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新疆国际实业是否涉嫌“背信损害上市公司利益罪”

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新疆国际实业是否涉嫌“背信损害上市公司利益罪”

2012年02月09日12:07 来源:和讯网

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https://www.doczj.com/doc/9b11873400.html,/2012-02-09/138075454.html

中国法学讲坛

关于上市公司关联交易案例法学研讨会(摘要)

(2012年度第一讲)

2012年1月20日,中国法学讲坛2012年度第一讲在北京举行,出席会议的有国内有关著名法学专家、律师11人。其中有著名法学家、中国政法大学李显冬教授,著名法学家、著名刑法律师李肖霖博士,著名法学家李开发教授,著名法学专家、中国法律咨询中心法律事务部主任任伊珊博士,著名经济学家、上市公司研究专家、中国社会科学院曹建海教授,中国弱势群体研究专家、北京理工大学胡星斗教授等。

研讨会上,专家们仔细阅读了律师提供的详细证据文件,以我国的有关上市公司相关法律条例为准绳,结合民法、刑法的相关内容,深入研讨了本案例中的上市公司-新疆国际实业(000159,股吧)股份有限公司(下称国际实业,股票代码000159)的大股东与高管在2008年5月至9月期间涉嫌一系列违法关联交易行为,进行了深入的讨论。

持有上市公司新疆国际实业的44.78%股权的主要股东张杰夫、张彦夫同时持有新疆对外经济贸易集团有限责任公司(下称新疆外经贸,股东:张杰夫占股45%张彦夫占股55%),新疆吐鲁番三维钾盐有限公司(下称三维钾盐,新疆外经贸的控股子公司〔占股75%〕)、新疆钾盐矿产资源开发有限公司(下称新疆钾盐,新疆外经贸的全资子公司〔占股100%〕),

上述四家企业的董事、执行董事、董事长、监事长、监事、副董事长兼总经理等职务,其管理层高度重叠。

上述涉嫌当事人明知其中的企业三维钾盐拖欠有包括中国信达资产管理公司乌鲁木齐办事处(下称中国信达)在内的多个债权人的巨额债务,在不到四个月的时间内,实施了一系列关联交易,将其所有有效资产(一个采矿权和两个探矿权等)以1356.83万元转让给新疆钾盐,后操纵上市公司(新疆国际实业)以1.587733亿元的价格购买新疆钾盐的100%股权,其中将原三维钾盐的资产评估为从购进价1356.83万元评估为1.173077亿元,溢价1.03739亿元,在仅仅不到四个月的时间内平均增长率达809.94%。当事人还将三维钾盐的有效资产全部转移到新疆钾盐,使其成为空壳公司,企图逃废包括银行金融债权在内的巨额债务;当事人的行为不仅严重损害了中国股市中广大中小投资者和股民的利益,还损害了包括中国信达资产在内的多个债权人的重大利益。

专家评议认为:

第一,新疆国际实业大股东与高管层的张杰夫、张彦夫、马永春等上市公司高管所实施的系列关联交易,将欠有巨额债务的三维钾盐的有效资产(一个采矿权和两个探矿权)以1356.83万元(1126.83万元+80万元+150万元)的价格以低价无偿抵债的形式转移到新疆钾盐名下。然后,在不到4个月时间内,通过操纵评估,使价格狂涨至1.173077亿元,为原价的8.65倍,又操纵上市公司新疆国际实业以1.587733亿元的价格购买拥有这些资产的新疆钾盐公司100%股权。当事人的行为严重违反了上市公司高管对公司应尽的忠实义务,侵害了其他股东的权益,间接侵害了相关债权人的合法利益,已经构成背信损害上市公司利益罪。

第二,这些上市公司高管同时违反上市公司信息披露制度,涉嫌触犯违规披露、不披露重要信息罪。

第三,相关的评估机构及评估人员应当对其溢

价评估结果承担相应的法律责任。

为此,研讨会专家建议:

1、中国股市正在经历荡涤污泥,建立诚信的关键阶段,政府监管部门应迅速介入此案,组织执法,一查到底,绝不手软,向广大股民兑现“对内幕交易坚持零容忍”的郑重承诺。

2、依据相关法律法规,当事方应当积极采取诉讼和其它多种方式,保护自身的正当权利,尤其是保障国有资产不受损失。

3、股市需要阳光。权益方应当积极向媒体介绍案件的真实情况,将本案的进展公之于众,让广大股民能了解更多的真实信息,推动案件执法取得更深入的进展。

4、中国法学讲坛是法律人的讲坛,也是广大民众权益保护者的讲坛。中国法学讲坛会继续跟踪该案例最终查处的情况,并根据需要继续展开研讨。

中国法学讲坛郑重倡导:将2012年度定为中国股市诚信年。中国法学讲坛要为保护广大中小股民的合法权益做出进一步努力,讲坛希望广大股民关注股市,关注诚信建设,为促进中国上市公司规范化运营,提高企业效益与广大股民的收益,促进中国经济可持续发展,建设和谐股市、诚信股市而努力!

以下为记录稿:

(根据录音整理)

参加本期中国法学讲坛的著名法律专家、嘉宾有:李显冬、曹建海、姜旸、郭向东、李开发、李明奇、朱巍、胡星斗、任伊珊、李肖霖。到场媒体记者有凤凰网、中国消费者报、中国证券日报、网易、搜狐网、中国经济网的记者等。

主持人:李明奇

各位观众、各位网友、各位媒体朋友、大家好!

