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课程框架
第一节 合同的订立 第二节 合同的效力 第三节 合同的履行 第四节 合同的变更 转让与终止 合同的变更、转让与终止 第五节 违约责任 第六节 合同的担保 第七节 合同欺诈与合同纠纷的防范与处理
合同法与担保法实务
殷洁 教授 上海对外贸易学院法学院
版权所有
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参考资料(现行立法)
《中华人民共和国合同法》(1999年) 《中华人民共和国担保法》(1995年) 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合 同法》若干问题的解释（一）(1999年) 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合 同法》若干问题的解释（二）(2009年) 《最高人民法院关于当前形势下审理民商事 合同纠纷案件若干问题的指导意见》(2009年) 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担 保法》若干问题的解释 (2000年)
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第一节 合同的订立
一、订立合同的主体资格 二、合同的形式 三、合同的主要条款 四、合同的订立方式 五、缔约过失责任
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一、 订立合同的主体资格
当事人订立合同，应当具有相应的民 事权利能力和民事行为能力。 当事人依法可以委托代理人订立合同。
1、自然人
年龄(10周岁、16周岁、18周岁) 精神健康状况
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2、法人和其他组织
法人的分支机构不得擅自以法人名义对 外订立合同。 法人或者其他组织的法定代表人、负责 人超越权限订立的合同，除相对人知道 或者应当知道其超越权限的以外，该代 应 道其超越权 的 外 该代 表行为有效。 合同生效后，当事人不得因法定代表人、 负责人、承办人的变动而不履行合同义 务。
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典型案例：柳某代购原料案
H省甲公司拟到J省某地采购原材料，董事长 周某派柳某前往，为柳某开具了介绍信和授 权委托书，代理权为购买10吨此原料，但未 明确有效期。因原材料紧俏，柳某到达J省后 一时没买到。此间周某打电话给柳某说：既 然尚未买到 就不用买了 同时表示柳某的 然尚未买到，就不用买了；同时表示柳某的 代理权已被终止。 两天后，柳某恰好通过同学关系联系上乙公 司，遂未经请示即以甲的名义与乙订立了购 买10吨此原料的合同。几天后，乙发运货物 到甲所在地，甲拒收货物，拒绝付款，引起 纠纷。
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典型案例：个体户赵某借用 空白合同书案
个体工商户赵某经营服装业务，向A服装店(集 体企业)借用了4张加盖A服装店公章的空白合 同书，支付“管理费”800元。某年10月，赵 某持空白合同书以A服装店的名义与某县B服装 厂签了购销男用背心的合同一份。合同规定， B服装厂提供给赵某男用背心5万件，每件10元， 总价款为50万元，由B服装厂将货送到指定地 点，货到后一周内付款。结果赵某收货后迟迟 不付给B服装厂货款，服装厂多次派人到A服装 店催讨，引起纠纷。
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表见代理
行为人没有代理权、超越代理权或者 代理权终止后以被代理人名义订立合 同，相对人有理由相信行为人有代理 权的，该代理行为有效。 权的 该代理行为有效 注意：公司公章、合同专用章、加盖 公章或合同专用章的空白合同书、授 权委托书、业务介绍信
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二、合同订立的形式
口头、书面、其他 应当采用书面形式： 非自然人之间的借款合同 租赁期限为6个月以上的租赁合同 融资租赁合同 建设工程合同 技术开发合同 技术转让合同 担保合同
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（三）合同的主要条款
当事人的名称或者姓名和住所； 标的； 数量； 质量； 质量 价款或者报酬； 履行期限、地点和方式； 违约责任； 解决争议的方法。
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典型案例：计量单位纠纷
案例一：购买铁矿石纠纷 案例二：购买木条纠纷
关于仲裁条款
或裁或审原则 明确仲裁机构
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四、合同的订立方式
(一)要约 (二)承诺
典型案例：VCD购销纠纷案
某年10月5日，甲商厦函告乙公司，欲 购买200台VCD，单价为每台1300元， 如能满足要求，于接函后10天内电复或 函复告之。乙公司于10月10日接到此函 未立即答复。不久市场传言VCD降价大 未立即答复 不久市场传言VCD降价大 战。乙公司于10月17日下午电复甲商厦， 同意其所提条件，保证供货。甲商厦也 于17日下午电告乙公司，撤销其于5日 的函。双方均于18日上午收到对方的电 报，遂产生纠纷。
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要约的相关规定
要约是希望和他人订立合同的意思表示， 该意思表示应当符合下列规定：（一）内 容具体确定；（二）表明经受要约人承诺， 要约人即受该意思表示约束。 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意 思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标 公告、招股说明书、商业广告等为要约邀 请。商业广告的内容符合要约规定的，视 为要约。
