刑法总则表格
-2016-
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第一章刑法论
一、刑法概说
刑法的机能1、法益保护机能；2、人权保障机能；3、规制机能
刑法的渊源刑法典、单行刑法、附属刑法（我国没有）
二、刑法解释
解释的效力1、立法解释（人大）；2、司法解释（最高法检）；3、学理解释（学界，无效力）。解释的态度1、主观解释（探求立法者的主观原意）；2、客观解释（探求法律当下客观含义）。
解释的技巧（制造结论）1、平义解释：用字面含义来解释；
2、扩大解释：对字面含义进行扩大，但没有超出国民的预测可能性；
3、类推解释：对词句的含义肆意扩大，超出了国民的预测可能性；
4、缩小解释（限制解释）：缩小法律条文的字面含义；
5、补正解释：原来的词句显然有误，通过补正阐明真实含义。
解释的理由文理解释如果文理解释的结论公平合理或唯一，则没有必要进行论理解释
论理解释
1、目的解释：刑法规范的合理目的；
2、历史解释：法律的历史沿革和变化；
3、比较解释：借鉴国外立法司法经验；
4、体系解释：联系相关法律条文；
5、当然解释：入罪举轻以明重（需法条依据），出罪举重以明轻（无需）
三、刑法的基本原则
罪刑法定原则刑法无明文规定为犯罪的，不得定罪处罚
思想基础民主主义、自由主义
基本内容
1、成文的罪刑法定：立法机关才有权规定犯罪和刑罚；禁止习惯法
2、事前的罪刑法定：禁止溯及既往；不禁止有利于被告人的溯及既往
3、严格的罪刑法定：禁止类推解释；
4、确定的罪刑法定：①刑法条文含义应当明确；②禁止绝对不定刑和
绝对不定期刑；③禁止处罚不当罚的行为；④禁止不均衡、残虐的刑罚
罪刑相适应
原则1、制刑上，侧重考虑犯罪性质，制定协调合理的刑罚体系；
2、量刑上，侧重考虑犯罪情节，做到重罪重判、轻罪轻判；
3、行刑上，侧重考虑人身危险性，合理运用减刑、假释。
四、刑法的效力
时间效力从旧兼从轻
空间效力中国
境内
属地
管辖
1、我国领土、悬挂我国旗帜航空器和船舶，
不包括国际列车和国际长途汽车例
外
外交豁免
2、行为地：预备、教唆、帮助、实行均可港澳台
3、结果地：危险结果要是现实具体的危险民族自治地方变通
中国
境外
属人
管辖
1、依我国刑法，最高刑三年以下的，可以不追究；
2、包括犯罪时和裁判时是我国公民（如犯罪后放弃中国国籍）；
3、国家工作人员一律追究。
保护
管辖
对危害我国国家或公民的犯罪，依我国刑法最低刑为三年以上有期徒
刑的，可以适用我国刑法，但是按犯罪地法律不受处罚的除外。
普遍
管辖
①危害人类共同利益；②缔结了国际公约；③我国刑法也认为是犯罪；
④犯罪人出现在我国国内；⑤审判适用我国法律而不是国际条约。
对国外判决的消极承认在国外犯罪，我国仍可追究，在国外已受处罚的，可免除或减轻处罚。
第二章犯罪论-犯罪构成
一、理论
1、两阶层体系
概说两阶层（客观+主观）的犯罪构成体系，应先客观后主观
两阶层体系客观
阶层
客观要件犯罪主体、危害行为、行为对象、危害结果、因果关系违法阻却事由正当防卫、紧急避险、被害人承诺等
主观
阶层
主观要件犯罪故意（含事实认识错误）、犯罪过失、无罪过事件责任阻却事由责任年龄、责任能力、违法性认识可能性、期待可能性主客观一致
（包容评价）
客观主观定罪
B罪名行为?A罪名行为B罪故意B罪
B罪行为B罪名故意?A罪名故意B罪
2、行为无价值与结果无价值（无价值是“负面价值的意思”）
行为无价值（温和的新理论）结果无价值（彻底的新理论）代表人物周光权、柏浪涛张明楷、刘凤科
概念判断犯罪时以“行为”为核心，坏的行为
是成立犯罪的决定因素。
判断犯罪时以“结果”为核心，坏的结果
是成立犯罪的决定因素。
具体争议行为无价值结果无价值
偶然防卫乙欲开枪杀丙，正要开枪时被
甲开枪打死。事后查明，甲只
有杀害乙的故意，且甲当时不
打死乙，乙就会打死丙
从行为当时看，甲的行为具有危
险性，只不过偶然制造了好结
果，定故意杀人未遂
从时候的结果看，
其造成了好的结
果，那么行为也是
正当的，甲无罪
不能犯与未遂犯的区分甲想毒死乙，柜子里只有一个
瓶子，上面写着“剧毒”，甲
以为是毒药但其实是白糖
以行为人认识到的事实为基础
并以一般人认识为基础判断危
险性有无。站在行为时的立场预
测该行为是否会发生，是未遂
行为人想达到的侵
害结果一开始就不
能实现，是不能犯
不能犯与事实认识错误区分甲男与乙女主一间房，一晚乙
外出不在家，甲睡床上，丙误
以为甲是乙，便上去强奸
事实认识错误问题，未遂不能犯问题，无罪
二、客观违法
1、行为主体
自然人1、真正身份犯（定罪身份）；2、不真正身份犯（量刑身份）
单位主体
资格
认定
1、一般情况下，不要求具有法人资格，但私营企业要构成单位犯罪，要有法人资格；
2、单位分支和内设机构够成单位犯罪的条件：①以自己名义；②违法所得归该机构；
3、国家机关可以作为单位犯罪主体；
4、貌似单位犯罪，实为自然人犯罪：①成立单位时主要目的就是为了犯罪；②成立
单位后主要活动就是犯罪；③以单位名义犯罪，为个人谋取非法利益。
单位
与
成员
关系
1、单位犯罪是单位自己犯罪，不是各成员共同犯罪，也不是单位与成员共同犯罪；
