第11卷第5期2011年5月
鸡西大学学报
JOURNAL OF JIXI UNIVERSITY
Vol．11No．5May．2011
文章编号：1672－6758（2011）05－0040－3
79刑法以来我国刑法思想发展历程浅谈
杜怡梅
摘要：从1979年新中国第一部刑法颁布至今30多年以来，我国次第颁布了若干刑法典、单行刑法、刑法解释和修正案。在这些刑法类法律文本中，我国刑法的思想逐渐发生了转化。试从中国古代刑法思想开始，探讨中国刑法思想，特别是从1979年至今30多年间中国刑法思想的历程。
关键词：刑法思想；历程；转化中图分类号：D920．0文献标识码：A 1979年，新中国颁布了第一部刑法，这一年也正是一则改革开放的政中国实施改革开放的年份。我认为，
策需要一部规范的刑法典来规范改革开放带来的一系列新问题和新现象；二则刑法典也是建国30年来各个社会——阶层和社会发展需要的结果。可以说，中国的刑法—无论是刑法典还是各个单行刑法，都和改革开放后实施的社会主义市场经济难解难分的。
1979年实施改革开放以后，中国的经济制度发生了质上的变化，从探索或者试探性的开创社会主义农村经济体制到后来城市经济体制的确立及最后全国社会主义市场经济体制的最终形成，中国发生了翻天覆地的变化。“纯正”（或者说教条）的马克思主义转上了中国从坚持
走中国特色社会主义道路。市场经济不再被认为是资本主义制度所独有的东西而是被认为是一种经济发展的方式而已。
而作为保障法出现的刑法，为社会主义市场经济的发展和完善提供了有力的法律保障。改革开放30建立、
年来，我国的刑事法律处于一个不断制定、修改和完善的发展过程中。由1979年刑法到一系列单行刑法，再到1997年刑法的全面修订及其后的刑法修订案等，无不深深地打上了市场经济的烙印。
在充分为社会主义市场经济服务的思想指导下，中国刑法的思想也随着经济的发展发生着内在的深刻的变化。
其实，中国的刑法思想自古以来就是随着社会的变革和经济的发展情况而改变的。
一
中国古代刑法思想
中国古代刑法一般是指中国奴隶制社会和封建社会时期的刑法。与西方国家相比中国在古代刑法的观念上尤为发达。原因主要在于西方国家的法律体系是建立在商品经济和自然法学的基础上的，因而，其更明显体现于其法律体系是建立在农业经济发达的民法观念；而中国，
刑法是最重要也和伦理宗教的基础上的。在我国古代，
是适用最广泛的法律，它以无所不在的力量保护君主和并为此而不惜采用严刑苛罚。正所谓我国国家的利益，
，“法，”“刑，”“律，。具古代对法的解释刑也法也法也”
思想
从1949年至1979年的30年间，我国刑法处于萌芽或者说是空白时期，从1954年对刑法典的初次尝试开中国刑法走上了漫漫的曲折道路。可以说，这30年始，
是伴随着社会民众对刑法的期盼度过的。
体而言，我国古代刑法的特征包括以下几个方面：一是具即道德与法律不分，刑法干涉到个人生有强烈的道德性，
活的所有领域，包括干涉个人的私生活，在今天属于道德调整的好多情形当时都依刑法处理。二是具有明显的差异性，即同样的行为由于行为人的身份不同，可以决定处“王子犯法罚的有无与轻重，虽然当时的社会管理者声称，但是进行稍微的思考就可以看出来，王子与庶民同罪”
犯法与庶民是不可能一样的，拿中国最典型的《唐律疏义》来看，官员犯罪可以通过“议、请、减、赎、当”等多种方式来降低甚至减免处罚。三是具有明显的法官擅断性，即对何种行为处以何种刑罚，事前并无或者是很少有法律的明文规定，主要由法官进行自由裁量。四是具有即刑罚方法主要是肉刑和死刑，而且刑罚的极端残忍性，
纣王制炮烙以繁多的种类去极尽发挥人类残忍之所能，
行俎醢就是明证，虽然在汉朝缇萦上书迫使管理者废除了肉刑，但是诸如“笞、杖”等刑罚依然存在。就拿“杖”刑来说，如果杖到70下的时候就会把人活活打死，这和“绞、斩”之间的轻重也就不容易区分了。五是具有民刑不分的混沌性，即法律涉足到的社会生活部分，无论民法，“罚”领域抑或刑法领域在所不问或者说刑罚是调整社，“赔”会关系的唯一方法的方法基本上在法律上很少体现或者说仅仅是民间法的一部分而不能作为法官判断的根据。可以说，我国古代刑法是统治权力高度集中的体现，其基本的任务就是保护社会统治者的利益而最终沦为国家的政治统治工具。为了保护国家利益，刑法上的一切行为都与国家有关，一切不法、侵权
行为都是犯罪，并课以残酷的刑罚。在这种情形下，个人完全俯首于强大的国家权力之下，没有独立的价值与利益可言。
我国古代刑法的状况向我们展示了其思想所在：这是一种完全以国家为中心且完全忽视个人权益的思想。
二
“刑法”新中国成立初至79刑法颁布前我国的
作者简介：杜怡梅，助教，洛阳理工学院，河南·洛阳。邮政编码：471023
第5期79刑法以来我国刑法思想发展历程浅谈2011年
建国后的前30年，中国的刑法基本上是停滞的。虽《关于惩治反革命条例》《关于没收反革命罪犯然也有如
》《管制反革命分子暂行办法》《惩治贪污条财产的规定
》《关于取缔投机商业的妨害国家货币治罪暂行条例例》
》《关于打击投机倒把和取缔私商长途贩运的几项指示
》《关于严禁鸦片烟毒的通令》几个政策界限的暂行规定
《关于违反爆炸、易燃危险物品管理规则的处罚暂行规等单行刑事法律和刑事政策的出台，但是作为一种规定》
定什么是犯罪的刑法典还似乎是一件遥不可及的事情。
在没有刑法的那段时间虽然没有刑法，但是刑法思想的思想还是存在的，基本上可以归结为两个方面，一是古代的行政与审判不分的思想继续影响中国，由行政处断代替刑事审判是当时最常见的做法；二是严苛的以阶级斗争为纲的做法使得各类刑事案件几乎都是擅断与个人决断的集合。
三79刑法颁布以来我国刑法思想及其转变79刑法是新中国第一部刑法，从其颁布30多年以来，刑法条文、体系甚至解释都经历了很大的转变。
1．刑法的功能从以服务政治为主向以服务经济为主转变。刑法的政治功能是人们长期较为注重的方面。政治功能是刑事立法把打击重点或调整重心放在危害国家偏重对上层建筑的保护，强调司法机政权稳定的犯罪上，
关的无产阶级专政功能。我国社会主义市场经济体制初步建立，虽然不断完善和继续巩固，但出现的大量的经济对社会经济关系产生了极大的破坏力。领域内的犯罪，
刑法的经济功能逐步走进人们的视野。刑法的经济功能一般认为包括立法和司法两个层面的含义。即刑事立法把保障和要突出对各种所有制和市场经济秩序的保护，促进社会经济发展作为刑法的首要功能；同时司法机关要增强刑事执法工作中的经济意识，充分体现刑法为社会主义市场经济保驾护航的作用。
刑法在保障社会主义市场经济制度的建立、完善和巩固中发挥着重要作用。当单纯通过民事责任行政责任不足以有效遏制严重经济违法行为的蔓延及其对市场经适用刑法，借助刑法特有的威慑力和强济秩序的破坏时，
制性，可以更加有效地保护社会主市场经济秩序。由政经济刑法作为刑法学治功能到经济功能的转化过程中，
的一门分支学科的形成是最好的证明。经济刑法，是指保护公我国刑事法律根据维护社会主义市场经济秩序、共财产所有权、加强廉正建设的需要规定的什么行为是经济犯罪和如何追究刑事责任的刑罚规范的总和。目经济刑法学方面多部著述的问世，充分证明了中国的前，
刑法完成了从服务政治为主向服务经济为主的转变。
2．刑法的作用从以惩戒为主向以保护为主转变。长“刀把期以来，在刑法的价值取向上，刑法被形象地称为，子”即刑法被当成了实行阶级专政、镇压阶级敌人
反抗、惩罚刑事犯罪分子的工具。而实际上，打击犯罪及惩戒和保护人民是刑法并行不悖的两大任务。刑法第1条规“惩罚犯罪，。刑法第2定，刑法的目的是为了保护人民”，“中华人民共和国刑法的任务，条规定是用刑法同一切以保卫国家安全，保卫人民民主专政的犯罪行为作斗争，
