权利从代理人身上移转给被代理人后，被代理人才 可以向第三人主张权利。( )‘ 12.在大陆法中，间接代理的被代理人必须通过两个合同才能与第三人建立 权利义务关系，．而英美法却无须借助两个合同，即可使被代理人和第 三人通过间接代理建立权利义务关系。( )。 三、填空题 1.根据大多数国家的法律规定，代理是指__________根据__________的授 权，代表__________与__________订立合同或从事其他法律行为，由此 而产生的权利义务直接归属于__________的行为。 2.在大陆法系国家，按照代理人是以委托人名义还是以代理人自己的名义 从事代理行为，可将代理分为__________与__________。 3.在大陆法系国家，根据代理人是否基于代理权而为法律行为，可将代理 分为__________与__________。 4.英美法系以代理人是否披露本人和代理身份为标准，将代理分为
文档来源为:从网络收集整理.word版本可编辑.欢迎下载支持. 第五章国际商事代理法 本章内容 概述 代理的内部法律关系 代理的外部法律关系 法律依据 大陆法和英美法 一、概述 甲公司生产服装并委托乙外贸公司代理出口。 ◆假设1. 乙公司以被代理人(委托人甲)的名义与国外丙公司签订了销售合同。 ◆假设2. 乙公司以自己的名义但表明“代理卖方”与国外丙公司签订了销售合同。 ◆假设3. 乙公司以自己的名义与国外丙公司签订了销售合同，且未公开代理关系。（一）代理的含义及类型 狭义：是指代理人以被代理人（委托人、本人）的名义从事代理行为，其法律后果直接归属于被代理人的法律行为。 广义：是指代理人以自己的名义或以被代理人的名义为其购进或售出货物或提供服务，并从中获取报酬的经营活动。 立法趋势 1983年《国际货物销售代理公约》（未生效） 1998年《欧洲合同法原则》 1999年我国《合同法》 基本类型 （二）代理权的认定 是有权代理还是无权代理？其结果有何差异？ §被代理人的授权 以口头或书面形式向代理人授予代理权。 §被代理人的追认 对无权代理予以追认时产生的代理权；如未追认，代理人对无权代理行为承担（履行或赔偿）责任。 §客观需要（法律规定） 是指在一个人受委托照管、托运另一个人的财产时，在紧急情况下为了委托人的利益而必须采取某种行动时产生的代理权。 二、代理的内部法律关系 （一）代理人的基本义务 1.忠实义务：为委托人谋求最大的利益，不能谋私利。 2.注意义务：代理人应当尽到合理注意完成受托事务。 3.服从义务：代理人应当按照委托人的指示处理委托事务 4.报告义务：代理人应当报告委托事务的处理情况。 5.利益交付义务：代理人应当将处理委托事务取得的财产和权益（包括金钱、物品、权利凭证等）转交给委托人。 （二）被代理人的基本义务 1.支付佣金或报酬 2.补偿代理人因履行代理职责而垫付的费用（如运费、港口费、仓储费等） 讨论案例 ?被告绍兴县印染有限公司委托原告上海爱尔思国际货运公司办理两批出口货物的货运手续，分别要求订2002年10月19日和26日“DSR”的船，运费预付。?2002年10月21日、23日，原告委托上海天鼎集装箱运输有限公司派车从被告处将货物装箱并拖运至上海港区，产生费用人民币4800元。被告业务员在装箱单上签字确认。原告又委托上海航顺国际货运有限责任公司代为报关，产生费用人民币295元。 ?货物出运后，被告收到了原告递交的两份已装船提单，证明货物已于2002年10月26日装船，航次名为HANJIN04W”，运费预付。 ?而货物实际上于2002年11月2日出运。该批货物出运后，于2002年11月11日因火灾而灭失。 双方争议 ?原告诉称，公司按约履行了货运手续并代垫了相关运杂费，包括海洋运费5448美元，定额费、码头操作费人民币1700元。但被告拒不支付相关费用。 ?被告辩称：原告并没有按被告的委托履行义务，原告擅自变更船期和垫付运费，无权主张代理费用；被告出运的货物在运输过程中灭失，被告也不应承担支付垫付运费的责任。 