2、单位与单位之间可以构成共同犯罪，单位与自然人之间也可以构成共同犯罪；
3、刑法规定某些罪名不能由单位构成，但单位实施了，可追究直接责任人的犯罪；
4、只能由自然人构成的犯罪，单位不能成为其帮助犯，直接责任人为帮助犯；
5、单位被撤销或变更，追究直接责任人的责任，对单位不再追诉。
分类
1、纯正的单位犯罪：只能由单位构成的犯罪；
2、不纯正单位犯罪：自然人、单位都可构成的犯罪；
处罚
1、原则双罚（单位与直接责任人都处罚）：对单位不能没收财产，只能判处罚金；
2、例外单罚（只处罚直接责任人，不处罚单位）：保障无辜的投资人、债权人权益。
2、危害行为
①概述
性质一定是有意识的行为，排除梦游、癫痫等
分类1、从共同犯罪角度：实行行为、帮助行为、教唆行为；
2、从犯罪形态角度：实行行为、预备行为。
实行行为
形式要件行为必须符合刑法规定的具体犯罪的构成要件
实质要件
【刘凤科】
对
法益
造成
现实
紧迫
直接
的
危险
刑法保护的法益1、排除日常生活行为；2、排除被害人自陷风险
现实、紧迫、直接的危险：与其他犯罪行为区别的标志
判断侵害法益
的
客观标准
肯定
因素
增加或提高已存在的风险
改变自己事先设定的风险，但未全部消除
制造另一风险才能阻止原有风险
否定
因素
减少或避免已存在的风险
已存在的风险，没有防止结果发生义务的
人没有实施增加危险的行为
②不作为犯
不真正不作为1、
负
有
作
为
义
务
危险源
1、对危险物有管理义务；
2、对他人危险行为的监督义务；
3、对自己先前行为引起的法益侵害有阻止义务。
特定关系
1、基于法律规范产生的保护义务；
2、基于职务、业务、制度规定产生的保护义务；
3、基于合同契约产生的保护义务；
4、基于自愿接受行为产生的保护义务（例如：自愿的救人行为，如果导致被救
助人丧失了被其他人救助的可能性，就要救到底，否则成立不作为犯）。
特定领域
同时满足以下两个条件：
1、对特定领域负有管理职责；
2、对危险的发展具有排他的支配作用。
2、具有履行能力；
3、不履行造成或可能造成危害结果；
4、与相应作为犯具有等价性：即符合具体犯罪的构成要件，才成立犯罪。
真正不作为犯1、丢失枪支不报罪2、不报安全事故罪3、拒不执行判决裁定罪4、遗弃罪5、不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪6、拒不支付劳动报酬罪7、逃税罪8、拒绝提供间谍犯罪、恐怖主义犯罪、极端主义犯罪证据罪【注意】关键在于有义务而不履行，而不问不履行义务的行为是积极的还是消极的。
③关于“先前行为引起的义务”
先前行为的种类只要风险是由先前行为创设、增加的，会使法益陷入危险状态，就有阻止义务
①作为、不作为均可成为先前行为；②紧急避险可以成为先前行为；
③防卫过当可以成为先前行为，对正当防卫，如果手段适当，但不救助会导致过当结果，则负有防止过当结果发生的义务；④过失、故意行为均可成为先前行为。
疑难点当先前行为是作为行为时，由于所有具有危害性的作为行为，在使他人陷入危险之后，都会产生后续的救助义务；但不救助而导致结果的，并不一定都可将后行为评价为不作为犯。
判断标准第一步：看不作为行为与结果是否有因果关系，没有的直接定作为犯罪，有则进入第二步。第二步：看后续不作为导致的结果是否可被先前的作为行为包容评价，可包容则应整体认定为作为犯；只有不可以包容时才有成立不作为犯的可能。
1、先单独对先前犯罪行为（及造成的结果）进行认定；
2、再单独对后续的不作为犯罪（及造成的结果）进行认定；
3、最后看不作为犯造成的结果可否被先前犯罪所包容。
①合并一罪处理：不作为行为导致的结果可包含在先行行为的结果评价之中时，对后续的不作为行为不再单独定罪，而认定为一罪（主要看其是否为法定的结果加重犯）；
②数罪并罚：前犯罪不能包容后续不作为的结果。但是，如果属于犯意转化中高度行为吸收低度行为的情形，只以高度行为一罪宣判。
举例说明1、乙故意伤害甲致其重伤，即使抢救也不能挽回其生命，乙站在一旁眼睁睁看甲流血过多死亡，由于不作为的行为与死亡没有因果关系，所以直接定故意伤害致人死亡的结果加重犯。
2、乙故意伤害甲致其重伤，以为不会致其死亡便离开。乙的死亡与甲的不作为行为有因果关系，主观是过失，且不作为行为导致的结果可包容在先前行为之下，定故意伤害致人死亡。
3、乙故意伤害甲，致甲重伤，但及时抢救就会避免死亡，乙站在一旁眼睁睁看甲流血过多死亡。乙的先后行为对甲的死亡均有因果关系，乙对先前的作为与后来的不作为行为主观上都是故意，因先前行为不能包容后续不作为的结果，应定故意伤害致人重伤与不作为故意杀人数罪并罚，但是这属于犯意转化中高度行为吸收低度行为的情形，所以只定故意杀人罪。
4、甲盗伐林木压倒乙，故意不救助致乙死亡，因先前的盗伐林木罪不能包容故意之人死亡的结果，故认定为盗伐林木罪和不作为的故意杀人罪并罚。
https://www.doczj.com/doc/9c2675259.html,认为，以上判断标准和步骤并无意义，考试中，后续不作为行为是否为独立的犯罪，主要还是结合行为人的主观心态，看刑法分则是将该行为独立定罪，还是作为结果加重犯等。
3、行为对象
1、不是每个犯罪都有行为对象，如逃脱罪。
2、不是每个犯罪都只有一个行为对象，如抢劫罪，行为对象包括人身和财产。