政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权有的财产，
利民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障。刑法的保护目的包括社会主义建设事业的顺利进行”
两个方面，一方面是通过打击犯罪，来保障广大人民群众的人身权利、财产权利、民主权利和其他合法权益；另一保障犯罪嫌疑人、方面是通过限制国家刑法权和司法权，
被告人的正当的权利，进而实现对一般人的权利保障。强化刑法的保护目的是社会文明发达的重要标志，是世界刑法改革的潮流和趋势。在国际社会普遍强调人权的今天，刑法的保护目的应受到特别的关注和重视。保护人民或者说是人权保障是刑法现代化的重要标志之一。强调刑法的人权保障，是与社会主义市场经济体制相适而相应的。过去我们较多地强调刑法的社会保护作用，对忽视刑法的人权保障机能。在市场经济条件下，刑法的人权保障机能应受到应有的关注。
3．从纯粹的重刑主义向刑罚的宽严适度转变。虽然1979年刑法规定了惩办与宽大相结合的政策，但长期以“惩办”来我们更倾向于其中的而不是宽大，实行重刑主都要求对犯罪分子予以从义。80年代的几次严打运动，
重从快打击。这是中国古代的重刑主义阴影对我国现代刑法的一个负面的影响。
2006年的中共中央十六届六中全会通过的《中共中央关于构建社会主义和谐社会若干重大问题的决定》提：“实行宽严相济的刑事司法政策”。宽严相济的刑事出
司法政策要求宽严有度，宽中有严，严中有宽并且要因时因地制宜。宽严相济刑事政策不仅是指对于犯罪应当有而且在宽与严之问还应当具有一定的平衡，互相宽有严，
形成良性互动。换言之，在宽严相济刑事政策的语衔接，
境中，既不能宽大无边或严厉过苛，也不能时宽时严，宽而要根据不同时期、不同地区的犯罪情况和社会严失当，
治安形势，同时根据案件的具体情况，全面分析犯罪的社会危害性，犯罪嫌疑人、被告人的主观恶性，以及案件的明确不同的宽严界限，依法予以从宽或者从社会影响等，
严处理，做到该严则严、当宽则宽、宽严适度。
“惩办与宽大相合”“宽严相济”，“宽”从到虽然都是“严”“严”和的问题，但是明显前者将放置在首位而后者“宽”将放置在首位。这也在政策层面标志着我国刑法思想从纯粹的重刑主义到刑罚的宽严适度的逐渐变化。
四
逐渐认识到刑法的谦抑性刑法的领域有部分
让步给民法的趋势
刑法的谦抑性是与其作为二次违法的惩戒工具密不可分的。既然所有的刑事违法都是在民事违法的基础之上的，那么刑法在民法可以解决问题的时候，不宜过多的涉足，以保留社会民众对自由行动的期望值。这也是刑法谦抑性所蕴含的基本理念。具体说来，刑法的谦抑性，是指刑法应依据一定的规则控制其处罚的范围与处罚的程度，即凡是适用其他法律足以抑止某种违法行为、足以保护合法权益时，就不要将其规定为犯罪；凡是适用较轻的制裁方法足以抑止某种犯罪行为、足以保护合法权益就不要规定较重的制裁方法。时，
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第5期鸡西大学学报2011年
79年的刑法，刑法的谦抑性几乎没有任何体现，刑法的触角几乎触及到个人生活的各个地方。但是在30年的历程中，立法者和学界几乎一致地认识到这个问题，开始考虑刑法的谦抑性问题，经过不断的博弈，一些原来由刑法调整的内容让步给了民法等私法――虽然和刑法谦抑性的要求还相距甚远。但这也是刑法思想在30年的历程中逐步成熟的表现之一。
五
逐步确定了刑法的三大原则类推等不合理的
做法被逐渐修正
1979年刑法没有明文规定罪刑法定原则。而且由于当时刑法分则规定的犯罪比较少，只有103条。似乎可能会出现一些犯罪行为需要考虑到犯罪情况很复杂，
追究，而法律又没有规定，所以为了有利于同可能出现的规定了有严格控制的类推制度。而这新的犯罪作斗争，
“耻辱”一被刑法学界当作的做法在1997年被取消，明确规定了罪刑法定原则。这几乎可以是建国后我国社会主对内体现了对公民合义民主法制的第一次的重大进步，
法权利的保护，对外更能体现我国保护人权的形象。
1979年刑法同样没有规定罪责刑相适应原则，仅在一些规定中稍有体现，如总则中关于量刑原则的规定，分危害程度的大小作出轻重不则中根据各种犯罪的性质、
同的量刑幅度的规定等，大体上体现了这个原则。而在1997年新刑法明文规定了这个原则。
公民在法律面前人人平等是我国宪法确定的原则，但是1979年刑法同样未规定这个原则。仅仅是彭真同《关于七个法律草志在五届全国人大二次会议上所作的
中指出“对于违法犯罪的人，不管他资格多案的说明》
老，地位多高，功劳多大，都不能加以纵容和包庇，都应当”这就是当时适用刑法人人平等原则的最大体依法制裁。
现了。1997年新刑法明确规定了这个原则，这就为反对执法不严和反对超越法律的任何特权，实现依有法不依、
法治国提供了法律依据。
刑法的三大原则从没有或者口号性质的东西被立法也算是我国刑者最终确定以刑法条文的形式确定下来，法思想的一个进步。
六程
刑法是社会保障的最后一道屏障，涉及到社会的各个方面。如果规定得过于粗线条，适用起来必然困难重加之罪刑法定原则的约束，很多可适用刑法的行为可重，
“法为明文规定不为罪”能会因为而逃避刑法的制裁。
在条文表述上经历了由粗到细由简到繁的过
但是1979年刑法制定时，由于受当时条件的限制，加上立法经验不足和立法技术落后，刑法规定的条文不仅少，而且关于犯罪的规定比较笼统，罪与非罪的界限不“投因此造成实践中适用上的混乱，比如说关于好掌握，
”“流氓罪”机倒把罪的规定，让刑事司法一度陷入了无法适从的尴尬境地。经过30年的历程，这一缺失被逐步对于总则中的一些司法制度的规定，作了具体化的改正，
修改，如对已满14不满16岁未成年人犯罪刑事责任、自首的概念、量刑原则、累犯的适用对象、构成累犯的条件等等，都作出了更加具体的、更加详细的规定。同时刑法分则的条文和相关司法解释也也逐渐增加，这为刑法的适用带来了极大的便利。
综上所述，中国刑法经历了古代的道德性、差异性、擅断性、残忍性、混沌性并行，建国后30年法空白以及79刑法开始至今的30年不断成熟的历程。中国在79刑法后，刑法思想经过以服务政治为主向以服务经济为主转以惩戒为主向以保护为主转变、从纯粹的重刑主义向变、
刑罚的宽严适度转变、刑法的谦抑性日益被认识、三大原30年则逐步被确及刑法条文表述由粗简到细繁的历程，的时间，刑法的思想总体上有了长足的进步，虽然也存在但是我们坚信，经过30年的教训和磨练，中着很多缺点，
国刑法的思想必将日益成熟，为惩治犯罪和保护人民作出更大的努力和进步。
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On Development of Thinking of Criminal Law Since 1979
Du Yimei
Abstract ：It is more than 30years since the promulgation of the first Criminal Law in China ．A Criminal Code ，Single Criminal Law ，Criminal Law Interpretation and Amendment are also promulgated ．Criminal conception has been changed grad-ually．With the analysis of the ancient Chinese criminal law ，the paper tries to explore the evolution of China＇s criminal law thought since 1979．