参考结论： ?被告出具货运委托书委托爱尔思公司办理货运出口手续，双方之间的海上货运代理合同关系成立。 ?原告爱尔思公司安排货物于2002年10月26日出运，已违反了委托书的约定。然而，当原告安排集卡车队于2002年10月21日前去装货时，被告并没有提出异议，之后又接受了原告转交的提单，应视为原、被告已就第一批货物的出运时间作了修改。 ?原告取得提单后交由被告应视为原告的代理义务已经完成，货物未能在提单载明的时间装船出运，是承运人的过错，故被告认为原告未尽代理职责的观点不成立，原告有权向被告追讨代理费及垫付运费。 上海市高院 ?虽然一审判决后，印染公司不服，向上海市高级人民法院提起上诉。二审认为，涉案货物已装船出运，爱尔思公司为此垫付了运费等有关费用。 ?印染公司没有明确授权爱尔思公司垫付运费，但爱尔思公司基于货运代理的行业惯例垫付运费，是为了印染公司的利益，并无不当。 案例 ?某电子设备有限公司有一批电子配件由武汉经上海运往香港，委托某货运代理公司（货代）办理货物出口报关、报检、托运手续及结汇、退税事宜。 ?货代在上海港A港务公司办理装货，因货物包装有轻微破损，A港务拒装，货代遂向A港务出具保函，称如因货物包装破损在目的港交货困难造成损失，均由货代负责。 基本案情 ?A港务在保函上加注：因包装破损所致一切后果由货代负责，与港方无关。并与货代一起将保函交给承运人上海某远洋运输公司。 ?承运人收下保函，签发了已装船货物清洁提单。6月24日，船抵目的港，经检验发现因包装不当导致货损。 索赔 ?承运人对货方作出赔付。 ?承运人依照保函要求货代赔付有关损失。 货代抗辩理由 ?承运人明知货物包装不牢，但却未在提单上注明，这说明承运人对所接受的货物表面状况无异议，因此他必须对所承运的货物负责，而不论其是否接受了保函。
国际私法 第五章国际物权的法律冲突法 案例一：卡梅尔诉西韦尔案 【案情介绍】 一位俄国代理商受英国人卡梅尔的委托，要从俄国把一批货物运到英国港口城市赫尔，并将一份普通提单交付给英国商人。运输该货物的船是一艘德国船，由德国人担任船长。该船在挪威海域出事，但货物被运到岸上。根据挪威法律，在上述失事的情况下，船长有权出卖货物，善意买受人可以取得货物的所有权。但如果他不适当地出卖，则必须对原所有人承担责任。该批货物本来可以转船运往英国，但船长行使他的自决权，通过公开拍卖，将所载货物卖给了一位善意的第三者克劳斯。后来，克劳斯又将货物卖给了西韦尔，西韦尔又将该货物运到了英国。卡梅尔于是在英国法院提起诉讼，对该批货物主张权利，并要求被告赔偿其货物被非法占有所受的损失。按照英国的法律，船长无权转让上述货物。1【法律问题】西韦尔取得货物所有权是否合法？应适用何国法律？ 【参考结论】 该案件属于货物所有权取得是否合法的问题，应属于物之所在地法的适用范围。根据案情可知，该批货物所有权的转移和被告取得所有权的地点均在那挪威，故应适用挪威法律。根据挪威法律的规定，船长在本案所发生的情况下，有权出卖货物，善意第三人可以合法取得货物的所有权，故西韦尔可以获得货物的合法所有权。一般认为，如动产已依原所在地甲国法的条件作了处分后，其所在地变成乙国，即使此种处分未满足乙国法律规定的条件，也应认为处分有效；反之，如果甲国的处分不符合甲国法律规定的条件而转移至乙国，则即使满足乙国法律规定的条件，也不应认为已有效转移。因此，被告取得该批货物的所有权不因其后来被转移到英国而被剥夺。 案例二：卡特科利夫继承案——动产与不动产的区分 【案情介绍】 本案的被继承人在加拿大安大略省设有住所，去世前未留遗嘱，曾将其位于英国的土地出售，所得收益用来购买了一家英国公司发行的股票，以作为再投资。该被继承人去世后，其近亲属请求按照安大略省的法律继承这些股票，认为股票 1参见李双元、蒋新苗编著：《国际私法学案例教程》，知识产权出版社2004年版，第160页。