4、危害结果
特征1、法益侵害性：①现实侵害事实；②现实危险状态；
2、客观现实性：是否产生危害结果，不受行为人主观认识错误的影响
3、因果性：危害结果中的实害结果必须是行为人的危害行为造成的，二者要有因果关系。
分类实害犯犯罪的成立要求有实害结果发生，法条中一般表述为“造成严重后果的”
危险犯
1、抽象危险犯：对法益的危险只要求达到一种抽象的危险感即可，是否达到抽象
的危险感的，由立法预先规定。法条中只规定实施某个行为就构成犯罪；
2、具体危险犯：对法益的危险要求达到具体现实程度，是否达到具体的危险感的，
由法官认定。法条中一般表述为“足以造成严重后果”。
5、因果关系
概念是指实行行为与现实危害结果之间的关系
性质因果关系本身不是纯正的犯罪构成的客观要件，只是确定行为与结果间是否有联系讨论前提建立在事实查明的情况下，事实未查明，依存疑有利于被告人原则
解决问题1、罪数的认定；2、故意犯罪的既遂、未遂问，无因果关系就是未遂；3、过失犯罪的成立，过失犯罪必须有实害结果，无因果关系自然无实害结果；4、影响结果加重犯的认定。
条件说条件关系
的限定
危害
行为
1、排除没有对法益产生现实危害：日常生活行为、自陷风险；
2、排除没有法益产生现实、紧迫的危险。
现实危害结果：不讨论假设的结果，即使假设结果按事件发展必然会发生。
与规范结
合
1、规范保护法益：甲超速，乙受惊死亡，乙死与违章无因果关系；
2、遵守规范也不能避免危险，则无因果关系。
条件关系
的
特殊情形
假定的因果关系前行为尚未发生作用，后行为介入并导致结果前无后有
重叠的因果关系同时各50%，无意思联络，合起来导致结果都有
二重的因果关系同时各100%，无意思联络，合起来导致结果都有
特殊体质有
相当因果关系说
适用即有介入因素的情况下，前行为已经发生，后行为才发生判断标准介入因素三标准
1、先前行为对结果发生所起的作用大小；（依观念）
2、介入因素异常性的大小；（依概率）
3、介入因素本身对结果所起的作用大小；（依表象）
三个标准，依少数服从多数得出最终结论
介入因素种类1、自然事件；2、被害人自身行为；3、第三人行为；4行为人的第二个行为。
共同犯罪中的因果关系1、共同犯罪中，要将共同行为整体进行评价，以判断与结果的因果关系（部分）；
2、只要成立共犯，无论结果由谁引起，所有共同犯罪人的行为与结果都有因果关系。
疑
难点举例甲乙两人
开枪打丙
，丙死亡
甲乙无
意思
联络
同时开枪，甲中头，乙中心脏二重因果关系，甲乙对死亡均有因果关系
同时开枪，一枪中头，一枪未
中，查不清哪一枪是谁打的
甲乙对死亡均无因果关系，存疑有利被告同时开枪，甲中头，乙未中甲有因果关系，乙没有
甲乙有
意思
联络
同时开枪，一枪中头，一枪未
中，查不清哪一枪是谁打的甲乙均有因果关系，部分实行，全部责任
同时开枪，甲中头，乙未中
三、客观阻却事由
1、正当防卫
一般正当防卫前提
客观表现上是个犯罪行为，如果客观表现都不构成犯罪，就是不正当防卫。
举例：甲抢劫乙，乙呵斥一句，就将甲吓瘫了，乙的行为不构成正当防卫。
构成
要件
起因
条件
面
临
的
侵
害
具
有
不法性
1、既包括故意的不法侵害，也包括过失的不法侵害；
2、防卫主体不限于被害人本人；
3、行为人仅侵害国家、社会利益的，不能正当防卫；
4、仅限于人的行为，如：狗主动咬人，杀死狗不是正当防卫，但
狗主人让狗咬人，杀死狗是正当防卫；
5、对正当防卫、紧急避险不能进行正当防卫。
客观性对未达到刑事责任年龄的人、精神病人的不法侵害，可正当防卫。
现实性
假想防卫不构成正当防卫，假想防卫属于事实认识错误，不构成
故意犯罪，视情况成立过失犯罪或意外事件。
时间
条件
不法侵害的
紧迫性，防
卫的适当性
1、财产犯罪特例：犯罪已经既遂，罪犯还在现场，能挽回财产的
情况下，可以在犯罪既遂后继续进行正当防卫。
防卫装置①手段与不法侵害有相当性；②不能侵犯其他法益。
防卫
意识
防卫意志即：防卫意图或防卫目的（主流）正当防卫不要求具有防卫意志
防卫认识
即：认识到自己在正当防卫
例：乙欲杀丙，正要开枪，却被甲开枪打死。甲不知道乙要杀丙，
甲只有杀乙的故意。甲若当时不打算乙，乙就会杀死丙。
传统观点：成立正当防卫要求防卫认识，定既遂；
结果无价值：成立正当防卫不要求防卫认识，无罪；
行为无价值：成立正当防卫要求防卫认识，定未遂。
对象
条件
通常针对不法侵害人本人进行
特殊
针对没有进行不法侵害的第三人进行的“防卫”，致使第三人伤亡：
1、符合紧急避险，以紧急避险论，不负刑事责任；
2、存在故意的，以故意犯罪论；
如果存在事实认识错误，则成立假想防卫，如果主观上具有过失，以过
失犯罪论，如果没有过失的，则属于意外事件。
甲故意伤
害乙，乙情
急捡砖头
扔甲，击中
了甲，同时
也击中了
无辜的丙，
致其重伤。
【周光权观点】
乙对丙构成正当防卫，一个行为只能认定为同一个性质。
【张明楷反驳】无辜的丙必须忍受甲的行为，缺乏合理性。
【张明楷观点】乙对丙成立假想防卫，构成过失致人重伤。
【周光权反驳】假想防卫要求防卫人主观上以为存在不法侵
害，也即假想存在不法侵害。
乙对丙构成紧急避险【反驳】紧急避险损害小法益，保护