Key words ：thinking of criminal law ；process ；conversion Class No．：
D920．0Document Mark ：A
（责任编辑：蔡雪岚）
新刑事诉讼法办案期限一览表 办案机关诉讼 阶段 法律 条款 主要内容 立案后决定逮捕的期限 检察公安侦查规则80、 195条； 公安76 拘传（传唤）持续的时间不得超过十二小时 案情特别重大、复杂,需要采取拘留、逮捕措施的,拘传（传唤）持续的时间不 得超过二十四小时 两次拘传（传唤）间隔的时间一般不得少于十二小时,不得以连续拘传的方式变 相拘禁（传唤）犯罪嫌疑人。 拘传（传唤）犯罪嫌疑人,应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间 公安 拘留89 被拘留人需要逮捕的，应当在拘留后三日内提请检察院批捕 在特殊情况下，提请批捕的时间可以延长一至四日 对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，可以延长至三十日 检察165检察院对直接受理案件中被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在十四日以内做出决定。 特殊情况下，决定逮捕的时间可以延长一至三日 逮捕后侦查羁押期限 检察审查 批捕 89检察院对于提请批捕案件进行审查，应当在七日内作出批捕或不批捕决定规则316、 329、343 条 犯罪嫌疑人未被拘留的,人民检察院应当在收到报请逮捕书后十五日以内作出 是否逮捕决定,重大、复杂的案件,不得超过二十日。 公安检察侦查 154 对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查办案期限不得超过二个月 案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批准延长一个 月 156 交通十分不便边远地区的重大复杂、重大犯罪集团、流窜作案的重大复杂、犯 罪涉及面广取证困难的重大复杂案件经（省、自、直检）可延长二个月157 可能判处十年以上有期徒刑，依156条仍不能侦结的，可以再延长二个月（经 省、自、直检） 162人民检察院对直接受理的案件侦查适用本章规定（2、1、2、2）
【追诉时效期限】浅谈被害人控诉对追诉时效的影响 【基本案情】 被告人：姜某。 被告人姜某辩称沈某某眼部的伤不是自己造成的。其辩护人认为：1、起诉书指控被告人姜某犯故意伤害罪的证据不足。2、本案已过追诉时效。最高人民法院在1997年10月1日起施行的《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第一条中规定：“对于行为人1997年9月在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件之后，行为人逃避侦查或者审判，超过追诉期限或者被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案，超过追诉期限的，是否追究行为人的刑事责任，适用修订前的刑法第七十七条的规定。也即应考察是否被“人民法院、人民检察院、公安机关采取强制措施后，逃避侦查或者审判”的，如果不符合该种情形，则仍应受追诉期限限制。本案中，被告人姜某一直没有被采取强制措施，更加谈不上逃避侦查和审判，因此，本案已过追诉时效。 案件审理过程中，被告人姜某与被害人沈某某就民事赔偿部分达成调解协议并履行。
【审理结果】 盐城市亭湖区人民法院经审理认为：被告人姜某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于本案是否已过追诉时效的问题，法院认为，1979年《中华人民共和国刑法》对于故意伤害致人重伤规定的量刑幅度为三年以上七年以下有期徒刑，轻于《中华人民共和国刑法》规定的三年以上十年以下有期徒刑这一量刑幅度，根据刑法溯及力从旧兼从轻的原则，本案应适用1979年《中华人民共和国刑法》。按照1979年《中华人民共和国刑法》的规定，本案的追诉时效应为十年。本案中，被告人姜某的故意伤害行为发生于1994年2月;1994年8月，被害人沈某某向公安机关就姜某故意伤害一事提出控告，后因有关鉴定机构对沈某某的伤情一直没有作出损伤程度鉴定，公安机关未对行为人姜某立案侦查。但被害人沈某某于2000年8月向法院提起刑事自诉后，法院委托江苏省高级人民法院司法鉴定处对被害人沈某某的伤情进行鉴定，江苏省高级人民法院司法鉴定处于2000年12月15日作出苏高法医函字(2000)第58号法医学鉴定函，分析认为沈某某伤情已达《人体重伤鉴定标准》第十九条第一款所规定的范围。此时，由于被害人的损伤程度已经有了明确的鉴定结论，在法院将案件移交公安部门后，公安部门应予立案，侦查有无再次外伤史。但在被害人一直控告的情况下，公安部门未予立案。根据最高人民法院《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》的规定，
浅析中国古代刑事和解及其对当代启示 上海复旦大学研究生林森浩投毒一案，以执行死刑告终，黄洋死了、林森浩也死了，两个家庭也“死”了。刑罚之后又如何呢？抛开刑罚的目的、刑事诉讼的基本理念，毋庸置疑，当今中国国家刑罚权的实现受到刑事诉讼法严格限制。在此过程中，对被害人及其近亲属的经济补偿、社会关系的修复都是当事人双方难以左右的，对被害人及其近亲属的抚慰主要依靠报复心理得到满足。对于林森浩一案，笔者感到痛心，但又无所适从，故把目光转向了中国古代刑事和解制度，试从古代刑事和解长期存在的原因、刑事和解案件的范围中寻找答案。 一、中国古代刑事和解存在的原因分析 （一）以中国古代社会结构为视角分析 从自然条件来看，我国一直是一个幅员辽阔的农业大国，传统农耕业将民众束缚在赖以生存的土地上，人口流动性受到极大限制；中央高度集权，但由于国家财力有限，国家权力一般只延伸至县级，县级以下的地区几乎是一个完全以血缘、宗族为纽带的自治状态。熟人社会中宗族、村落组织等在国家公权力无法触及的领域里扮演了重要的角色，他们根据民风民俗订立村约族制，宗族领袖们在处理纠纷时，除了考虑到事情本身，更会以这个宗族长远的世代情谊为出发点，这就使得解决纠纷的目的更侧重于社会关系的修复，而非单纯为了惩治，和解不失为一种良好的选择。 （二）以中国古代法治思想为视角分析
1.中国古代的德主刑辅的法律思想：对于犯罪的治理，蔡枢衡先生认为：“原始社会的制裁是教导，而不是惩罚。”古代先皇作为后世文明的先导，历朝历代皇帝都以其为楷模标榜自己的仁义。春秋战国时期虽然百家争鸣，秦国凭借法家学说一统中国，但是，其法令严酷为后世所诟病，汉初随着“罢黜百家，独尊儒术”的统治思想确立，孔孟主张的礼制以及“德主刑辅”、“教化为先”最终成了沿续中国封建社会两千余年的封建正统法制思想。刑只是为了维护礼制、仁政的最后工具，德行教化才是帝王统治的最高目标。 2.和谐、中庸的、“无讼”的价值追求：中国的法律传统起源于先秦，经历多朝发展形成，并至隋唐时稳固了下来，一直延续到了清末变法之前。尽管不同朝代，法律展现的特显不同，但是，封建正统法治思想所提倡的仁政、德政、中庸和社会和谐，没有本质上的改变。这就使得在很多案件中，官员们并不完全追求实质正义，而是让当事人双方共同承担过错及责任。官员们“劝讼”、“息讼”不轻易审判，社会对讼师称呼为“讼棍”、颠倒黑白等负面评价，既是对百姓“厌讼”、“耻讼”的引导也是百姓“厌讼”、“耻讼”的反映。古人认为诉讼对双方当事人都无益处，“无讼”才是达到“和谐”、“中庸”的具体表现。 （三）以中国古代司法行政体制为视角分析