今天是2012年元月20日,中国法学讲坛2012年第一期节目现在开始。我是本次讲坛的主持人李明奇,中国人民大学法学博士,对外经济贸易大学法学博士后。衷心感谢大家

的踊跃参与。本期中国法学讲坛的专题是,关于《上市公司关联交易案例的法学研讨会》现在开始。

中国法学讲坛由著名培训企业北京华商国际培训公司法学培训部、中国经济名家讲坛组委会、《城市研究》杂志社法律与生活部联合主办。创办三年多来,中国法学讲坛积极开展了公益普法、以案说法,学法交流、案理分析等活动。在2008广州许霆ATM机取款案、云南何鹏盗窃金融机构案、北京银行(601169,股吧)卡资金丢失案等多起有争议的案件中充分发挥作用,积极组织法学专家深入展开辩论和研讨,赢得了社会公众的广泛赞誉。

李明奇,中国人民大学法学博士,

对外经济贸易大学法学博士后

在这里,我谨代表讲坛组委会,首先要感谢参加法学讲坛的专家学者,是您们,用深厚的法学功底,敏锐的法学思维,严谨的法学逻辑,把大家看不到、看不懂、公说公有理、婆说婆有理的案件,在阳光下深入剖析,把纷繁复杂的案件理出清晰的脉络,让我们广大读者、网友与社会法律爱好者头脑清醒,法律意识进一步提高。也感谢广大读者与普通网民、广大群众积极关注法律个案,通过参与、评论,转发,提高全社会对法制建设的关注度,促进正义得到伸张、也推动冤假错案的改判,起到了巨大的作用。第三,我们要感谢党和政府,创造了一个宽松和谐的法律环境,鼓励大家学法、用法,参与到法制建设的队伍中来,进一步完善法制度,完善刑诉制度,共同维护法律的尊严,维护社会的法制环境。在这2012年春节即将到来的时候,祝各位法学家、法律界同仁、广大关注我们中国法学讲坛的朋友们新春愉快,心想事成,事业发达,家庭幸福。

今天是2012年中国法学讲坛的第一讲。

中国法学讲坛面向大众,面向生活,从案例入手,还原事实真相,帮助您明辨是非、澄清事实,从法理、民意与习俗多角度论理谈法。中国法学讲坛是法律人的讲坛,是广大老百姓的普法讲坛,也是学法用法的、传道受益解惑的讲坛。

刚刚过去的2011年12月,履新不久的中国证监会掌门人郭树清主席在深圳参加第九届中小企业融资论坛上作出下述表示,中国证监会对内幕交易将始终坚持零容忍的态度,发现一起,坚决查处一起。他指出,现阶段我国的内幕交易有两种情况,有一部分人有目的地利用特殊地位和关系,谋取不正当利益;也有一部分人主观意识不甚明确,没有认识到这是与贪污、盗窃、欺诈性质相近的犯罪行为。

郭主席说,“小偷从菜市场偷一棵白菜,人们都会义愤填膺,但是若有人把手伸进成千上万股民的钱包,却常常不会引起人们的重视。这就是内幕交易的实质,也是防范和打击这种犯罪活动的困难之所在。”

郭主席强调,中国证监会对内幕交易和证券期货犯罪始终坚持零容忍的态度,发现一起坚决查处一起。此外,他还表示,希望社会各界及时向证监会提供案件线索,协助调查取证,在需要的情况下能够积极作证。

今天,我们将讨论律师带来的一起涉嫌个别上市公司关联交易案件,数起购买与出售企业资产的非常交易,它的进价与售价悬殊、买进卖出时间不超过百日,在市场没有变化、资产也没有变化的前提下,资产价格却大涨8到10倍,这一蹊跷案例。究竟有没有为上市公司带来利益,还是内部人涉嫌掏空上市公司,谋取不当利益?离奇的案件,谁是谁非,且听专家评说。

下面介绍本期到场的著名法学专家、嘉宾(一些专家的介绍内容丰富,将安排在中国法学讲坛网上公布)。

著名法学家李显冬教授。李教授是中国政法大学教授、博士生导师、中国政法大学国土资源法律研究中心主任,2010中央电视台法治人物评委。李教授十多年来是中国法学领域著名法学人物,多次做客中央电视台法治频道,担任对话专家。

资深法学专家任伊珊女士。任女士是中国人民大学法学博士、副研究员、中国法律咨询中心法律事务部主任、亚洲风险与危机管理协会专家委员会成员、中国风险管理者联谊会理

事、风险评估专业委员会委员、国家标准化委员会《企业法律风险管理指南》国家标准工作组专家研讨成员。多年来从事法学教学、法律实务和法律研究工作。

著名经济学家曹建海教授。曹教授是经济学博士、中国社会科学院工业经济研究所投资与市场研究室主任、中国社会科学院国际投资研究中心学术委员会副主任、中国社会科学院研究生院教授。

著名民生经济学家胡星斗教授。胡教授是北京理工大学人文学院经济学教授,十多年来关注民生经济学,关注中国弱势群体,提出了一批与民生有关的法律建议,在国内经济学界与法律界有较突出的影响力。