正面临危险的大法益，然而伤害丙并不能保护乙。
限度条件防卫手段的相当性
特殊正当防卫
法条
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯
罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。法条性质
1、法条并非赋予防卫人无限防卫权，而是一种提示性的注意规定，提醒法官，由
于防卫人面临的严重危及人身安全的暴力犯罪，所以造成伤亡不算过当，特殊正
当防卫也要符合一般正当防卫的条件。
2、除此条规定的严重危及人身安全的暴力犯罪，面对其他犯罪，只要满足防卫手
段的必要性和相当性，造成侵害人死亡的，也不算过当。
法条内容
1、行凶指重伤害；
2、杀人不包括非暴力手段，包括转化犯转化来的故意杀人罪；
3、抢劫不包括非暴力手段，包括事后转化抢劫，不包括携带凶器抢夺转化的抢劫；
4、强奸不包括非暴力强奸，包括拐卖妇女、强迫卖淫罪中的强奸；
5、绑架包括拐卖妇女、儿童罪中的绑架。
防卫过当构成要件1、客观存在结果过当行为；2、主观至少是过失。
处罚
1、防卫过当不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成要件确定罪名；
2、防卫过当应当负刑事责任，但应当减轻或免除处罚。
注意
1、不能把事后防卫视为防卫过当；
2、如果正当防卫产生了救助义务，不救助造成伤害的，行为整体评价为防卫过当。
2、紧急避险
前提紧急避险在客观表现上是犯罪行为，如果客观表现都不是犯罪，就不是紧急避险。
构成要件起因条件存在现实危险
时间条件正在发生
意识条件偶然避险，分析思路同偶然防卫
补充条件不得已而为之
限度条件
1、所保护的法益≥损害的法益（但禁止为了保护自己生命而牺牲他人生命）；
2、避险过当：应当负刑事责任，但应当减轻或免除处罚。避险过当主观上是过失。
受强制的紧急避险指使他人强制实施紧急避险的情形，只要这种受强制的行为符合紧急避险的一般条件，便可以成立紧急避险。（例如：儿子被歹徒劫持，歹徒要求其去抢银行）
3、被害人承诺
前提经承诺后，实施的是一个客观上违法的行为，如果行为本身合法就无承诺问题。举例：医生危机情况下给病人开刀。
一般情形1、被害人对承诺的法益具有处分权；
2、被害人承诺的法益有一定限度：
①财产、名誉、自由可以放弃；②生命权不可以放弃；③身体权在轻伤的范围内可以放弃
④拐卖儿童，儿童及其父母的承诺绝对无效。但经监护人同意，收养儿童是合法的；
3、被害人对承诺事项的意义、范围有理解能力；
4、必须是其真实的意思表示；【注意】仅仅是承诺动机错误，不影响承诺效力
5、被害人承诺必须事先作出：
①事后承诺于事无补②承诺以最后一次作出为准；
6、经承诺实施的行为不得超出承诺的预设范围。
推定情形1、被害人没有现实的承诺；
2、推定被害人得知后会承诺；
3、必须是为被害人的一部分法益牺牲另一部分法益，且前者大于后者；
4、行为所指向的法益必须是被害人有处分权的法益。
4、其他阻却事由
自救行为1、不法侵害已结束；2、有现实必要，来不及请求公权力救济；3、手段具有相关性。法令行为
正当业务行为
四、主观有责
1、故意与过失
故意构成
要件
认识
因素
需要认识
的内容
1、行为人（定罪身份）；
2、行为；
3、行为对象；
4、危害结果；
5、不存在违法阻却事由。
不需要认
识的内容
1、违法性；
2、因果关系；
3、结果加重犯。
4、客
观的
超过
要素
1、滥用枪支不报罪要求造成重大损失，但不要求行为人认识到；
2、滥用职权罪要求造成重大损失，但不要求行为人认识到；
3、次数问题：对行为次数不要求认识，如多次盗窃构成盗窃罪；
4、数额问题：①对违法所得数额不要求有认识，如高利转贷罪、
侵犯著作权罪的成立，要求违法所得数额较大，但不要求认识
到。②取得型财产犯罪的财物数额要求有认识。盗窃罪中要求
数额较大才构成犯罪，这要求认识到。
意志因素1、直接故意：希望犯罪结果发生；2、间接故意：放任危害结果发生。
理论
分类
直接故意、间接故意
确定故意行为人对构成要件事实认识清楚，犯罪意思确定的情形。
不确定
故意
1、未必的故意：认识到结果可能发生，放任结果发生，这等同于间接故意。
2、概括的故意：认识到结果确定发生，但具体的对象不确定。
3、择一的故意：指认识到确定会出现两种结果中的一个，但不确定是哪个。
犯罪目的有些故意犯罪中还存在特定的犯罪目的，被称为目的犯。
过失
与故意的不同1、要求发生实害结果；2、无未完成形态；3、无共同犯罪分类
1、疏忽大意的过失：应当预见→疏忽大意→没有预见→发生了危害结果
2、过于自信的过失：已经预见→轻信能够避免→发生危害结果
无罪过事件
1、意外事件：无法预见→没有预见→发生危害结果
2、不可抗力：已经预见→无法抗拒→发生危害结果
各种罪过形式的区分
有没有
认识到
会发生
危害结果
有，想不想结果发生？
希望直接故意
放任间接故意
反对
本可避免过于自信的过失
不可避免不可抗力无，应不应当认识到？
应当认识疏忽大意的过失
无法认识意外事件
2、事实认识错误
事实认识错误讨论前提
1、在“主观故意”范围内讨论。（甲想打野兔，结果打死小孩，过失致人死亡）