第六章代理 一、概念题 1．委托合同与代理（中南财大2003年研） 答：委托合同，又称委任合同，是指一方委托他方处理一定事务，他方接受委托的协议。委托合同是在委托人与受托人内部建立代理关系（意定代理）的前提。代理，是指代理人依据代理权，以被代理人的名义与第三人实施民事行为，直接对被代理人发生效力。 二者的区别主要包括：①性质不同。委托合同是双方法律行为，是委托代理产生的基础法律关系；代理则涉及代理人、被代理人和第三人三方法律关系。②标的不同。委托合同的标的可能是事实行为也可能是法律行为；代理的标的必须是法律行为。 2．滥用代理权（南京理工2011年研） 答：滥用代理权，是指代理人行使代理权时，违背代理权的设定宗旨和代理行为的基本准则，有损被代理人利益的行为。滥用代理权的行为是违背诚实信用原则的行为，各国法律一般予以禁止。构成滥用代理权应具备以下三个要件：①代理人有代理权。这一要件使滥用代理权的行为与无权代理行为区别开来；②代理人行使代理权的行为违背了诚实信用原则，违背了代理权的设定宗旨和基本准则；③代理人的代理行为有损被代理人的利益。 滥用代理权包括自己代理、双方代理、代理人和第三人恶意串通，进行损害被代理人利益的行为三种类型。 3．无权处分与无权代理（中南财大2010年研） 相关试题：简述无权处分与无权代理有何区别。（简答题，苏州大学2012年研）
答：（1）无权处分行为，是指无处分权人处分他人的财产，以引起财产权利变动为目的的行为。其特征主要包括：①权利人无处分权而处分他人的财产；②无权处分人所为的处分行为是以自己的名义进行的。 （2）无权代理，是指行为人既没有代理权，也没有令相对人相信其有代理权的事实或理由，而以被代理人的名义所为的代理。这里所称的无权代理仅指狭义的无权代理，广义的无权代理包括表见代理。 （3）无权处分与无权代理的区别：无权处分人所为的处分行为是以自己的名义进行的，无权代理所为的处分行为是以被代理人的名义进行的。 4．无权代理与表见代理（中南财大2008年研；上交2006年研；浙大1999年研）相关试题： （1）无权代理（中南财大2005年研；人大2007、2003年研；北科2004年研）（2）表见代理（中国矿业大学2009年研；北师2008年研；中国青年政治学院2005年研；中南财大2005年研；清华大学2004年研；北科2011、2010、2008年研；南师大2009年研；东财2009年研；南开大学2001年研） 答：（1）无权代理，是指行为人既没有代理权，也没有令相对人相信其有代理权的事实或理由，而以被代理人的名义所为的代理。这里所称的无权代理仅指狭义的无权代理，广义的无权代理包括表见代理。 （2）表见代理，是指行为人没有代理权，但使相对人有理由相信其有代理权，法律规定被代理人应负授权责任的无权代理。 （3）广义的无权代理包括表见代理。狭义的无权代理与表见代理的区别具体如下： ①有无外表授权不同。无权代理没有外表授权，表见代理须有使相对人相信行为人具有
国际商事代理制度研究 赵秀文中国人民大学法学院教授 内容提要: 本文从比较法的角度，对大陆法和普通法上代理制度的基本理论与实践作了比较研究。分析了我国关于代理制度的立法和外贸代理的现状，指出应在代理制度整体论的基础上，建立起适合我国社会主义市场经济发展需要的代理制度，并通过不断地完善社会主义法制，给国内更多的企业，特别是大中型企业以外贸经营权。 代理是各国民商法上的重要制度之一。在国际商事交易中，代理制度被广泛地应用于国际货物买卖、运输、保险、支付、证券交易等领域，它对于促进国际商事交往和繁荣各国经济，发挥着重要的作用。本文试从比较法的角度，对大陆法和普通法上的代理制度作研究，进而对我国涉外商事代理的立法与实践的现状及其改进，提出本人的看法。 一、大陆法上的代理制度 在罗马法上，代理这个概念出现在查士丁尼(Justinian)时期[1]。但由于罗马经济多以家族为单位，家庭成员获得的财产自动归家长所有，因此在这一时期，代理制度的发展非常缓慢。 在中世纪，由于商业发展的迫切需要，出现了有关代理的理论。