著名经济学家、法学家李开发教授。李开发教授在经济学界有很高的知名度,是坚持中国市场经济道路的代表人物,在法学方面也有深厚的造诣,研究法律20余年,是中国政法大学的法学博士生,曾在高校从事过法学教学工作。近五年来,我国多个法律大案二审改判都与李老师有关,如典型的广州ATM机了取款案的一审判无期二审改判五年的案件。李老师是中央台邀请的案件点评法律专家。云南何鹏案一审判处无期徒刑,已经服刑9年。2009年10月,李开发教授在中国人民大学法学院主持中国法学讲坛讨论该案例,中央电视台法制频道到场采访报道,并将专家研讨会内容转达给云南高院。2010年1月16日,何鹏提前释放。此外,李开发教授与著名律师刘家辉(2008中国法治人物)、著名专家易宪容教授一起推动了中国交通强制保险法的修改,为全国私家车用户赢得了突出的经济效益与权利保障。

著名法学家李肖霖教授。李肖霖教授是中国法学讲坛特聘教授、法学博士、北京炜衡律师事务所高级合伙人、著名刑辩律师、北京律协刑事诉讼委员会秘书长、北京律协宣传委员会委员、美国律协刑事辩护委员会会员。他经手的案例丰富而且精彩。

著名法律人,北京万商天勤律师事务所律师郭向东先生。郭律师近些年来一直是律师界的名人,尤其是担任了举国关注的广州许霆案二审辩护律师。辩护准确精到,说理透彻恰当,有深厚的法学功底。

著名法律人朱巍老师。中国人民大学法学博士、中国政法大学教师、中国人民大学民商法研究中心研究员、律师。朱巍老师近年来一直参与中央台、北京台的法律案例点评,精通法理,也是中国法学讲坛的特聘教授。

资深法律专家姜旸律师。美国芝加哥大学肯特法学院法学硕士、北京易理律师事务所主任,高级合伙人。姜律师10多年来一直从事上市公司法律研究、法律服务工作,是我国多起上市公司法律案件的代理律师,对法律研究精到,用法准确,说理深刻透彻,是我国多起大案要案的代理律师,也是中国法学讲坛的常务理事。

我们今天这次研讨会,请在座各位嘉宾对这起案件进行评论。下面,我们首先有请资深法律专家姜旸律师介绍案例情况。

著名律师姜旸:深入调查取证,上市公司涉嫌关联情况证据充分

著名律师姜旸,美国芝加哥大学肯特法学院硕士,长期从事上市公司法律事务。

姜旸律师:

感谢中国法学讲坛能够在春节前这么繁忙的时候为我们的案子邀请国内著名法律专家研讨与论证。我们今天所要研讨的案件本身是我在司法实践中遇到的,是在一个错综复杂的、围绕采(探)矿权转让交易的案件,我发现了这样一个涉嫌上市公司高管策划的一系列典型的关联交易问题。

在准备把案例提出来之前,我和我的客户、当事人商量,问题提出后会不会伤及到他们自身的利益?但我得到的明确答复是:为了伸张社会的公平正义,惩治违法犯罪的行为,净化我国证券市场,提振广大股民的信心,他们愿意将事实公开!!

事实上,本案例所讨论的问题已经在新疆吐鲁番中院【(2009)吐中民二初字第8号】民事判决书等多个法律文件中得到阐述,事实认定也非常清楚。但是,由于法庭并不等于社会,广大股民还是不明白、不清楚这个事实的来龙去脉。将案例提交中国法学讲坛来研讨,并公之于众,可以提升广大股民的关注度,也可有利于股民减少所遭受到的重大损失,维护

法制的权威。20多年来,中国股市之所以乱象丛生,广大股民损失严重,一个非常重要的原因是部分上市公司的董事、监事等高管们的胡作非为,把股民当成了可以坑蒙拐骗的对象,他们的行为给我国股市长期低迷带来的灾难性的影响。今天我还特别高兴的是,在来参加会议的法学专家与社会专家中,有一位嘉宾,长期研究弱势群体的著名经济学家胡星斗教授的到来。胡教授是中国问题研究专家,非常盼望胡教授能代表我们弱势群体发言,维护广大股民的合法权益。

今天,作为当事人的律师,我拟通过介绍这样一个上市公司的高管们通过关联交易损害广大股民的利益的案例,为我们弱势的股民群体主张公平正义,希望各位专家伸出援助之手,正义之手。今天的案子涉及新疆的几个公司。其中新疆国际实业股份有限公司是深圳上市公司,(下称国际实业,,股票代码000159)。这家上市公司,在整个股权转让过程中存在着一系列的问题。

前不久我在新疆作案件调研,收集大量的书证资料,今天提供给各位专家,请专家们依据丰富的司法实践经验来评判这一事件,为我们老百姓、为普通股民发出正义的呼声。从法律角度,从经济角度,我们股民遇到这样问题该怎么办?中国的股市如何能够净化?如何能够提振股民的信心?