2019新刑法之盗窃罪怎么处罚 盗窃窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 一、2018新刑法之盗窃罪怎么处罚 1、法定刑在三年有期徒刑以下的盗窃罪量刑标准： 1000元以上不满2500元的，处管制、拘役、有期徒刑六个月或单处罚金;2500元以上不满4000元的，处有期徒刑六个月至一年;4000元以上不满7000元的，处有期徒刑一年至二年;7000元以上不满10000元的，处有期徒刑二年至三年。 2、盗窃数额巨大，法定刑在三年至十年有期徒刑的盗窃罪量刑标准：
10000元以上不满17000元的，处有期徒刑三年至四 年;17000元以上不满24000元的，处有期徒刑四年至五年;24000元以上不满31000元的，处有期徒刑五年至六年;31000元以上不满38000元的，处有期徒刑六年至七年;38000元以上不满45000元的，处有期徒刑七年至八年;45000以上不满52000元的，处有期徒刑八年至九年;52000元以上不满60000元的，处有期徒刑九年至十年。 3、盗窃数额特别巨大，法定刑在十年以上有期徒刑及无期徒刑的盗窃罪量刑标准： 60000元以上不满78000元的，处有期徒刑十年至十一 年;78000元以上不满96000元的，处有期徒刑十一年至十二年;96000元以上不满114000元的，处有期徒刑十二年至十三年;114000元以上不满132000元的，处有期徒刑十三年至十四年;132000元以上不满150000元的，处有期徒刑十四年至十五年;150000元以上的处无期徒刑。 二、犯盗窃罪可以免除刑事责任吗 下列情况可以免除刑事责任，即： 因生活困难所迫，盗窃少量财物或盗窃近亲属、邻居等少量财物，案发后能积极退赔全部或大部分赃物，得到被害人谅解的，基准刑为免予刑事处罚。
2011年7月（总第282期） 法制与经济 FAZHIYUJINGJI NO.7，2011 (Cumulatively，NO.282) [摘要]近现代国家市民社会形成以后，要求的是追求自由、平等、公平的市场经济，而当代中国的现代化进程是一个包括经济体制改革、政治体制改革和观念更新的社会急剧变化过程。经济发展水平落后和非市场化，阻碍了中国法治现代化建设的进程。就法律制度建设而言，至关重要的乃在于立法、司法、执法等。本文旨在针对法治现代化过程中存在的问题，并提出自己的观点,以便于使中国的法治现代化路程走的更好。 [关键词]市民社会；法治现代化；普适性 一、中国法治现代化过程中存在的问题 现代意义上的法治产生于西方文明，是人类智慧对法治建设的重大贡献。中国法治现代化亦在不断的建设和完善过程中，然而，由于中国法治现代化建设存在先天性的经验不足以及中国国情的影响和限制，存在了诸多的问题和阻碍，现就其原因进行浅析： 首先，经济发展水平的落后和非市场化，阻碍了中国法治现代化建设的进程。公民的政治参与权的全面实现和法治现代化观念的形成，有赖于市场经济的充分发展和公民生活水平和文化素质的提高。因为，在资产阶级革命后，出现了真正的“市民社会”，这个市民社会起源于城市里的自由民，而城市里的自由民就是由商人阶层组成的新兴资产阶级。①原有的贵族和封建主为主导的社会被打散，取而代之的是由平等的人组成的，在商人之间的没有土地依附关系的一个自由民的社会。在这个社会中，作为商品交换关系总和的‘市场’，它对法律的最初始、最本能、最基本的要求便是自由、平等和权利保障。自给自足的自然经济，不足温饱的物质生活水平，不可能产生对现代法治的强烈需求，不可能产生更多的政治参与要求。现代法治的内核是民主政治，而现代民主政治必然是现代商品经济的产物。因为经济上的商品等价交换原则派生平等观念，反映在政治上就是要求实行民主政治，平等地参与国家事务的管理，反映在法律上就是要求法律面前人人平等，任何人不得享有超越法律的特权。正如马克思所说：“平等和自由不仅在以交换价值为基础的交换中受到尊重，而且交换价值的交换是一切平等和自由产生的现实基础。” 其次，计划经济强烈的行政命令性，扼制了民主、平等、自由等现代法治观念的形成。近现代国家市民社会形成以后，要求的是追求自由、平等、公平的市场经济，而当代中国的现代化进程是一个包括经济体制改革、政治体制改革和观念更新的社会急剧变化过程。以行政指令连接起来的社会生产活动缺乏对现代法治的社会需求，现代法治社会的建构与实现，其基本前提就是民主政治与市场经济的同步进行，而法治变革则贯穿于民主政治与市场经济建设过程的始终。②离开了民主政治，所谓的现代法治不仅难以建立，而且即使从形式上建立了现代法治 模式，其在社会生活中也会出现扭曲、变形、走样甚至形同虚设的情形。没有民主政治作前提，法治从产生、运作到实施，整个过程便不可能做到科学化、合理化，权力凌驾于法律之上的现象便不可能完全消除，依法办事原则便只能成为一句空话。同样，没有市场经济作基础，公民的平等、权利、自由等现代法律意识便无法培育，社会主体的个性便无法真正得到解放。中国古代儒学对等性人伦大多只停留于理想人格的局面，而至现代法治社会亦然绝不是也不可能仅靠法治变革就可以建立起来，它事实上是在民主政治、市场经济和法治变革的不断发展和成熟中不断成长起来的，具有强烈的阻碍性。 再次，中国封建专制主义传统的政治文化和法律文化阻碍了法治现代化进程。封建社会的政治理论和法治理论，无论是主张以法治国的法家，还是主张以“礼”治国的儒家，无一例外都主张君权至上，其理论的中心就是论证如何治民，维护封建统治，巩固君主万世一系的家天下。中国封建社会有着两千多年的漫长岁月，自给自足的自然经济，家国一体化的集权体制，“三纲五常”为核心的伦理道德观念构成了封建社会三位一体的超稳定结构。刑民不分的法律体系， “刑不上大夫，法不下庶民”的刑罚制度，以义务为本位的法律观念，惧讼、厌讼的民众法律心理等等均阻碍了中国法治现代化建设的进程。③虽然近代在西方思想影响下，中国也曾出现过呼唤民主和法治的思潮，但是由于缺乏经济基础和社会变革的支持，在中国始终未建立起现代意义的法律制度。 最后，中国的现代化过程还始终面临着西方资产阶级民主政治的影响与渗透。西方国家主要是打着“民主”与“人权”的旗号，瓦解中国党和政府的政治权威。如果一开始就将中国法治现代化的目标定位于全面实现包括政治参与权在内的公民权，则会超出现有政治制度的承受能力，使政治权威分崩离析，经济发展的计划也会毁于一旦。美国学者昂格尔认为， “法治产生于西方而非中国的主要原因是中国没有形成现代型法的秩序的历史条件—— —集团的多元主义、自然法理论及其超越性宗教的基础”。但是，经济发展的内部冲动和国际竞争的强大压力，使十一届三中全会以后中国的法治现代化无可选择地将社会政治稳定前提下的经济快速发展确定为相当长一个时期内的阶段性目标，是合乎时宜并符合当代中国国情的。 二、浅谈法治现代化建设的解决办法 法治优于一人之治，实行法治现代化会成为治国安邦的手段，但是对于中国这样一个经理了几千年封建伦理社会洗礼的国家来说，实行法治固然会受到很大的阻碍，以下对于中国法治现代化建设过程中存在的诸多问题的解决方法提出几点建议：首先， “攘外先安内，师夷长技以自强”。就中国而言，现代化的法治要求建立科学合理的法律创制系统，使立法主体能够按照立法的权限和程序，根据社会发展的客观要求和一般规律来制订相关法律。这种法律体系从形式上来看必须做到体系严 浅谈中国法治现代化之路 郭春生 （新疆大学研究生院，新疆乌鲁木齐830046） 158