荷兰著名政治家、法学家格老(Grotius Hugo，1583—1645)在其《战争与和平法》中，提出了关于“代理人的权利直接来源于他的委托人，其行为基于委托人的授权”的理论[2]。 大陆法上的代理制度建立在把委任(mandate)与授权(authority)严格区别开来的础上。委任是本人(又称委托人)与代理人之间的契约，调整本人与代理人之间的内部关系。授权则指代理人代表本人与第三人签订合同的权力，它调整的是本人和代理人与第三人之间的外部关系。本人对代理人在其授权X围内实施的代理行为，承担责任。这就是大陆法上的代理制度赖以存在的基本理论——“区别论”(the theory of separation)。 根据代理人究竟是以代表的身份还是以他个人的名义与第三人订立合同，大陆法上的代理分为直接代理和间接代理。如果代理人以代表的身份，即以本人的名义与第三人签约，就是直接代理。直接代理人通称为商业代理
第六章代理法试题 一、填空题 1．在代理关系中，_________和_________之间的关系称为内部关系，本人与代理人对第三人的关系称为_________。 2．在代理活动中，本人最主要的义务是_________。 3．大陆法把代理权产生的原因分为两种，即_________代理和_________代理。 4．大陆法国家，直接代理人称为，间接代理人称为 5．英美法对于第三人究竟是同代理人还是同本人订立合同的问题，采取 标准 6．根据各国法律，代理关系终止的情况为：①本人_________、破产或_________；②_________的死亡、破产或丧失行为能力。。 7．代理关系终止的效果有_________之间的效果和对于_________的效果 8．我国外贸代理的基本做法是_________和_________。 9．无权代理人所作的代理行为原则上是______________，非经本人的______________，对本人不具拘束力。 10．本人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决于第三人是否 二、单项选择题 1．在代理制度中，行为人的行为对本人具有拘束力的情况为( ) A. 行为人是在本人的授权范围内行事 B．行为人可以不在本人的授权范围内行事 C．行为人是以本人的名义实施的一切行为 2．没有严格地把委任与授权行为区别开的国家法律是( ) A．德国法 B．日本法 C．瑞士法 D．法国法 3．代理人对于商业信誉赔偿请求，必须在代理合同终止后几个月内提出：( ) A．三个月 B．六个月 C．一个月 D．九个月 4．在大陆法中，委任表明了( ) A．本人与代理人的外部关系 B．本人与代理人的内部关系 C. 本人与第三人的外部关系 D．代理人与第三人的外部关系 5．某甲经常让某乙替他向某丙订购货物，并如数向丙支付货款，在这种情况下，乙便认为是具有：( ) A．明示代理权 B．默示代理权 C. 客观必需的代理权 D．追认代理 6．英美法规定，违反有代理权的默示担保诉讼( ) A．可以由本人起诉 B．可以由代理人起诉 C．只能由第三人起诉 D．本人与第三人均可起诉 7．未被披露的本人行使了介入权之后，( ) A．他自己须对第三人承担义务 B．他自己可以不对第三人承担义务 C．仍可以让代理人对第三人承担义务 D、第三人仍可选择代理人承担合同义务
第五章国际商事代理法 本章内容 概述 代理的内部法律关系 代理的外部法律关系 法律依据 大陆法和英美法 一、概述 甲公司生产服装并委托乙外贸公司代理出口。 ◆假设1. 乙公司以被代理人(委托人甲)的名义与国外丙公司签订了销售合同。 ◆假设2. 乙公司以自己的名义但表明“代理卖方”与国外丙公司签订了销售合同。 ◆假设3. 乙公司以自己的名义与国外丙公司签订了销售合同，且未公开代理关系。（一）代理的含义及类型 狭义：是指代理人以被代理人（委托人、本人）的名义从事代理行为，其法律后果直接归属于被代理人的法律行为。 