下面我介绍一下案件的基本情况。案件涉及到的四个主体单位是:

1、新疆对外经济贸易集团有限责任公司(下称新疆外经贸公司),法定代表人是张杰夫。股东:张杰夫、张彦夫(张杰夫持股45%、张彦夫持股55%);张杰夫为执行董事、法定代表人、张彦夫为监事长,李恒为监事。马永春为该公司董事,该公司注册资金壹亿壹仟玖佰零伍万元,已经于2009年6月25日申请解散。

2、国际实业,法定代表人是丁治平;根据国际实业2002年年报、2005.5.28及211.6.30公告,马永春为第二届-第五届董事会副董事长兼总经理,张杰夫为董事,张彦夫(2002.5.31起)为监事长,李恒为监事。上述新疆外经贸公司持该公司股份44.78%。实际上,张杰夫和张彦夫就是国际实业的大股东,实际控制人。

3、新疆吐鲁番三维钾盐有限公司(下称三维钾盐),法定代表人是葛云;2005年7

月15日董事会决议表明马永春是董事并担任董事长,李恒是董事;

三维钾盐实际上是新疆外经贸公司的控股(占75%)子公司,吐鲁番中院所判案件中

所有借款合同、借贷关系都发生在三维钾盐;到目前为止,三维钾盐还有包括中国信达资产管理公司乌鲁木齐办事处(下称中国信达)在内的多个债权人。

2010年7月8日三维钾盐被吊销营业执照。

4、新疆钾盐矿产资源开发有限公司(下称新疆钾盐),现任法定代表人王红;该公

司成立于2005年9月27日,是新疆外经贸公司占100%股份的全资子公司;2005年9月26日新疆外经贸公司委派张杰夫、马永春、李恒等负责经营和管理该公司。2008年9月

24日经过股权转让,国际实业成为新疆钾盐的新股东,持股100%。马永春于2008年11

月18日担任该公司法定代表人、董事长。新疆钾盐是新疆吐鲁番鄯善地区的1个采矿权和26个探矿权的持有者。

本案中,张杰夫、张彦夫、马永春、李恒分别是国际实业、新疆外经贸公司、三维钾盐、新疆钾盐的董事、董事长、监事长、监事,这四个主体之间管理层高度重叠,且相互任职。

一方面,他们在明知三维钾盐欠有包括中国信达在内的多个债权人的巨额债务的情况下,蓄意编制关联交易,虚假做账,将三维钾盐唯一可以用来还债的有效资产转移给新疆钾盐,然后再将三维钾盐申请破产,企图逃废掉包括国家银行金融债务在内的所有债权人的巨额债务;

另一方面,上述企业的实际控制人利用大股东享有对公司实际控制权的有利地位,在仅仅一到四个月的时间内对这些资产进行了不同形式的评估和转让,并将新疆钾盐100%股权转卖给国际实业,非法套取上市公司-新疆国际实业的资金15877.33万元,同时把偿还巨额债务的风险转嫁给了国际实业,严重损害了中小投资者和股民的利益。

这里列了一个上述人等作为四个关联公司的法定代表人、监事长、监事、董事职务身份重合的图表(见图表一),以说明他们是如何利用这些职务的便利条件实施犯罪行为的。

他们的具体操作步骤如下:

第一,2008年5月3日签订小草湖南矿区采矿证转让协议。该矿权转让是由三维钾盐以80万元转让给新疆钾盐。到9月23日,也就是在4个月内,经过前述同一家评估公司的评估,国际实业和新疆钾盐就该采矿证交易的价格变为2551.53万元。4个月内由80万元增值为2551.53万元,同一个矿权,4个月内未发生任何变化,仅仅经过评估就增值了2471.53万元(见图表二之3)。

第二,2008年5月4日,也是三维钾盐和新疆钾盐,双方签订探矿权转让合同。三维钾盐把小草湖钠硝石矿详查探矿权北矿区矿权证以150万元转让给新疆钾盐,没有经过评估。

李肖霖问:他这个经过矿产部门批准了吗?

姜旸:经过批准了,所有手续都办完了。我们只是在回放、在追踪这个事件发生的历程。在5月4日以150万元转让了一个探矿权,到9月23日经过评估,同一个探矿权增值至2694.11万元,并以这个价格卖给国际实业这个上市公司(见图表二之2)。四个月的时间,由150万元增值到2694.11万元,经过评估后竟增值了2544万元。

第三,2008年8月25日,签订采矿权转让合同。这是由三维钾盐和新疆钾盐签订的,在这份合同中三维钾盐将小草湖钠硝石矿采矿权以1126.83万元转让给新疆钾盐公司,没有经过评估。然后在2008年9月23日,他们请了一家评估公司,对所转让的上述小草湖钠硝石采矿权进行评估,评估价值为6485.13万元,在不到一个月时间内,同一个矿权,没有发生任何变化,竟然增值5358.3万元(见图表二之1)。

那么上述三个矿权转让的结果是什么?在前述三个评估结果的基础上,通过2008年9月23日由国际实业委托中宇资产评估有限责任公司对新疆钾盐截止至2008.8.31的净资产进行评估,评估值为15877.33万元(详见证据:中宇评报字【2008】第2146号)。

接下来,新疆外经贸公司和国际实业于2008年9月24日签订了股权转让协议。在这份协议中,新疆外经贸公司将其全资子公司-新疆钾盐100%的股份以15877.33万元卖给了国际实业。即签订该股权转让协议之前的系列评估结果是双方交易价格的基础,到今天为止,转让费支付完毕,工商变更也已经完成,但转让价款的真实性与实际价值不符的问题,债权人利益受损、上市公司被自己的董事、高管欺骗,其他股东受损的问题无人提及。