要约的相关规定(续)
要约到达受要约人时生效。 要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约 到达受要约人之前或者与要约同时到达受要 约人。 要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要 约人发出承诺通知之前到达受要约人。 有下列情形之一的，要约不得撤销： （一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式 明示要约不可撤销； （二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的， 并已经为履行合同作了准备工作。
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承诺的相关规定
承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺应当在要约确定的期限内到达要约 人。 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在 承诺可以撤回 撤回承诺的通知应当在 承诺通知到达要约人之前或者与承诺通 知同时到达要约人。 承诺通知到达要约人时生效。承诺生效 时合同成立。
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五、 缔约过失责任
假借订立合同，恶意进行磋商； 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实 或者提供虚假情况； 有其他违背诚实信用原则的行为。 有其他违背诚实信用原则的行为
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典型案例：某旅行社未及时投保案
上海某夫妇带中考后的小孩参加旅行 社组团去舟山旅游，小孩溺水死亡。 事发后旅行社去投保，保险公司拒赔。
第二节 合同的效力
一、有效合同 二、无效合同 三、可变更、可撤销合同 四、效力待定合同
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一、有效合同
１、 主体资格合格 ２、 意思表示真实 ３、 内容不得违反法律和损害国家利 益或社会公共利益 ４、 程序和形式合法（包括办理法定 的登记、审批手续）
典型案例：私房租赁、抵押案
某年5月1日甲与乙签订一份为期3年的房屋 租赁合同，由乙承租该房。同年8月6日丙向 甲提出愿意购买该房屋，甲即将出卖该房屋 的情况告知了乙。到了11月7日乙没有任何 答复，甲与丙协商以120万元的价格将该房 卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，丙支付 了全部房款。但在双方准备办理房产变更登 记前数日，甲遇丁，丁愿以140万元买下该 房。甲遂与丁又签订了一份房屋买卖合同， 且双方很快到房屋管理部门办理了过户登记 手续。于是甲、丙、丁之间引发纠纷。
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相关规定
《合同法解释(二)》第九条：法律、行 政法规规定合同应当办理登记手续， 但未规定登记后生效的，当事人未办 理登记手续不影响合同的效力，合同 理登记手续不影响合同的效力 合同 标的物所有权及其他物权不能转移。
二、无效合同
有下列情形之一的，合同无效： 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国 家利益； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 以合法形式掩盖非法目的； 损害社会公共利益； 违反法律、行政法规的强制性规定。
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典型案例：印刷厂与啤酒厂借款案
某市印刷厂因资金紧缺，向市啤酒厂借款。1月 25日双方签订了借款合同书约定：啤酒厂借给 印刷厂现金30万元，借款期限为1年，利息总 计6万元。如果印刷厂不能按期还款，支付违约 金3万元。 借款到期后，印刷厂未能按期还款。经过啤酒 厂多次催要，印刷厂才偿还了6万元的利息。啤 酒厂见还款无望，遂向法院起诉，要求法院判 决印刷厂偿还借款本金30万元，并支付违约金 3万元。
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典型案例：甲公司与乙公司联营化 妆品案
甲、乙约定：甲出资20万元，乙提供 场地和人员，联营期半年；甲不参与 经营管理，到期无论盈亏乙归还甲的 本金20万元并支付5万元利润。 本金20万元并支付5万元利润 “明为联营，实为借贷”
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合同中免责条款的效力
合同中的下列免责条款无效： （1）造成对方人身伤害的； （2）因故意或者重大过失造成对方 财产损失的。 财产损失的
格式条款的效力
采用格式条款订立合同的，提供格式条 款的一方应当遵循公平原则确定当事人 之间的权利和义务，并采取合理的方式 提请对方注意免除或者限制其责任的条 款，按照对方的要求，对该条款予以说 明。 提供格式条款一方免除其责任、加重对 方责任、排除对方主要权利的，该条款 无效。
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典型案例
案例一：某旅客向北京某航空公司索 赔案 案例二：某保险公司拒赔死亡保险金 案 案例三：某保险公司拒赔被盗车辆案
合理提示、说明相关规定