2、客观行为对法益有危险，并造成危险结果。如果客观行为对法益没有任何危险，
就是不能犯，无罪。
3、行为错误不属于讨论范围。（甲本想用斧子砍乙，但事实上用锤子砸死乙）
解决问题
主观故意和客观行为不一致时：
①是否成立故意犯罪：打击错误与对象错误中解决犯罪成立问题；
②是否既遂：因果关系错误解决犯罪既遂问题，因为肯定成立了。
同一犯罪
构成内的
错误
具体的
错误
对象错误
（主观认识错误）
具体符合说
法定符合说
结论一致既遂
打击错误
（客观结果错误）
结论不一致
司考：法定符合说
未遂、过失犯罪想象竞合
既遂
因果关系错误
狭义的因果
关系错误
1、预想的因果历程样态与实际发生的不一致；
2、结论：只要行为与结果间有因果关系就既遂。
事前故意案例
甲想杀死乙，致乙休克（第一个行为），甲以为
乙死了，为了毁尸灭迹，将乙扔到湖里（第二个
行为），实际乙溺水身亡。
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事实认识错误同一犯罪
构成内的
错误
具体的
错误
事前故意观点展示
1、故意杀人未遂+过失致人死亡，数罪并罚；
2、前后两个行为视为一个行为，概括既遂；
3、按照因果关系认识错误处理，只要行为与结
果存在相当的因果关系，就成立故意杀人罪既遂
4、按相当因果关系说判断是主流观点
结果的提前实现
第一行为是
否已经着手
着手：故意犯罪既遂
没着手：犯罪预备与过失犯罪想象竞合
不同犯罪构成
间的错误
抽象的错误
对象错误
法定
符合说
1、从主观出发，触犯什么罪（是否既遂）；
2、从客观出发，触犯什么罪（是否既遂）；
3、如果是想象竞合犯，择一重罪论处。
打击错误
几个特殊问题
1、选择性罪名内的错误，视为具体的错误；
2、同一犯罪的不同加重构成要件之间的错误，视为具体的错误；
3、同一犯罪构成要件与加重构成要件间的认识错误，按抽象的错误处理。打击错误引申
通常而言，打击错误是想打A却打到B，但同时把A、B都打到该怎么处理
甲想开枪打死乙，
结果将乙丙都打死
具体符合说：对乙既遂，对丙过失
想象竞合
法定符合说：对乙、丙均既遂
甲想开枪打死乙，
结果乙重伤，丙死
具体符合说：对乙未遂，对丙过失
法定符合说：对乙未遂，对丙既遂
Kao48提示：甲意图杀乙为例，具体符合说认为，甲想侵害的法益是“乙这个人”，而法定符合说认为，甲想侵害的法益是乙这种“人类”，甲杀死任意人类就成功侵害了这一法益，既遂。
五、主观阻却事由
刑事责任年龄完全无责任年龄＜14岁，生日第二天才算满一周岁
相对责任年龄
法
条
已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死
亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。
注
意
1、主观上都必须是故意；
2、包括法条竞合和法律拟制来的八种罪。
【注意】事后转化抢劫，这是法律拟制来的抢劫，原本15周岁的人要
对此负责，但司法解释例外的规定不负责任。
完全责任年龄≥16
减轻责任年龄
14≤年龄＜18，应当从轻或减轻
≥75，①故意：可以从轻或减轻；②过失：应当从轻或减轻
刑事责任能力
精神病人
1、完全不能辨认或不能控制自己行为：不负刑事责任；
2、间歇性精神病：正常时的行为负刑事责任；
3、尚未完全丧失辨认或控制自己的，应负刑事责任，可以从轻或减轻处罚。
醉酒的人应负刑事责任能力
又聋又哑、盲人可以从轻、减轻或免除处罚
违法性认识错误（法律认识错误）误以为自己行为违法，实际合法：无罪
误以为自己行为
合法，实际违法
1、具有违法性认识可能性：违法
2、不具有违法性认识可能性：不违法
期待可能性（法律不强人所难）1、近亲属间的窝藏、包庇行为；
2、犯罪人犯罪后掩饰、隐藏犯罪所得的行为；
3、犯罪人犯罪后毁灭证据、伪造证据的行为；
4、已婚者因为灾害流落外地，又结婚的。
第三章犯罪论-犯罪形态
一、概说
前提过失犯罪无犯罪形态，故意犯罪中直接故意和间接故意都有犯罪形态。各犯罪形态间的关系犯罪形态是一种终局性形态，而非暂时性停顿，各个犯罪形态互相排斥。
二、犯罪预备
成立要件1、主观上为了实行犯罪；
①预备的预备不是犯罪预备
②包括为了他人实行犯罪而预备
2、客观上实施了预备行为：犯意表示不是；
3、未能着手实行犯罪；
①预备行为未实施终了，因意外原因无法继续实施
②预备行为已经终了，因意外原因无法进入实行阶段
4、由于意志以外的原因。
处罚比照既遂，从轻、减轻或免除处罚。
三、犯罪未遂
成立要件1、已经着手实行犯罪：行为对法益造成现实、紧迫、直接的危险；2、犯罪因意志以外的因素未得逞；3、即使发生了危害结果，但与行为人的行为无因果关系，也是未遂。
成立范围1、结果加重犯
①基本犯既遂，结果加重犯未遂：适用结果加重法定刑，同时适用总则未遂；
②基本犯未遂，结果加重犯既遂：适用结果加重法定刑，同时适用总则未遂，
构成其他犯罪的，想象竞合。
2、加重的构成要件：适用加重的法定刑，同时适用总则未遂。
3、结合犯：适用结合犯的法定刑，同时适用总则未遂。
4、量刑规则：只有符合或不符合的问题，无既遂未遂问题。
类型实行终了未遂甲向乙食物中投毒，乙中毒后被送到医院抢救脱险。未实行终了未遂甲举刀杀乙，被第三人制止。