在整个过程中,国际实业,新疆外经贸公司法定代表人张杰夫、张彦夫、马永春、李恒作为上市公司的董事、监事,实际上对一切事情都是心知肚明的,这一切全是由他们恶意操纵的,最终套取了上市公司的巨额资产。事实上,经过几个转手之后,无论是上市公司还是其他股东及债权人都受到极大的损失,只有他们从中获得了巨额利益。到今天为止,所有交易都已经完成,同时在整个交易过程中所涉及的上市公司董事、监事等高管的违法行为也已构成犯罪。

上面的上市公司关联交易案的基本事实,我在新疆已经作了案件调研,已经收集了200多页的法庭资料与上市公司资料。我觉得,这起上市公司涉嫌关联交易的行为可能造成重大违法犯罪,这下来的法律维权之路还比较遥远。今天通过中国法学论坛这个平台,让大家共同讨论这件事,让公众来论断是非曲直。

希望各位专家能站在一个公平正义的立场,为我们的股民,为我们净化上市公司、提振股市信心发出正义的声音。

主持人:好的,非常感谢姜律师为我们讲坛提供这么好的素材,案例。姜律师作为长期从事上市公司法律维权的著名律师,10多年来的多个代理案件获得胜诉。她的工作严谨,研究深入,资料详实。事实胜于雄辩,事实是一切研讨的基础。姜律师以言简意赅的形式把案件当中的基本问题讲明了。谢谢姜律师。

下面我们有请著名经济学家、中国社会科学院工业研究所投资研究室主任曹建海教授发言,曹教授现在保定老家,原打算开车到现场参加我们的演讲会,但是因偶感风寒,所以不能当面进行交流,于是我们用特殊的电话免提的方式有请曹教授发言。

曹建海,著名经济学家,经济学博士,中国社会科学院工业经济研究所投资与市场研究室主任、中国社会科学院国际投资研究中心学术委员会副主任、中国社会科学院研究生院教授。2010年12月,与郎咸平、戴旭、于建嵘、郭亦平、时寒冰等被30万网民票选为“中国互联网九大风云人物”之一。

著名经济学家曹建海:

关联交易分割公众股东权益

导致中小股东长期亏损

曹建海教授:

各位专家、各位朋友大家好。

国际实业案例我看了,包括相关的证据资料,实际这是非常明显的管理层通过关联交易侵害公众股东的具体案例。这种案例在中国股市十分常见,无论在发行环节、上市流通阶段、原始股东当中特别涉及GPE的战略投资者,还有上市公司的大股东,他们掠夺中小股东利益的事例比比皆是,这样导致股市大量失血,由此给二级市场带来巨大风险,中小股东越是长期投资,亏损越严重。这个已经成为了一种惯例,这就是为什么中国的二级市场不可以投资,巴菲特不敢在中国投资的内在因素。

最关键的原因是上市公司高管、大股东没有信用,大量侵蚀中小股东利益,以追求私利。现在这样的问题之所以普遍,已经不是法律制度健不健全的问题了,不能拿这个搪塞。无论是证券法、刑法还是上市公司治理的指引,对这个问题都有相关规定。关键在于我们的法律形同虚设,有法不依,这样导致上市公司的管理层肆无忌惮、无所顾忌、胆大妄为。

国际实业这个案例,拿到的人证物证,证据链十分完整,说明他们胆太大,没有任何避讳,上市公司管理层胆大妄为,无所顾忌。许多人认为法不责众,认为这是上市公司的普遍现象,的确就是普遍现象。如果不是普遍的管理层大股东吞噬中国小股东利益,怎么可能这么长20年,中国的股指还停留在原来的水平?

这里面之所以有法不依,我想是监管部门和司法机关在执法环节上失位、腐败等问题存在,最主要的我想还是我们直到现在为止没有针对其中一个证据特别完整的实例进行公正的审理。特别是证券监管部门,应该借助这个证据齐全的案例,通过公众举报,由证监会进行深入调查,在调查过程中把各个阶段进行网络公开,整理事实后,由司法部门认真处理。

只有这个变成处理很好的案例之后才能起到巨大震慑作用,不管涉及到什么样的人,不管涉及各级官员,甚至涉及地方证监办甚至有关人员都能追究刑事责任。在这个举报、证监部门监察调查过程中,对公众的公开是非常重要的,通过舆论的监督,就一个案例进行剖析,在这个基础上形成新的监管办法。这样才能够针对当前普遍现象的大股东掏空上市公司有针对性的措施。上市公司管理层掠夺公众利益,企业表面上盈利很高,实际市盈率比较低的,市盈率只有五六倍,但这五六倍实际上是一百年都不能分红给公众股东的,需要解决根本问题,解决一个上市公司控制层的诚信问题、掠夺和欺骗问题,这个问题不解决,中国的证券市场是没有希望的。

主持人:非常感谢曹教授,衷心祝愿曹教授事业发达,家庭幸福,身体健康,新春快乐。

下面有请著名法学家,中国政法大学博士生导师,中国政法大学国土资源法律研究中心主任,李显冬教授发言。

著名法学家李显冬:

关联交易的要害是对私权力的保护不够

李显冬教授的发言:

各位,大家好。

案件材料我认真研究过了。根据刚才姜律师的介绍,曹教授所作出的评价,这是一起明显的典型的通过关联公司不正当交易,然后利用不正当关系,在一定的时间内把一个公司掏空,我看了一下吐鲁番中院的判决书,一个贷款纠纷案件涉及贷款转让最后到执行阶段,被执行人什么也没有了,所以无法执行。从法律上来讲,刚才曹教授也讲到,什么叫做关联交

易,什么叫做对关联关系不正当利用的严格限制,在我们的公司法217条都有非常明确具体的规定。

这个案件不是孤立的,不仅仅是就债务纠纷就能解决债务纠纷的问题,也不是仅仅解决关联交易就解决了关联交易的问题。它涉及不同社会控制体系间的关系。

我们要把公法法律关系与私法法律关系进行严格区分,从今天这个案件来讲,被掏空的三维钾盐公司,它本身有捍卫他私权的问题,对于三维钾盐公司的债权人来讲,他也有捍卫自己私权的问题。那么我们这里提出问题是这些问题的发生谁来管,管的人应该就是公权力。我们提出私权的一切的设立,我们之所以把矿业权拿到市场上去,之所以承认不仅是国企,要让民营企业也作为我们市场的主体,目的非常简单就是因为效率问题。

改革开放三十年,大家都承认新中国三十年来是以前所未有的成绩取得了辉煌的经济成就。但是另一个问题必须看到,搞市场经济,搞社会主义初级阶段,就是为了发展生产力,就是为了提高劳动人民的生活水平。

那么,公权力是干什么的?公权力就是为获得全中国人民最大多数人的最大利益。所以我们所有的公权力,无论你是公司法也罢,不论你是票据法也罢,不论你是矿产资源法也罢,凡是你代表行政权利进行管理的时候,你的行政权利的来源是谁的?是人民给的,授权是人民代表大会,代表全体人民授予了我们官员这样的权利,所以你只能是为了最大多数人、最大利益你才能行使这一权利。我觉得我们现在的问题就出在这里。

由于我们对私权的保护不够,我们往往认为凡是国营企业代表就是国家利益,这个时候国营企业的官员想干什么就干什么,那么他做的一些垄断,他做的一些不是为了最大多数人最大利益的行为,我们似乎赋予其合法的权益。不能这么说。事实上,只要你参加了市场交换,你就是平等的市场主体。马克思列宁他们都是学法律的,他们懂得市场是天生的平等派,只要你参加市场交换,参加了市场活动,就要用私权来调整。不管你是哪一级公司,只要你是公司,你就是私权力,私权力就是平等的,你借钱就要还啊!旧社会都讲了,负债不还是严重的刑事犯罪,我只能从这个角度论证。我们梁治平先生的重大考证,中国古代有没有私

权神圣呢?没有这样的条文规定,但是看中国古代,包括我们最近,为什么农民工事情能够有效果?你作为国营企业也罢,私营企业也罢,作为工头也罢,你叫了农民工干活但是过年不给钱,不给钱很简单,就直接把你拘留起来。因为中国不但是在社会主义社会,在封建社会的历朝历代的法典都规定一条,负债不还是严重的刑事犯罪。合同就是法律。

我觉得就这样理解来讨论这个案例,就是我们一定要把公权利、私权利分开。私权力目的就是为了推动市场的发展,所以在它推动市场经济的前提下,一定要注意,这个私权,也就是合法权利的保护是公权力行使的最后一道界限,也就我们法学界民法学界大家都熟悉的篱笆墙的原理。也就是为什么我们说他们是犯罪呢,当然这是刑法专业范畴,但是他肯定是一个侵犯所有股民,侵犯他的债权人,侵犯和他有关系的严重的民法侵权行为。

所以我们就讲,我们保护每一个股民的权利,我们保护相对合法法人权力,就是为我们的权力而斗争,为这些人的权利而斗争,不是为单一的民事主体而斗争,就是为整个社会合法权力而斗争。我觉得这是从私权力上讲。反过来说,我们公权力必须是要为大多数人的最大利益来行使的。倒过来讲,当你的行为,国家授予你合法的权力,不是为了最大多数人的最大利益来行使的,那么这个事情如何解决呢?这就是我们得依法行政,越权无效,或者说你若触犯国家强制性禁止性法律就应当受法律的制裁。这就是我的结论。我现在这里仅做一个原则性的演讲。

主持人:感谢李教授富有激情的演说。

我们下面有请著名经济学家、法学家李开发教授发言。

著名法学家李开发:

打造诚信股市应当从监督关联交易开始

李开发教授:

大家好,非常高兴在2012年年初与各位相会在这次中国法学讲坛。这次讨论的是这么一个案例,上市公司通过关联交易损害广大股民利益,掏空上市公司的案件。我的观点与刚

才曹建海教授、李显冬教授的发言讲的一样,我们通过证据文件,看到了新疆乌鲁木齐高院、吐鲁番中院等各级法院的诉讼材料、审判文件。我们说案例的基本事实、证据是确凿的。今天到会的基本上都是法学家,社会学家,经济学家,我又研究经济的,我想从经济和法律结合的角度来做出补充发言。