《合同法解释(二) 》第6条： 提供格式条款的一方对格式条款中免除或 者限制其责任的内容，在合同订立时采用足 以引起对方注意的文字 符号 字体等特别 以引起对方注意的文字、符号、字体等特别 标识，并按照对方的要求对该格式条款予以 说明的，人民法院应当认定符合合同法第三 十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明 义务承担举证责任。
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三、可变更、撤销的合同
１、因重大误解订立的 ２、在订立合同时显失公平的合同 ３、以欺诈、胁迫手段或乘人之危订 立的合同
四、效力待定合同
１、限制民事行为能力人依法不能独 立订立的合同 ２、无权代理人以被代理人的名义订 无权代 人以被代 人的名义订 立的合同 ３、无处分权人处分他人财产而订立 的合同
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第三节 合同的履行
一、合同履行的基本原则 二、合同履行中的抗辩权 三、合同条款不明时的履行规则 四、执行政府价格的履行规则 五、数项债务的履行顺序
一、合同履行的基本原则
(一)全面履行原则 (二)诚实信用原则 (三)情事(势)变更原则
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典型案例：武汉市煤气公司诉重庆 检测仪表厂案
原告武汉市煤气公司于1987年签订技术转让 协作合同与煤气表散件供应合同及补充协议 各一份，约定被告重庆检测仪表厂按月向原 告供给煤气表散件，数量由合同约定，后因 国家政策调整导致制作煤气表散件的铝锭价 格与铝外壳价格分别从原来的每吨4400元至 4600元、23.085元上调为每吨16000元、41 元。从而出现了履行障碍，被告多次与原告 协商请求变更合同中的价款未果，遂于1988 年9月起停止向原告供应煤气表散件，从而引 发原告提起诉讼，要求被告承担违约责任。
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情事(势)变更相关规定
《合同法解释(二)》第26条 合同成立以后客观情况发生了当事人在订立 合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属 于商 风险的重大变化 继续履行合同对于 于商业风险的重大变化，继续履行合同对于 一方当事人明显不公平或者不能实现合同目 的，当事人请求人民法院变更或者解除合同 的，人民法院应当根据公平原则，并结合案 件的实际情况确定是否变更或者解除。
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二、合同履行中的抗辩权
(一)同时履行抗辩权 (二)先履行抗辩权(不安抗辩权) (三)后履行抗辩权
先履行抗辩权相关规定
《合同法》第68条 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明 对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （二）转移财产 抽逃资金 以逃避债务 （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的 其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担 违约责任。
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三、合同条款不明时的履行规则
《合同法》第61条 合同生效后，当事人就质量、价款或 者报酬、履行地点等内容没有约定或 者约定不明确的，可以协议补充；不 者约定不明确的 可以协议补充 不 能达成补充协议的，按照合同有关条 款或者交易习惯确定。
典型案例：钢材分批交货案
某年初，甲建筑公司与乙钢厂签订了一份钢 材批量供应合同，约定乙钢厂全年供应钢材 1000吨，分四批用火车发运，运费和货款 每半年结清一次。1月份乙钢厂向甲建筑公 司发运了300吨钢材，4月份以后钢材的市 司发运了300吨钢材 4月份以后钢材的市 场价格上涨，乙钢厂便不再发货。甲建筑公 司只好到市场上购买高价钢材以保证工程进 度。11月份，钢材价格下跌，乙钢厂马上 向甲建筑公司要求分三次发货700吨，引发 争议。
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条款不明时的履行规则
依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用 下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业 标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通 常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时 履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价 或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货 币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所 在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履 行。
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条款不明时的履行规则(续)
（四）履行期限不明确的，债务人可 以随时履行，债权人也可以随时要求 履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利 于实现合同目的的方式履行。 于实现合同目的的方式履行 （六）履行费用的负担不明确的，由 履行义务一方负担。
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四、执行政府价格的履行规则