关于刑法溯及力、追诉时效的精华都在这里了 刑法的溯及力刑法第十二条中华人民共和国成立以 后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经做出的生效判决，继续有效。据此，我国刑法在时间效力上，采用的有利于被告人的“从旧兼从轻”原则。在理解适用时需要注意： 第一，刑法溯及力适用的对象只能是未决犯，包括上诉和抗 诉案件，但不包括再审案件。第二，对于继续犯，即犯罪 行为由新法生效前持续到新法生效后的，适用行为终了时的 新法。（高检《关于具体适用修订刑法第条若干问题的 通知》第三条，高检《关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》第一条）例如，玩忽职守犯罪，作为不作为犯，在犯罪成立之前即危害结果发生之前，玩忽职守行为其实是 直处于持续状态的。因此，适用结果发生时的法律追究行为人的刑事责任与适用行为时法是一致的。（《刑事审判参考》第46 号案例）第三，对于连续犯，即犯罪行为由新法生效前连续到新法生效后的，或者新法实施前后分别实施的同种
类数罪，无论罪名、构成要件、情节以及法定刑均有无变化，只要新法旧法都认为犯罪，适用新法。（高检《关于具体适用修订刑法第十二条若干问题的通知》第三条，高检《关于 对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同 种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》第二条）第四， 对于适用禁止令、限制减刑等相对从重处理规定的，即使行为发生在新法实施前，也适用新法。（高法《关于时间效力问题的解释》第一条、第二条）第五，对于累犯的刑法适用，后行为发生在新法实施以前的，除未成年人外，适用旧法；后行为发生在新法实施以后的，适用新法。 于时间效力问题的解释》第三条）第六，对于自首、立功、坦白等情节的适用，适用新法。但是，新法实施前自首又立功的，适用旧法。（高法《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第四条、第五条，高法《关于时间效力问题的解释》第四条、第五条）第七，对于缓刑、假释的撤销，只要新犯罪、发现漏罪、违规是在新法实施以后的缓刑、假 释考验期间，就适应新法。（高法《关于适用刑法时间效力 规定若干问题的解释》第六条、第九条）关于假释的特殊情况。1997 年9 月30 日以前犯罪，1997 年10 月1 日以后仍在服刑的犯罪分子，因特殊情况，需要不受执行刑期 限制假释的，适用刑法第八条第一款的规定，报经高法 核准。（高法《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》
且看“追诉时效”在一起盗窃案中的适用 ——兼谈97刑法的一处疏漏 案情简介：1988年秋到1989年冬，被告人刘勤先后入室盗窃多家，价值约计1000元，1990年7月30日后他被公安机关传唤期间趁工作人员不备逃跑，到2001年4月被抓获。 问题：该刘是否在追诉期限内？ 追诉时效制度是现代各国刑法普遍规定的一项制度，是刑法人道主义和社会合理性的具体体现之一，是对社会自我调节、净化和运行机制的尊重，是对犯罪人自我改造和自我约束社会效果的积极承认，是对司法机关和自诉人行使求刑权的督促，也是有效配置司法资源、减少司法成本、节约社会财富的必要措施。 1979年刑法第77条规定：“在人民法院、人民检察院、公安机关采取强制措施以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。”1988年、1995年8月8日、1996年8月31日、1996年10月10日、1996年12月20日、1997年2月17日、1997年3月1日7次修改稿都作了同样规定，但1997年修订通过的新刑法对上述规定作了部分修正，在第88条第1款规定：“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。”根据我国刑事诉讼法的规定，强制措施包括拘传、取保候审、监视居住、拘留和逮捕等。因此依刑法规定，如果犯罪人在被公安机关、检察机关、国家安全机关采取了上述强制措施或者在人民法院受理案件后仍然逃避侦查或者审判的，司法机关在任何时候都可以对其进行追诉，已不存在追诉时效期限的问题。 笔者认为可以从以下几个方面进行分析： 从法条规定加以分析，此种因犯罪人逃避侦查或者审判而导致的无限期受追诉，必须具备两方面的条件： 一、司法机关已经立案或者受理 从追诉机关来讲，必须是司法机关已经立案或者受理。公诉案件已由公安机关、人民检察院或者国家安全机关中的任一机关立案侦查，自诉案件已经由人民法院直接受理。对于法条所称的法院“受理”，在理解上较为简单和统一，通过是指在刑事庭接受检察机关的提起公诉或自诉人的刑事诉状，并决定进行审理的活动。只有在经法院审查认为自诉人的起诉理由成立，并决定审理后，一审程序才算正式开始。但是对于法条所称的“立案侦查”，究竟是指何意，我国刑法理论界就存在不同意见。通常情况下，立案是指人民检察院、公安机关、国家安全机关对报案、控告、举报或者自首以及自己发现的犯罪材料进行审查，认为有犯罪事实并应追究刑事责任，进而决定作为刑事案件实施侦查和提交审判的诉讼活
浅谈我国刑法的轻刑化发展趋势 文章摘要：轻刑化是人类进一步走向文明的体现,也是的需要。随着的发展，加之国际形 势的,我国刑法典中的适用,也经历了由严到宽的过程,且有进一步轻刑化的趋势。作为安全 保障的最后一道防线的刑法,其刑罚的宽严对社会稳定与发展起着至关重要的作用。在多 数人的观念中，刑罚似乎只是用来惩罚犯罪者的，实在不然，刑罚的目的更多的是实现预防犯罪的目的。我国现行刑法典应鉴戒国外经验，体现轻刑化的趋势。轻刑化的利弊，我们通过对周朝“明德慎罚”思想的具体论述揭示周朝得以长久统治的奥秘，然后对上较为繁 盛的汉、唐两代的轻刑政策加以论述，以增强此观点的可信度。同时通过对秦、元、明因重刑而灭亡的历史教训更加突出减轻刑罚的重要性。在化建设中，重刑会给社会劳动者增加心理障碍，从而阻碍现代化建设之积极性，尤其是在经济建设领域里，更应留意刑罚的标准。新的历史时期世界上大多数国家在用刑方面都趋向于轻刑化,这是人类进一步注重 人权和走向文明的体现，也是时代发展的需要。随着政治经济的发展，加之国际形势的影响，我国刑法典中刑罚的适用,也经历了一个由严到宽的过程,且有进一步轻刑化的趋势。 作为社会安全保障的最后一道防线的刑法,其刑罚的宽严对社会稳定与发展起着至关重要 的作用。一、轻刑化符合我国刑罚的目的一个国家的刑法的任务往往与刑罚密不可分， 而又与刑罚的目的息息相关。关于刑罚的目的，学术界没有同一的观点。主要有以下几种学说：一是惩罚说，以为刑罚的目的在于限制和剥夺犯罪分子的自由和权利，使他们感到压力和痛苦，以制止犯罪的发生。二是改造说，以为刑罚的目的是通过惩罚的手段，改造罪犯，使其重新做人。三是预防说，以为刑罚的目的是预防犯罪，包括特殊预防和一般预防。四是双重目的说，以为刑罚的目的是惩罚犯罪和改造犯罪人。五是综合说，以为刑罚的目的是为了惩罚和改造犯罪分子，预防他重新犯罪，同时教育和警戒社会上其他分子。不管怎么讲刑罚的目的，实在，惩罚就是手段，改造则是补救措施，而惟有预防才是刑罚的真正目的。我们以为刑罚预防可分为特殊预防和一般预防两种。特殊预防是指对犯罪 人适用、执行刑罚，预防其再次犯罪。其对象只能是依法应当承担刑事责任的人。在特殊预防中，刑罚的作用表现为：（１）通过对极少数极其严重的犯罪分子适用和执行死刑，使其不可能在犯罪，这是一种特殊意义上的特殊预防方式，也是代价最高的预防方式，它不是实现特殊预防的主要方式。（２）通过对尽大多数犯罪分子适用和执行无期、有期徒刑、管制和拘役，在一定期限内剥夺或限制其人身自由，并在执行期间对其进行劳动改造和教育改造，以促使其成为自食其力的遵法公民。（３）通过对犯罪分子适用和执行罚金、没收财产，使其失往再次犯罪的物质基础而不能再犯罪。（４）通过对某些犯罪分子适用和执行剥夺政治权利，以防止其利用这些权利进行新的犯罪。一般预防是指通过制定、 适用和执行刑罚，防止社会上可能犯罪的人实施犯罪。其对象是没有犯罪的社会成员。一方面，通过制定和颁布刑法，确立犯罪与刑罚之间的必然因果关系，使有犯罪意图人的犯罪观念受到抑制，不敢实施犯罪。另一方面，通过对犯罪分子处以刑罚，使犯罪和刑罚之因果关系具体化，从而其他有犯罪意图的人，以达到阻止其犯罪的目的。我们可以看出，