李开发,著名法学家,研究员,近五年中国法治领域的知名法律人,作为2008年举国关注的广州许霆ATM机取款案中,在中央台点评时提出该案一审无期徒刑判决有重大错误,提出了应当依照民法规范,应当判决当事人无罪,推动了一审无期向二审五年的判决中发挥了关键作用。2009年中推动云南何鹏案无期徒刑提前释放,和著名学者易宪容、著名律师刘家辉等一起推动了事关全国私家车用户的交通强制保险案的修改,为广大用户赢得了权益。

我发言的题目是“打造诚信股市应当从监督关联交易开始”。

著名法学家李开发教授

我先从法理上说一段,再从经济角度说一段。

从法理上看,任何交易都是当事人即售卖人的自我选择的结果,当事人有权处置自己的财产。但是何种情况下会贱卖呢?按照什么尺度来贱卖呢?近些年来,我们作为一个冷静的理性人,不妨来一个思考。在我们身边,小商品市场上确实常有低价贱卖产品的。比如说,租房子到期了,拖延一个月房租的价格比自己要处理的家具来得值钱。比如说,东西虽好,但是没有地方摆,不如作价处理掉。不过这些都是小物品,它有个条件,与对价比实在不值得。但是其它商品,贵重物品,人们往往慎之又慎,除非是非法所得,另当别论。这么多年来,只要是正当收入,大宗资产,廉价处理的事谁见过了?比如,这么多年来,房产处理,只要房价市场没有发生巨大变化,出让价即便再优惠也不会优惠到那里去,至少是优惠价

3-5%,超过这个的情况极少。恐怕谁也没有见过资产500万的,8折或者7折出售的,这

么多年没有见过。可见,人人心里有杆秤。除非是犯了杀头之罪,急于逃亡,低价处理,但即使这种事也没有见过。我研究过欧美的陪审团制度,那么多的朴实淳朴的陪审团员,用心

证,不合常理的一定有猫腻,一定有问题,象这个案例,离奇了,常理去观察就绝对不可能存在,怎么可能是合理交易,合法交易啊?如果我是陪审团员,一定会投下自己的否决票。

我们所有人都相信,只要是自己的合法财产,自己最知道其真实价值。我想这个道理,没有人反对。那么,刚才姜律师介绍的案例,我们可以梳理一下,分析一下,是非就非常清楚了。

案例一,2008年5月3日是小草湖南矿区采矿证转让。这个采矿证的转让是三维钾盐以80万元转让给新疆钾盐,这是2008年5月3日发生这件事。到9月23日,也就是在四个月内,经过同一家评估公司评估,国际实业和新疆钾盐这笔交易的价格变为2551.53

万元。四个月内由80万元增值为2551.53万元,同一个矿,没有任何变化,也就是说四个月内增值了2471.53万元。

案例二,2008年5月4日,三维钾盐和新疆钾盐双方,此为探矿权转让。三维钾盐把小草湖钠硝石矿详查探矿权北矿区矿权证以150万元转让给新疆钾盐,到9月23日仍是这个探矿权,评估增值为2694.11万元,并以这个价格卖给上市公司国际实业。仅仅四个月的时间,由150万元增值到2694.11万元,经过评估无形中增值了2544万。

案例三,2008年8月25日,采矿权转让合同。这是由三维钾盐和新疆钾盐签订的,在这份合同中三维钾盐公司将小草湖钠硝石矿采矿权以1126.83万元转让给新疆钾盐,没有经过评估。那么在不到一个月的时间,也就是2008年9月23日,他们请了一家评估公司,对所转让的上述小草湖钠硝石采矿权进行评估,评估价值为6485.13万元,在不到一个月时间内,增值5358.3万元。

那么这三个矿权证的转让的结果,全部高价出售给新疆钾盐,在2008年9月23日由国际实业和新疆钾盐签订了协议。签订前做了评估,评估后新疆钾盐的净资产达到了15877.33万元。新疆外经贸公司和国际实业签订了股权转让协议,在这份协议中,新疆外经贸公司将其全资子公司新疆钾盐100%的股份以15877.33万元卖给了它所控制的上市公司国际实业。

依照上述法理原则,我们可以基本认定的是,资产原有方的售价是最靠谱的。因为资产的产权方最了解资产的价值,原理上面我们已经说过了,因此资产应当是150+80+1126.83 =1356.83万元,但是经过1-4个月的时间,这些资产价格突然暴涨到1.173077亿元,溢价是1.073794亿元,是原价的8.65倍,售出价相当于评估价的11.5%。最终上市公司购买价格是15877.33万元,整个变动时间不到四个月。

从法理上看,即便有天大的外部条件,也不会产生这种变化。我们刚才说过,除了非法资产外,近几十年中,我们也没有见过此类真实案例中如此处置资产。

有专家认为,关联交易一定要找出高管或董事之间有直接的关系,我不这么认为。

有没有暗的关联交易?太多了。有互相兼职的,也有私底下的合同勾结起来的,有七大姑八大姨的,也有其他各种关系的,同学的,同乡的,通过与第三人、第四人关系勾结起来的。所以暗的关联交易,我觉得可能性非常大。可以断定,如果让陪审团来审理,有罪推定几乎是必然的。

从法理上看,资产的原出售方一定会按照相对真实的价格出售。从购买方看,花这么大笔的资金购买这类资产,按照通行的世道人心习惯,调研要几个月,作出决定也要相当长时间,价格也不会如此悬殊。即便有变化,出售价溢价10%最多到30%就了不起了。现在的溢价是809.94%多,天底下有这种事情吗?没有!符合正常的购买过程吗,也不符合。