执行政府定价或者政府指导价的，在 合同约定的交付期限内政府价格调整 时，按照交付时的价格计价。逾期交 付标的物的，遇价格上涨时，按照原 价格执行；价格下降时，按照新价格 执行。逾期提取标的物或者逾期付款 的，遇价格上涨时，按照新价格执行； 价格下降时，按照原价格执行。
五、数项债务的履行顺序
《合同法解释(二)》第20条： 债务人的给付不足以清偿其对同一债权 人所负的数笔相同种类的全部债务，应 当优先抵充已到期的债务； 当优先抵充已到期的债务 几项债务均到期的，优先抵充对债权人 缺乏担保或者担保数额最少的债务；
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数项债务的履行顺序(续)
担保数额相同的，优先抵充债务负担 较重的债务； 负担相同的，按照债务到期的先后顺 序抵充； 到期时间相同的，按比例抵充。 但是，债权人与债务人对清偿的债务或 者清偿抵充顺序有约定的除外。
第四节 合同的变更、转让与终止
一、合同的变更 二、合同的转让 三、合同的终止
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一、合同的变更
二、合同的转让
债权人转让权利的，应当通知债务人。 债务人将合同的义务全部或者部分转 移给第三人的，应当经债权人同意。
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三、合同的终止
债务已经按照约定履行； 合同解除； 债务相互抵销； 债务人依法将标的物提存； 债务人依法将标的物提存 债权人免除债务； 债权债务同归于一人； 法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
合同的解除
（1）因不可抗力致使不能实现合同目的； （2）在履行期限届满之前，当事人一方明确 表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告 后在合理期限内仍未履行； 后在合理期限内仍未履行 （4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违 约行为致使不能实现合同目的； （5）法律规定的其他情形。
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提存标的物
有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可 以将标的物提存： （1）债权人无正当理由拒绝受领； （2）债权人下落不明； （ ）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事 （3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事 行为能力未确定监护人； （4）法律规定的其他情形。 标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务 人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的 价款。
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第五节 违约责任
一、归责原则 二、违约责任的承担方式
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一、归责原则
一般合同适用严格责任原则 当事人一方不履行合同义务或者履行 合同义务不符合约定的，应当承担继 续履行、采取补救措施或者赔偿损失 续履行 采取补救措施或者赔偿损失 等违约责任。 过错责任原则适用极少数合同
二、违约责任的承担方式
(一)支付违约金 (二)赔偿损失 (三)继续履行 (四)定金罚则 (五)其他补救措施
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(一)支付违约金
《合同法》第114条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情 况向对方支付一定数额的违约金，也可以约 定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可 以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约 定的违约金过分高于造成的损失的，当事人 可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减 少。
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“过分高于造成的损失”的认定
《合同法解释(二)》第29条 当事人约定的违约金超过造成损失的 百分之三十的，一般可以认定为合同 法第一百一十四条第二款规定的“过 法第 百 十四条第二款规定的“过 分高于造成的损失”。
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(二)赔偿损失
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义 务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔 偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括 合同履行后可以获得的利益，但不得超过违 反合同一方订立合同时预见到或者应当预见 反合同 方订立合同时预见到或者应当预见 到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行 为的，依照《中华人民共和国消费者权益保 护法》的规定承担损害赔偿责任。
(三)继续履行
当事人一方不履行非金钱债务或者履行非 金钱债务不符合约定的，对方可以要求履 行， 有下列情形之一的除外： 律 实 （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履 行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。