处罚比照既遂，从轻或减轻处罚
不能犯
概念指行为人虽然主观有犯意，但客观行为不具有任何法益侵害危险，所以无罪。
分类对象不能、方法不能、主体不能
相同点不能犯、事实认识错误、未遂三者都有犯罪故意，但都没有得逞。
不能
犯与
未遂
犯的
区分
观点展示纯粹主观说抽象危险说具体危险说客观危险说立场已经被抛弃传统刑法理论行为无价值结果无价值
主要观点
以行为人认识
到的事实为基
础并以行为人
认识为基础判
断危险性有无。
以行为人认识
到的事实为基
础并以一般人
认识为基础判
断危险性有无。
以传统刑法理论为
基础判断危险性有
无，并以行为人行
为时的立场预测该
行为是否会发生。
侵害结果一开始
就不能实现是不
能犯，如果有实现
的可能性是未遂。
【司考观点】区分关键对同一案例，不同的理论，有的认为是不能犯，有的认为具有危险性，未遂。
甲想要用柜子里的东西毒死乙纯粹主观说抽象危险说具体危险说客观危险说
1、以为白糖可毒死人不能犯不能犯不能犯不能犯
2、柜子里有且只有一个写着“白
糖”的瓶子，甲以为是毒药
未遂未遂不能犯不能犯
3、柜子里有且只有一个写着“剧
毒”的瓶子，实际是白糖
未遂未遂未遂不能犯
4、原本想用毒药，但不小心拿
成了毒药旁边的白糖
未遂未遂未遂未遂
接上页
不能犯不能
犯与
事实
认识
错误
的
区分
前提
由于不同理论对“危险性”的判断不同，从而间接导致对不能犯的认定问题，当
事实认识错误问题与不能犯的问题相结合，案例就变得复杂。
案例展示具体危险说客观危险说甲男与乙女住一间房，一晚两人睡在一张床
上，并误以为甲是乙，便上去强奸。
事实认识错误问题
未遂
事实认识错误问题
未遂甲男与乙女住一间房，一晚乙外出不在家，
甲睡在床上，丙误以为甲是乙，便上去强奸。
事实认识错误问题
未遂
不能犯问题
无罪甲男一个人长期住在屋里，邻居都知道，丙
误以为甲是乙女，便上去强奸。
不能犯问题
无罪
不能犯问题
无罪
四、犯罪中止
成立要件
时间性犯罪过程中，既遂之前，包括预备行为和实行行为
自动性
主要解决
中止与未
遂之间的
区分问题
无
判断行为人“能不能”继续犯罪：应当从客观的、自然的、物理的角度判断，而
不能从主观的、心理的、伦理的感情的角度判断。存在特定对象障碍，即不能完
成犯罪，定未遂。
有
1、主观上误以为不能继续犯罪而放弃，以为只能未遂，实际上、客观上仍旧可
以继续，按主观定，定未遂；
2、主观上误以为可继续犯罪而中止，实际上客观已经不能继续，按主观定中止。客观性
1、行为未实行终了：自动放弃
2、行为
实行终
了；有
效防止
犯罪结
果发生
①足以避免结果发生；
②真诚努力的去完成；
【注意】与犯罪既遂后的挽救行为相区分
例一：甲趁主人熟睡之际入屋盗窃一台电视机，迈出房门前良心发现将电视
机放回原处，此例中甲的行为是中止，因为电视机尚在房内，属于可控范围；
例二：甲趁主人熟睡之际入屋盗窃一枚戒指，已经将戒指放在口袋内，迈出
房门前良心发现将戒指放回原处，此例中甲的行为是犯罪既遂后的挽救行
为，戒指在撞到口袋内时，脱离了可控范围，盗窃行为已经既遂。
有效性
1、行为人追求的危害结果没有发生
2、因果
关系问
题
①不要求中止行为与结果没有发生必须存在因果关系，但要求行为人真诚有
效的实施了积极行为。
②介入因素与中止行为有效性问题：参看犯罪构成要件的因果关系部分。处罚①没有造成损害的，应当免除处罚；②造成损害的，应当减轻处罚。
五、犯罪既遂
通常实害犯：有实害结果才既遂，但有的罪名还要考虑程度问题，达到法条规定的严重程度才既遂。危险犯：产生危险是犯罪的成立条件，但无所谓既遂问题（也就是在危险阶段讨论既遂无意义）
例外
根据危险的
严重程度衡量
1、危险与实害结果难以区分：组织、领导、参加黑社会组织罪；
2、按照实害结果来认定既遂会造成保护法益为时过晚：诬告陷害罪；
3、有些危险犯后续发生的实害结果被规定为了其他罪名的要件：危险驾驶罪。
间接目的犯中的间接目的是否实现不影响既遂：拐卖妇女儿童罪、传播淫秽物品罪、敲诈勒索罪
因果关系要求实害结果与实行行为有因果关系
不构成既遂
1、预备行为造成的实害结果
2、因果关系链条断裂
加重犯的犯罪既遂：以基本犯的既遂标准为标准结合犯的既遂：需要根据独立的罪名判断
第四章犯罪论-共同犯罪一、共同犯罪的理解
解决的问题共同理论仅解决违法事实归属问题，即能否将犯罪的结果归于两个人共同的行为，不解决是否成立犯罪的问题。
对“犯罪”的理解客观层面构成一种“暂时”的犯罪，严格按照先客观再主观的原则，特别是在狭义的共犯中。
对“共同”的理解标准①客观行为是否相同；②主观故意是否相同③触犯罪名是否相同
学说
完全犯罪共同说三个标准完全相同
部分犯罪共同说
①客观行为部分相同；
②主观故意部分相同；
③触犯罪名可以不同。
行为共同说
①客观行为部分相同；
②主观上对相同的行为有意思联络：包括共同过失。
【注意】
二人以上共同过失犯罪，不以共犯论处；应当负刑事责
任的，按照他们所犯的罪分别处罚。所以，我国刑法的
立场是部分犯罪共同说，但不排除考察行为共同说。
二、分类
从结构上看1、任意的共同犯罪2、必要的共同犯罪
从分工上看1、正犯（实行犯）
2、狭义共犯：帮助犯、教唆犯