广义：是指代理人以自己的名义或以被代理人的名义为其购进或售出货物或提供服务，并从中获取报酬的经营活动。 立法趋势 1983年《国际货物销售代理公约》（未生效） 1998年《欧洲合同法原则》 1999年我国《合同法》 基本类型 （二）代理权的认定 是有权代理还是无权代理？其结果有何差异？ §被代理人的授权 以口头或书面形式向代理人授予代理权。 §被代理人的追认 对无权代理予以追认时产生的代理权；如未追认，代理人对无权代理行为承担（履行或赔偿）责任。 §客观需要（法律规定） 是指在一个人受委托照管、托运另一个人的财产时，在紧急情况下为了委托人的利益而必须采取某种行动时产生的代理权。 二、代理的内部法律关系 （一）代理人的基本义务 1.忠实义务：为委托人谋求最大的利益，不能谋私利。 2.注意义务：代理人应当尽到合理注意完成受托事务。 3.服从义务：代理人应当按照委托人的指示处理委托事务 4.报告义务：代理人应当报告委托事务的处理情况。 5.利益交付义务：代理人应当将处理委托事务取得的财产和权益（包括金钱、物品、权利凭证等）转交给委托人。 （二）被代理人的基本义务 1.支付佣金或报酬 2.补偿代理人因履行代理职责而垫付的费用（如运费、港口费、仓储费等） 讨论案例 ?被告绍兴县印染有限公司委托原告上海爱尔思国际货运公司办理两批出口货物的货运手续，分别要求订2002年10月19日和26日“DSR”的船，运费预付。 ?2002年10月21日、23日，原告委托上海天鼎集装箱运输有限公司派车从被告处将货物装箱并拖运至上海港区，产生费用人民币4800元。被告业务员在装箱单上签字确认。原告又委托上海航顺国际货运有限责任公司代为报关，产生费用人民币295元。 ?货物出运后，被告收到了原告递交的两份已装船提单，证明货物已于2002年10月26日装船，航次名为HANJIN04W”，运费预付。 ?而货物实际上于2002年11月2日出运。该批货物出运后，于2002年11月11日因火灾而灭失。 双方争议 ?原告诉称，公司按约履行了货运手续并代垫了相关运杂费，包括海洋运费5448美元，定额费、码头操作费人民币1700元。但被告拒不支付相关费用。 ?被告辩称：原告并没有按被告的委托履行义务，原告擅自变更船期和垫付运费，无权主张代理费用；被告出运的货物在运输过程中灭失，被告也不应承担支付垫付运费的责任。 参考结论： ?被告出具货运委托书委托爱尔思公司办理货运出口手续，双方之间的海上货运代理合同关系成立。 ?原告爱尔思公司安排货物于2002年10月26日出运，已违反了委托书的约定。然而，当原告安排集卡车队于2002年10月21日前去装货时，被告并没有提出异议，之后又接受了原告转交的提单，应视为原、被告已就第一批货物的出运时间作了修改。 ?原告取得提单后交由被告应视为原告的代理义务已经完成，货物未能在提单载明的时间装船出运，是承运人的过错，故被告认为原告未尽代理职责的观点不成立，原告有权向被告追讨代理费及垫付运费。 上海市高院 ?虽然一审判决后，印染公司不服，向上海市高级人民法院提起上诉。二审认为，涉案货物已装船出运，爱尔思公司为此垫付了运费等有关费用。 ?印染公司没有明确授权爱尔思公司垫付运费，但爱尔思公司基于货运代理的行业惯例垫付运费，是为了印染公司的利益，并无不当。 案例 ?某电子设备有限公司有一批电子配件由武汉经上海运往香港，委托某货运代理公司（货代）办理货物出口报关、报检、托运手续及结汇、退税事宜。 ?货代在上海港A港务公司办理装货，因货物包装有轻微破损，A港务拒装，货代遂向A港务出具保函，称如因货物包装破损在目的港交货困难造成损失，均由货代负责。 基本案情 ?A港务在保函上加注：因包装破损所致一切后果由货代负责，与港方无关。并与货代一起将保函交给承运人上海某远洋运输公司。 ?承运人收下保函，签发了已装船货物清洁提单。6月24日，船抵目的港，经检验发现因包装不当导致货损。 索赔 ?承运人对货方作出赔付。 ?承运人依照保函要求货代赔付有关损失。