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(四)定金罚则
给付定金的一方不履行约定的债务的， 无权要求返还定金； 收受定金的一方不履行约定的债务的， 应当双倍返还定金。 应当双倍返还定金 当事人既约定违约金，又约定定金的， 一方违约时，对方可以选择适用违约 金或者定金条款。
(五)其他补救措施
修理 更换 重作 退货 减少价款或者报酬 其他
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第六节 合同的担保 保证 抵押 质押 留置 定金
一、保证
(一)保证人资格 (二)保证的方式 (三)保证期间
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(一)保证人资格
国家机关不得为保证人，但经国务院批准 为使用外国政府或者国际经济组织贷款进 行转贷的除外。 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事 业单位、社会团体不得为保证人。 企业法人的分支机构、职能部门不得为保 证人。企业法人的分支机构有法人书面授 权的，可以在授权范围内提供保证。
(二)保证的方式
一般保证 连带责任保证
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典型案例：华兴五金厂贷款案
华兴五金厂向银行申请贷款60万元，除 用本单位价值20万元的轿车抵押外，还 请华山钢铁厂为此笔贷款提供担保。银 行与钢铁厂签定的保证合同约定：“五 金厂不能履行债务时，由保证人承担保 金 债务 保 保 证责任”。贷款到期后，五金厂未能清 偿贷款，银行向法院起诉，诉讼请求为： （１）华兴五金厂偿还本息并支付违约 金；（２）华山钢铁厂对此笔贷款承担 连带责任。
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一般保证相关规定
当事人在保证合同中约定，债务人不能履行 债务时，由保证人承担保证责任的，为一般 保证。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或 者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不 者仲裁 并就债务人财产依法强制执行仍不 能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证 责任。(先诉抗辩权) 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确 的，按照连带责任保证承担保证责任。
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典型案例：还款期延期案
甲、乙于2008年10月5日签订一借款 合同，丙作为担保方在借款合同上签 字。合同约定乙的还款日期为2009年 1月5日，到期未还由丙承担连带责任。 2009年1月10日，甲、乙双方经协商 将还款期延至2009年3月5日，并通知 丙，丙对此未表态。时至9月5日，甲 因乙尚未还款而要求丙偿还借款本息。
(三)保证期间
保证合同约定的保证期间早于或者等于 主债务履行期限的，视为没有约定，保 证期间为主债务履行期届满之日起六个 月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至 主债务本息还清时为止等类似内容的， 视为约定不明，保证期间为主债务履行 期届满之日起二年。
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相关规定
债权人与债务人对主合同履行期限作 了变动，未经保证人书面同意的，保 证期间为原合同约定的或者法律规定 的期间。
二、抵押
(一)抵押物 (二)抵押合同 (三)抵押物登记 (四)抵押清偿顺序
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(一)抵押物
下列财产不得抵押 (1)土地所有权； (2)耕地、宅基地、自留山等集体所有的土地 使用权。但依法可以抵押的除外，如乡村企 业厂房占用的土地使用权，依法可以与地上 厂房同时抵押； 厂房同时抵押 (3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事 业单位、社会团体的教育设施，医疗卫生设 施和其他社会公益设施； (4)所有权、使用权不明或有争议的财产； (5)依法被查封、扣押、监管的财产； (6)依法不得抵押的其他财产。
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(二)抵押合同
注意：禁止流押契约 订立抵押合同时，抵押权人和抵押人 在合同中不得约定在债务履行期届满 抵押权人未受清偿时，抵押物的所有 抵押权人未受清偿时 抵押物的所有 权转移为债权人所有。
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(三)抵押物登记
（一）以无地上定着物的土地使用权 抵押的，为核发土地使用权证书的土 地管理部门； （二）以城市房地产或者乡（镇）、 村企业的厂房等建筑物抵押的，为县 级以上地方人民政府规定的部门； （三）以林木抵押的，为县级以上林 木主管部门；
抵押物登记(续)
（四）以航空器、船舶、车辆抵押的， 为运输工具的登记部门； （五）以企业的设备和其他动产抵押 的，为财产所在地的工商行政管理部 的 为财产所在地的工商行政管理部 门。 当事人以其他财产抵押的，可以 自愿办理抵押物登记，抵押合同自签 订之日起生效。
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典型案例：重复抵押