从作用上看1、主犯2、从犯3、胁从犯三、正犯、帮助犯、胁从犯
正犯数
量
上
分
1、单独正犯
2、
共
同
正
犯
①故意的共同正犯
②过失的共同正犯：只有在行为共同说的情况下才有这种情况
③共谋的
共同正犯
成立条件：行为人的谋议行为对于共同犯罪起到实质的支配作用。
与帮助犯的区别：对于在共谋过程中随声附和，又没有亲手参与实行的，只
认定为心理上的帮助犯。
与教唆犯的区别：前者是共同谋议，都有犯意。后者是甲教唆乙产生犯意。
④择一的共同正犯：对于犯罪行为起到了不可或缺的相互协作的作用。
⑤附加的共同正犯
方
式
上
1、直接正犯
2、
间
接
正
犯
概念是否对实行者有支配力，这也是与教唆犯的区别。
注意解决的是间接的行为人能不能评价为正犯，至于与其他人是否构成共犯另当别论
种类
1、利用未达刑事责任年龄或无刑事责任能力的人；
2、利用他人不具有行为性的举动：梦游；
3、利用他人不知情的行为：①他人有过失；②他人有其他犯罪故意；
4、利用他人无身份、无目的的行为：无身份者不能构成真正身份犯的间接正犯；
5、利用被害人的自身行为：指利用、控制、欺骗、强迫被害人的情形。
狭
义共犯理
论
共犯独立性说：共犯的可罚性在共犯行为本身，共犯成立犯罪不一定要求正犯着手实行犯罪共犯从属性说：共犯成立犯罪至少要求正犯者着手实行了犯罪【注意】该理论的突破
1、帮助毁灭、伪证证据罪：教唆当事人自己毁灭证据，当事人不构成此罪，因为不具有期
待可能性，教唆者仍构成此罪；
2、教唆他人自杀，教唆者有罪，定故意杀人罪，自杀者无罪。
现金流水账表格样本 月日种类号数摘要对方科目借方金额贷方金额余额 2 22 杂项1 办公用品 100 222 机械2 平板车运费3000 月日种类号数摘要对方科目借方金额贷方金额余 2 22 现金收入10000 单据编号就是凭证号，正式的现金日记账是没有经手人的(如果你做的现金流水账只是自己做一个表，那经手人就填报销人)现金流水账应该是哪天报销哪天登账。 1、订本三栏式现金日记账，账本是连续编号的。 2、第1 页从第一行开始写。首先提现金备用。如：5 月18 日买账本一本10 元。在报销凭证右上角写一个1，日记账登记方式如下：月日凭证号码对方科目摘要贷方借方余额5 18 提现(摘 要)1000(贷方)5 18 1 办公费(摘要)10(借方)990(余额) 3、第1 页最后一行摘要栏里写"过次页" 4、第2 页第一行写"承前页"，最后一行也写"过次页"，后面均同第2 页。 5、本月合计就是从本月1 日到最后一日所有开支的合计。贷方加贷方，借方加借方。第一个月：贷方合计-借方合计=余额第二个
月：上月余额+ 本月贷方合计-本月借方合计=本月余额 6、本月累计就不用了。在摘要处写清每笔业务的用途，有凭证的做一下相应的符号，这样在做记账凭证时，只需要参照一下就可以了。 现金流水账只要每一笔发生的业务都有登记就可以了，最好每一笔业务都结出现金余额，这样不仅业务清晰，而且随时你都可以知道现金余额是多少。在摘要时写上是谁干什么支出的现金，这样比较好。如果用的不是账本记流水的话，建议做一个流水的表，大项分为日期、摘要、借方发生、贷方发生、余额这几项，每次发生业务根据相应项登记就可以了！毕竟，流水账是不对外的账，不用太标准，最基本的要自己能看明白，如果连记账的人都看不明白，问题就大了。 另外，记现金日记账时一定会计规范登记！借方：记载资产的增加，负债的减少和净值的减少。贷方：记载资产的减少，负债的增加和净值的增加。 别人借我钱应记在借方还是贷方，应该是记在应收帐款的借方借方期末余额=上期借方余额+借方本期发生额-贷方本期发生额贷方期末余额 =上期贷方余额+贷方本期发生额-借方本期发生额先熟悉会计科目有哪些，哪些科目是属于资产类的，哪些是属于负债类的，
刑法：是规定犯罪、刑事责任和刑法的法律，具体的说，也就是掌握甄权的阶级即统治阶级，为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。 刑法的基本原则：指贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法的意义，并体现我国刑事法制的基本精神的准则。 罪刑法定原则：什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪的构成条件是什么，有哪些刑种各个刑种如何使用，以及各种具体罪的具体量刑幅度如何等，均有刑法加以规定。 适用刑法人人平等原则：人人必须守法。定罪量刑行刑一律平等。 罪责刑相适应原则：刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。 刑法的效力范围：第六条凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。（属地原则） 凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。 犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。 第七条中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。