从经济学的角度看,中国的股市要振兴也必须重视此类案例的实际查处,否则积重难返。

我们眼下的中国股市也正在经历一个前所未有的阶段,有三大特征:

一是中国证监会换帅,新证监会掌门人年富力强,并且是一名经济专家。有希望为中国股市带来春天。

二是为了改善股市低迷的状况,中国证监会和国内各部委通力打造现代的投资模式,也就是我们的社保基金4万亿的养老金要入市,这是为拯救我们长期低迷的股市,让我们的股民在投资过程中有放大收益的可能。

第三郭主席提出对内幕交易零容忍的态度。我觉得中国股民感觉有盼头了,有信心了。不过,民众们看待股市,说得好虽然重要,关键是不是能真正实施,做到是关键。能不能让股市从长期熊市中恢复过来,能不能提振股民对股市的信心,这是最重要的。上个月的月初,中国证监会新任主席郭树清在深圳表示,证监会对内幕交易将始终坚持零容忍的态度,发现一起,坚决查处一起。

如果要说2012年股市什么是利好,我觉得这三条对广大股民均是利好。

郭树清主席在那个会上说,股市的内幕交易有两种情况,有一部分人有目的地利用特殊地位和关系,谋取不正当利益;也有一部分人主观意识不甚明确,没有认识到这是与贪污、盗窃、欺诈性质相近的犯罪行为。他举例说,“小偷从菜市场偷一颗白菜,人们都会义愤填膺,但是若有人把手伸进成千上万股民的钱包,却常常不会引起人们的重视。这就是内幕交易的实质,也是防范和打击这种犯罪活动的困难之所在。”

大家看到,郭树清主席履新以来,备受关注的“胜景山河(002525,股吧)IPO审核事件”,最终以一纸严厉罚单划上句号。中国证监会向保荐机构平安证券出示警示函,并撤销平安证券胜景山河项目两名签字保荐的保荐代表人资格。我浏览了中国证监会20年历史上的查处做法,这次是力度最大,速度最快。我们有理由期待中国证监会的表现。

我们今天讨论的这个案例,是一起典型的关联交易,而关联交易应当是诚信股市建设中监管的最关键的环节。

为什么这样说,一是关联交易最容易操作,相当于当事人左口袋出右口袋进,黑幕最容易产生。二是坑害股民最直接、最方便,三是股市内幕交易是数量最多、问题最多,四是查处起来相对简单,关键是查不查,中间有没有勾兑,有没有猫腻。关联交易的实质是买贵卖贱,所以容易识别。象本案例这样离奇的买贵卖贱,比例如此悬殊,三十年来前所未有。

但是查处关联交易的事,并不让人轻松。关联交易的事实出现后,往往的情况是,查处时间长,几多周折,几多反复,内幕总是打不开,许多类似举报不了了之,令广大股民大为失望,信心大跌。其实,民众眼睛是雪亮的。如果出现法庭的枉法裁决,监管部门的和嘻泥,

当然有可能是水平问题,政策问题,但也有可能是权钱交易,权色交易问题。中国股市要想有天风浩荡,阳光明媚,不下大力度,无私无畏地查处,那么就办不到。

据统计,2011年年终盘点,两市主要股指均告下跌,沪指全年跌幅21.68%,定格在2199.42点,这也是A股有史以来的最差表现之一。在这样的背景下,按证监会分类的13个板块无一上涨,而两市2400多只个股中全年上涨的比例不足一成,流通市值缩水近6万亿元,股民人均亏损超过4.2万元。2012年,股市是继续萎靡不振,还是进入艳阳天,就要看证监会的气场,如果护短怕痛,一团和气,股市就没有人气。但是如果象郭主席上任后对待胜景山河IPO一样,查处速度快,结果及时公布,股民大快人心,就能提振股市信心,股市反弹就会指日可待。

今天各位专家,包括经济专家,法学专家与金融专家讨论的案例,新疆国际实业的关联交易,事实是存在的,而且是多起关联交易。律师已经查明的事实就有三、四宗。从善良的愿望出发,也许关联交易就是为了让上市公司得到发展,也许上市公司可能得到效益。比如,一辆真正价值是100万的宝马车,有人买进的时间只花了10万,你出了70万买进来,您虽然贵买了,但市场的真正价值是100万元。这种概率,可能1%都不到,更多的是猫腻,所以需要股民、律师来帮大家关注、监督,也需要专家们用专业的智慧来研究,帮助股民识别真假,当然最终结果,还是有待于证监会查处,有待于司法的判决。

2012年是中国经济发展过程中非常重要的一年,也是经济景气比较差的一年,主要原因是面临着内忧外患。

内忧是最近十几年的高速发展中,我们过度偏重了GDP的考量,导致了一切只为GDP。大企业,尤其是垄断型企业发展迅速,而承担80%就业、50%以上税收的中小企业每况愈下,许多企业生计艰难,一些老板接连不断地“跑路”,原因是信贷只向着安全与有利可图的领域投放,导致中小企业得不到救济。

二是在产业中,我们过度地重视并打造了一个巨无霸的产业房地产,房地产业利润在过去的8年中,利润率超过60%,房价每年上涨超过了60%,从2004年起,在一线城市与

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