甲公司与乙公司于3月6日订立购货合同， 以其一套价值100万元的设备进行抵押， 未及时办理登记手续；3月20日甲向工 商银行借款80万元，又以该套设备抵押， 并于当日办理了抵押登记手续。乙公司 并于当日办理了抵押登记手续 乙公司 得知后经协调与甲在3月25日补办了设 备抵押登记手续。现甲仍拖欠工商银行 的80万元贷款本息和乙公司的50万元货 款，两债权人均主张对设备的抵押权。
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(四)抵押清偿顺序
同一财产向两个以上债权人抵押的：
（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物 登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债 权比例清偿； （二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵 押物已登记的，按照抵押物登记的先后顺序 清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后 顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。 抵押物已登记的先于未登记的受偿。
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三、质押
(一)动产质押 (二)权利质押
(一)动产质押
转移占有为生效要件
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典型案例
案例一：奶牛质押案 案例二：轿车质押案
(二)权利质押
（1）汇票、支票、本票、债券、存 款单、仓单、提单； （2）依法可以转让的股份、股票； （3）依法可以转让的商标专用权， （3）依法可以转让的商标专用权 专利权、著作权中的财产权； （4）依法可以质押的其他权利，如 公路桥梁、公路隧道或者公路渡口等 不动产收益权。
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四、留置
主要用于保管合同、运输合同、承揽合同 1.债权人须已合法地占有债务人的动产； 2.债权人留置的动产，应当与债权属于同 法律关系，但企业之间留置的除外 一法律关系，但企业之间留置的除外 ； 3.债务已届清偿期； 4.法律规定或者当事人的约定 。
典型合同：某公司扣押轿车案
注意： 价值相当 不少于两个月的宽限期
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五、定金
(一)定金的种类 (二)定金合同 (三)定金罚则
(一)定金的种类
1.证约定金（证明合同成立） 2.成约定金（作为合同成立的要件） 3.违约定金（违约时适用相应的制裁） 4.解约定金（保留合同解除权） 5.立约定金（保证将来订立合同）
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(二)定金合同
定金应当以书面形式约定。当事人 在定金合同中应当约定交付定金的 期限。定金合同从实际交付定金之 日起生效。定金的数额由当事人约 定，但不得超过主合同标的额的百 分之二十。
(三)定金罚则
债务人履行债务后，定金应当抵作价 款或者收回。给付定金的一方不履行 约定的债务的，无权要求返还定金； 收受定金的 方不履行约定的债务的， 收受定金的一方不履行约定的债务的 应当双倍返还定金。
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第七节 合同欺诈与合同纠纷的防 范与处理
一、做好资信调查工作 二、认真推敲合同文本 三、加强证据意识 四、保管好印章、合同书、介绍信 五、尽可能利用各种担保形式 六、注意诉讼时效 七、多咨询律师或法律顾问
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一、做好资信调查工作
典型案例：深圳某公司诈骗钱财案
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二、认真推敲合同文本
内容尽可能完整、细致 先小人，后君子
典型案例：还欠款纠纷案
A欠B修理费10000元，遂开据欠条， 并保证一年内分两次还清。第一次还 款后，在欠条上注明：“还欠款 4500元”。后双方就尚欠4500元还 就尚 是欠5500元发生纠纷。
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三、加强证据意识
１、尽可能以书面形式签订或修改合 同； ２、注意收集和保存与合同有关的证 据材料，如授权委托书、往来函电、 据材料 如授权委托书 往来函电 收据发票等； ３、证据可能丧失时，应请求法院保 全证据。
四、保管好印章、合同书、介绍信
保留存根。 未使用的，应及时回收。
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五、尽可能利用各种担保形式
必要时采用反担保、再担保等。 反担保 再担保
A公司 B公司
六、注意诉讼时效
一般为二年。因国际货物买卖合同和 技术进出口合同争议提起诉讼或者申 请仲裁的期限为四年，自当事人知道 或者应当知道其权利受到侵害之日起 计算。 《最高人民法院关于审理民事案件适 用诉讼时效制度若干问题的规定》 (2008年)
A公司
B公司
D公司 C公司
C公司
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七、多咨询律师或法律顾问
订立合同以及发生合同纠纷时最好是 向律师或法律顾问咨询。
要点回顾
合同采用要约和承诺的方式订立。 合同的效力应从订约人的资格、意思表示的 真实性、内容合法、形式合法四个角度去把 握。 履行合同应当遵循全面履行、诚实信用原则 和相关规则。 承担违约责任的方式主要有支付违约金、赔 偿损失、继续履行、定金罚则、采取其他补 救措施等。 签订和履行合同应尽量灵活运用保证、抵押、 质押、留置和定金等担保方式。
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