试题1：我国刑法处罚的是（）。 A. 构成犯罪的行为 B. 一切违法行为 C. 造成了社会危害的行为 D. 触犯了刑律的行为 答案: A 试题2：制定刑法的法律根据是（）。 A. 宪法 B. 民法 C. 行政法 D. 侵权法 答案: A 试题3：下列哪种刑罚既可以单独使用，也可附加适用（）。 A. 有期徒刑 B. 管制 C. 剥夺政治权利 D. 拘役 答案: C 试题4：刑事诉讼法属于（）。 A. 程序法 B. 实体法 C. 特别法 D. 临时法 答案: A 试题5：某市西区治安联防队行使该区公安分局委托的治安管理权。某日联防队员李某抓获有盗窃嫌疑的王某，因王某拒不说出自己真实姓名，李某用木棍将其殴打致伤。王某向法院请求国家赔偿，应由（）承担国家赔偿义务。A. 市公安局 B. 区治安联防队 C. 区公安分局 D. 李某 答案: C试题7：紧急避险的情况下，行为人所造成的损害（）。 A. 可以大于危险可能造成的损害 B. 可以等于危险可能造成的损害 C. 可以小于危险可能造成的损害 D. 特殊下可以没有限制 答案: C 试题8：我国刑法规定的完全不负刑事责任的年龄为不满（）。 A. 14周岁 B. 16周岁 C. 18周岁 D. 20周岁 答案: A 试题9：甲因急于继承其父财产而生杀父之念，一日雨夜乘其父病重之机，欲为其注射毒药。刚拿起注射器，忽听一声惊雷致使注射器掉在地上。他想到杀父是大逆不道，要为天理所报应，便被弃了杀害行为。甲的行为属于（）。A. 杀人中止 B. 杀人未遂 C. 杀人预备 D. 不构成犯罪 答案: A 试题10：普通累犯指被判处有期徒刑加上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在（）以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪人。
1.狭义的刑法：指规定犯罪的刑罚的一般原则和具体犯罪与刑罚的法律规范的刑法典。 2.广义的刑法：指包括刑法律典和单行刑事法律及非刑法规范文件中的刑法规范。 3.刑法的基本原则：指贯穿于刑法的制定和实施的全过程的根本性准则。 4.罪刑法定原则：指什么行为构成犯罪、构成什么罪及何种刑罚，均须由法律明文规定。 5.法律面前人人平等原则： 6.罪刑相适应原则：指根据行为人犯罪的事实、性质、情节以及社会危害性的大小，决定所处刑罚的轻重、即罪轻刑轻，罪重刑重，罪刑相当，罚当其罪。 7.刑法的任务：通过运用刑罚同一切犯罪作斗争。 8.刑法的效力范围：指称刑法的适用范围，就是指刑法在什么地方、对什么人和在什么时间内具有效力。 9.犯罪：指国家以法律规定的具有社会危害性并且应当受刑罚处罚的行为。 10.犯罪的特征：社会危害性；刑事违法性；应受刑罚惩罚性。 11.犯罪构成：指刑法规定的犯罪行为所应当具备的一切客观和主观要件的总和。 12.犯罪客体：指刑法所保护的而为犯罪行为所的侵害的社会关系。 13.一般客体：是指犯罪行为所共同侵犯的客体，即我国刑法所保护的整个社会主义社会关系。 14.同类客体：指某一类犯罪行为所共同侵犯的客体，也就是我国刑法所保护的社会主义社会关系的某一领域或者某一方面。 15.直接客体：指某一具体犯罪行为所直接侵犯的某种特定的客体，也就是刑法所保护的社会主义关系中的某种具体的社会关系。 16.犯罪对象：指犯罪行为所直接作用的具体物或具体人。 17.犯罪的客观方面：指刑法规定的犯罪行为所必须具备的各种外在表现或客观事实，包括危害行为和危害危害结果以及行为与结果之间的因果关系。 18.犯罪主体：指实施犯罪行为，依法应负刑事责任的自然人和单位。 19.犯罪主观方面：指犯罪主体对自己所实施犯罪行为及其危害结果的心理态度，包括罪过、犯罪的动机及目的等因素。 20.正当防卫：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 21.紧急遇险：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。 22.犯罪的预备：指行为人为了犯罪，准备工具、制造条件的犯罪行为。 23.犯罪的未遂：指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的犯罪行为。 24.犯罪的中止：指在犯罪过程中，犯罪分子自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的的犯罪行为。 25.共同犯罪：指二人以上共同犯罪。 26.共同犯罪的形式：是指二人以上共同犯罪的结构，或者是指共同犯罪人之间结合方式。 27.犯罪集团：是一种特殊的共同犯罪形式，是指3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪 28.主犯：指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。 29.从犯：指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子。 30.胁从犯：指被胁迫参加犯罪的犯罪分子。
中国当代刑罚制度的基本理念省思 张曙光* 【摘要】刑法中人权保障理念首先意味着对犯罪的惩治和预防以保护社会公众的人权，其次，涉及到保障犯罪人的人权，二者是对立统一的矛盾关系。刑罚目的的价值选择可看作是对这二者之间寻求均衡。刑罚目的选择及其实现路径以人权得到最大化的保障为目标。以正义报应为基础的死刑有助于保障社会全体成员的人权。一般预防应通过正义报应为途径实现，特殊预防可以在不过于偏离等价报应水平的情况上实现。应当全面地对刑罚的基本理念进行研究。 【关键词】刑罚的基本理念刑罚本质刑罚价值刑罚目的 “刑法现代化的核心是刑罚现代化”，而刑罚现代化的核心是刑罚理念的现代化。刑罚基本理念是否符合时代，是评价刑罚制度是文明还是滞后的重要表现。刑罚理念决定了刑罚制度的建构模式，对刑种、量刑、减刑、执刑制度等都有决定性的影响。在我国传统以犯罪为中心范畴建构的刑法理论中，刑罚范畴的基本理论研究受到很大的局限和抑制，对刑罚制度的基本理念问题探讨还相当含混模糊。目前，我国刑罚制度处于急剧变革之中，梳理和省思我国当代刑罚制度的基本理念应当是优先考虑的工作，它将为我们刑罚制度的变革确定方向。 一、刑罚基本理念的内涵 对于什么是理念，人们并无确切定义，但一般而言，许多人将其理解为人们经过长期的理性思考及实践所形成的思想观念、精神向往、理想追求和哲学信仰的抽象概括。笔者肯定这一通俗理解。根据这一理解，理念应包含着对某些价值的确认、对一定目标的追求等内容，甚至包含了对实现目标选择的方法论和哲学基础的承认等，是内涵高度抽象的范畴；根据这一理解，理念的核心应当是对事物自身性质、功能的自我确认、一定的价值确认和价值目标。 由此，刑罚的基本理念可理解为人们经过长期的理性思考和实践所形成的关于刑罚的基本思想观念、精神向往、理想追求乃至哲学信仰。它应主要包括对刑罚本质的认识、刑罚的价值追求和刑罚的目的等核心问题认识。刑罚的功能、刑罚的种类与体系、刑罚裁量制度、刑罚执行制度等，都是刑罚基本理念的现实展现。 刑罚的基本理念规定了刑罚制度的建构。因此，梳理、辨析和重建我国刑罚制度的基本理念，对于刑罚制度改革确定价值标准和定向具有重要意义。这里主要讨论我国目前刑罚制度的本质、价值追求和目的。 二、我国刑罚的本质 1.刑罚不仅是刑种之刑 2.刑罚本质是中性的，不是恶，也不是善， 本质是事物内在的、固有的根本属性，本质决定事物的性质、面貌和发展。①传统刑法理论较少专门提出刑罚的本质问题，有时错位的将刑罚本质问题等同于刑罚的目的或刑罚的价值问题，认为三者之间只是名义上的混用，因而将问题集中在刑罚的目的（实际是价值追 *井冈山大学政法学院讲师，博士学位，主要从事刑法基础理论、刑事政策研究。
追诉时效的概念 追诉时效是指按照刑法的规定追究犯罪分子刑事责任的有效期限。犯罪分子的犯罪行为差不多超过刑法规定的追诉时效期限的，不再追究其刑事责任；假如差不多被追究了刑事责任，该案件应当予以撤销。 追诉时效期限 追诉时效的期限是依照各种犯罪法定刑的轻重，分不规定长短不一的追诉时效期限： 1、法定最高刑为不满5年有期徒刑的，追诉时效的期限为5年； 2、法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑的，追诉时效期限为10年； 3、法定最高刑为10年以上有期徒刑的，追诉时效的期限为15年； 4、法定最高刑为无期徒刑、死刑的，追诉时效的期限为20年。假如20年以后认为必须追诉的，报请最高人民检察院核准后，仍然能够追诉。 追诉时效法定情况 我国刑法分则条文中对法定刑的规定包括几种不同的情况：
在一种犯罪有几个量刑幅度的情况下，应当按照犯罪的实际情况确定追诉时效期限的长短，即犯罪符合哪一个量刑幅度，就应当以那个量刑幅度的法定最高刑确定追诉时效的期限。 不受追诉时效限制的情况。依照我国刑法规定，在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，躲避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。 时效中断。在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。在一般情况下，追诉时效的期限从犯罪之日起计算然而，假如犯罪行为有连续或者接着状态的，追诉时效的期限从犯罪行为终了之日起计算。 一、时效的概念 刑法上的时效，是指刑事法律规定的国家对犯罪人行使刑事追诉权和刑罚执行权，这些权力即归于消灭，对犯罪人就不能再追诉或者执行刑罚。时效完成是刑罚消灭的重要制度之一。 一个人犯罪后，通过一定期限虽未被追诉或未被执行刑罚，但没有再犯新罪，据此可推断其已悔改，不致再危害社会。在这种情况下，失去追诉或行刑的意义。
本科学年论文 浅析我国刑法的基本原则 学生姓名杨登博学号2014160624 所学专业法学班级G6班所属院系法律系 学习年限2014年9月至2018年7月
目录 一、罪刑法定原则 (1) （一）罪刑法定原则在刑法中的体现 (1) 1.犯罪的概念、构成要件和各种具体犯罪的特征由刑法明确规定 (1) 2.刑罚种类、量刑原则和各种具体犯罪的法定刑由刑法具体规定 (1) 二、法律面前人人平等的原则 (2) （一）我国刑法法律面前人人平等原则的确立 (2) （二）“法律面前人人平等”原则在刑法中的体现 (2) 1.法律面前人人平等原则在刑法总则中的体现 (2) 2.法律面前人人平等原则在刑法分则中的体现 (2) 三、罪刑相适应原则 (2) （一）我国刑法罪刑相适应原则的确立 (3) （二）罪刑相适应原则在刑法中的体现 (3)
浅析我国刑法的基本原则浅析我国刑法的基本原则 学生姓名：杨登博指导教师： 摘要：分析和阐述了我国刑法制定的三条基本原则：罪刑法定原则，即“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。法律面前人人平等原则，即对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。罪刑相适应原则，即刑罚的轻重应当与犯罪的社会危害程度大小相适应。 关鍵词：刑法基本原则罪刑法定罪刑相适应 一、罪刑法定原则 罪刑法定原则的基本含义是“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。罪刑法定原则要求犯罪和刑罚都要由《刑法》事先作出明文规定，不允许法官自由裁量。对于犯罪行为的类型、概念、范围及犯罪所产生的具体法律后果，都必须由《刑法》作出明确的规定，而且要求《刑法》条文的文字表述必须含义确切。 （一）罪刑法定原则在刑法中的体现 依照《刑法》第3条的规定，罪刑法定原则应当包含两层意思，即犯罪的法定化和刑罚的法定化。 1.犯罪的概念、构成要件和各种具体犯罪的特征由《刑法》明确规定 “法无明文规定不为罪”是罪刑法定原则的首要内容。第一，明确规定了犯罪概念。《刑法》第十三条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受到刑罚处罚的，都是犯罪。但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”第二，明确规定了犯罪构成的要件。《刑法》第十四条至第十八条明确规定了犯罪构成的共同要件。认为一切犯罪的成立都必须具备犯罪客体、犯罪的客观方面、犯罪主体、犯罪的主观方面四个要件。第三，明确规定了各种具体犯罪的特征，为司法机关正确定罪提供了具体的法律依据。 2.刑罚种类、量刑原则和各种具体犯罪的法定刑由刑法具体规定 第一，明确规定了刑罚的种类，把刑罚分为管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑、罚金、没收财产、剥夺政治权利、驱逐出境。第二，明确规定了量刑的原则。《刑法》第六十一条至六十四条规定了量刑的一般原则。刑法对防卫过当、避险过当、累犯、自首和立功等量刑原则也作了明确规定。第三，明确规定了各种具体犯罪的法定刑。刑法中规定罪刑法定原则，不仅是依法治国的需要，也是保障公民的人身权利、民主权利及其他权利的要求。
免予刑事处罚和不追究刑事责任 依据刑法的有关规定，关于当事人免于刑事处罚和不被追究刑事责任的情形有： 1、不予刑事处罚 刑法第17条第4款规定：因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。 2、不负刑事责任 （1）刑法第18条第1款规定：精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。 （2）刑法第20条规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
（3）刑法第21条规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。 3、免除处罚 （1）刑法第19条规定：又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。 （2）刑法第20条第2款规定：正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 （3）刑法第22条第2款规定：对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 （4）刑法第24条第2款规定：对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚。 （5）刑法第28条规定：对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。
（6）刑法第67、68条关于自首和立功中的“免除处罚”。 （7）刑法第164条、第290条、第292条的规定：行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。 4、免于刑事处罚 刑法第37条规定：对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 由以上法律规定可以看出，“免予刑事处罚”是指在人民法院审理阶段，对被告人定罪但免于刑罚。“不追刑事责任”包括行为人有罪但基于法律的特殊规定而免于刑事处罚和行为人的犯罪行为情节显著轻微不认为是犯罪的无罪情形。
浅谈我国刑法的量刑制度 内容摘要：量刑是人民法院通过审判对犯罪分子裁量刑罚的一种审判活动。我国各地法院量刑存在较大差异，“同案不同判”、量刑不均衡、不规范的现象比较突出，影响了司法公信力。 本文总结了目前在审判实践中量刑存在的问题，分析了造成量刑不规范的原因以及不规范量刑活动的表现与危害，提出了量刑制度改革的思路：一、强化量刑建议，加强对量刑活动的监督。二、推行量刑辩论制度。三、推进量刑规范化建设：（一）完善制度；（二）总结量刑实践经验，形成一套科学量刑规则，量刑科学化；（三）建立量刑指南制度；（四）严格贯彻量刑公开制度、判决书量刑说理制度；（五）设立量刑指导委员会。拟通过分析研究，给量刑规范化建设提供一些有益的参考和帮助。 关键词：量刑裁量规范 量刑是人民法院通过审判对犯罪分子裁量刑罚的一种审判活动，具体是指人民法院在查明事实定罪的基础上依法决定对罪犯是否判处刑事处罚、判处何种刑罚以及判处多重刑罚的确定与裁量的审判活动，其目的是实现犯罪分子应当承担的刑事责任。量刑是人民法院行使刑事审判权的重要内容，能否规范、科学地行使这项强制性的国家权力，直接关系到打击犯罪，保护人民的立法目的和刑罚功能的具体实现。 一、我国现行的量刑原则、量刑标准和量刑情节 我围刑法规定在对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度，依照有关的规定判处。这是我国刑法对量刑的原则规定，具体涉及量刑标准和量刑情节方面。 （一）量刑标准是刑法总则关于主刑和附加刑的种类，刑罚制度的规定和刑罚分则对具体犯罪法定刑的规定。其中分则和其他刑事法律关于具体犯罪的法定刑是其重点，内容包括具体犯罪适用的刑种和量刑幅度(刑度)，在刑法理论中法定刑可分绝对确定的法定刑，绝对不确定的法定刑和相对确定的法定刑，绝对确定的法定刑缺乏灵活性。绝对不确定的法定刑缺乏具体标准，随意性大，不利于法制的统一，而相对确定的法定刑规定了范围和限度，允许法官在裁量时具有一定自由裁量权，这样兼顾原则性和灵活性。我国刑法就采用这种法定刑。“自由裁量主义的优势在于：它使法官摆脱了各种形式的束缚，能够自主地运用和判断证据，可以充分发挥其主观能动性，并根据个案证明活动的具体情况形成内心确信，对案件作出符合客观事实的认定”。 （二）量刑情节是指在某行为构成犯罪的前提下，法官对犯罪人量刑时应当考虑的，据以决定量刑轻重或免予刑罚处罚的各种情况。量刑情节的使用是量刑活动不可或缺的环节和内容之一，正确适用量刑情节是确保量刑公正的前提和重要方面。实际宣告的刑罚虽然以法定刑为标准，但又可能根据刑法总则的规定突破法定刑的范围，使法官具有较大的自由裁量权，这种突破的依据就是量刑情节。由于量刑情节繁多，可以根据不同的标准进行分类，其中以刑法有无明文规定为标准，把量刑情节分为法定情节和酌定情节；以刑法是否就法定刑的功能做出限定性的规定为标准，可分为应当型情节和可以型情节；以量刑情节对量刑产生的轻重性质为标准．可以分为从宽情节与从严情节等。
刑事处罚 1、依法不追究刑事责任原则 根据《刑事诉讼法》第十五条，凡是具有不追究刑事责任情形之一的，不追究刑事责任；已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪： （1）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的； （2）犯罪已过追诉时效期限的； （3）经特赦令免除刑罚的； （4）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的； （5）犯罪嫌疑人、被告人死亡的； （6）其他法律规定免予追究刑事责任的。 2、从轻、减轻、免除处罚 《刑法》规定，不满14周岁的人犯罪，不负刑事责任；已满14周岁不满16周岁的人，只对犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪负刑事责任；已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。对未成年人犯罪案件的处理：一是从宽处罚原则，即已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚；二是排除死刑的适用，对犯罪时不满18岁的人和审判时怀孕的妇女，即使罪行极其严重，也不适用死刑。 刑事责任能力，是指行为人所具备的辨认和控制自己行为的能力。决定和影响自然人刑事责任能力的因素，有年龄、精神状态、醉酒以及生理疾病等。《刑法》规定，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任；间歇性精神病人在精神正常时犯罪，应当负刑事责任；尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。醉酒的人犯罪的，应当负刑事责任。又聋又哑的人或者盲人犯罪的，可以从轻、减轻或者免除处罚。 预备犯、未遂犯、中止犯： 对于预备犯罪，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。 从犯、胁从犯、教唆犯： 对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。 对于胁从犯，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。 对于教唆犯，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。自首、立功： 对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。犯罪较轻的，可以免除处罚。共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情予以从轻处罚。对被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。 对立功的处理原则是：有一般立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。 3、其他