（生是我的人，死是我的鬼）中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。（国家工作人员及军人更应重视） 第八条外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。（限制外国人但又尊重他国习俗） 第九条对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。（出海捕鲸？？）第十条凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。 第十一条享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。 第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。 我国刑法与1979年7月1日通过，7月6日公布，子1980年1月1日起生效，1997年3月14日修订的刑法通过并公布后，从1997年的10月1日起施行。 刑法的溯及力：只刑法生效后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用问题。如果有，则有溯及力。我国用了从旧兼从轻原则。按新法：新法生效后犯罪，新法生效后审判或判决。法定刑较轻是指法定最高刑较轻，若法定最高刑相同，则指法定最低刑较轻。 犯罪构成：是从总体上划清罪与非罪的、此罪与彼罪界限的具体标准，就是依我国刑法的规定，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必须的一切客观和主观要件的有机统一。 犯罪客体：是我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系。 犯罪的客观方面：是指刑法所规定的、说明行为对刑法所保护的社会关系所造成损害的客观外在事实特征。其要件具体变现为危害行为、危害结果、行为的时间地点方法对象，危害行为及危害结果的因果关系。
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编号：42999 书名：刑法总论精释 作者：陈兴良主编 出版社：人民法院 出版时间：2010-4-1 入库时间：2010-4-25 定价：110 图书内容简介 本书立足于我国的刑事立法与刑事司法，采用前沿性的刑法理论，意在提供一种别有新意的刑法总论的知识框架。本书具有以下三个特点：一是三阶层犯罪论体系的引入。本书在相当的深度与广度上对三阶层的犯罪论体系展开叙述，为定罪活动提供了更加精密、更加精细、更加精致的理论资源，因而也是将三阶层的犯罪论体系向司法实践推广的一种有益尝试。二是判例刑法学方法的采用。本书采用判例刑法学的研究方法，在刑法理论的叙述过程中，穿插了大量的指导性案例，使刑法理论更力口贴近司法实践，也使本书更具有可读性，对于传播有关指导性案例也是一种有效的途径。三是司法刑法学视角的贯彻。本书以刑法规定和司法解释为主导，对刑法总论的基本原理进行法理阐述，由此展示司法刑法学之全貌。本书是目前国内出版的第一部以三阶层的犯罪论体系为框架，以判例研究方法为线索，以司法视角为依归的的大型刑法总论体系书，也是使来自德日的刑法知识本土化的一种学术努力。
刑法学总论试题(一) 一、单项选择题（每小题1分，共10分） 1、全国人大常委会法制委员会就刑法修改所作的说明，属于（ A ）。 A、立法解释 B、司法解释 C、学理解释 D、论理解释 2、我国刑法关于溯及力的规定，是采取（ D ）。 A、从新原则 B、从旧原则 C、从新兼从轻原则 D、从旧兼从轻原则 3、孙某1985年5月生，1998年6月盗窃他人财物价值2380余元；1999年8月抢劫他人手机一部和现金1200余元；2001年10月实施绑架行为时，被抓获。孙某应对（ B ）负刑事责任。 A、盗窃、抢劫和绑架行为 B、抢劫和绑架行为 C、盗窃和绑架行为 D、绑架行为 4、以法定的犯罪行为的完成作为既遂标志的犯罪，刑法理论上对其称之为（ B ）。 A、结果犯 B、行为犯 C、危险犯 D、举动犯 5、刘某意图杀死范某。一天，持刀潜伏在范某院落的大门外，等候范某的出现，后因久等未果，又惧怕法律，遂打消杀人恶念，持刀返家。对刘某的行为应定为（ B ）。 A、犯罪预备 B、预备阶段上的犯罪中止 C、犯罪未遂 D、实行阶段上的犯罪中止 6、在我国刑罚体系中，属于限制人身自由的刑罚有（ A ）。 A、管制 B、拘役 C、有期徒刑 D、无期徒刑 7、（ A ）不满18周岁的人，不适用死刑。 A、犯罪的时候 B、侦查的时候 C、起诉的时候 D、审判的时候 8、某甲因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑10年，执行4年时，因犯脱逃罪，应当判处有期徒刑5年，那末，人民法院对其应在（ D ）决定执行的刑罚。（新罪：先减后并） A、10年以上15年以下 B、5年以上15年以下 C、5年以上11年以下 D、6年以上11年以下 9、下列情节中，属于量刑酌定情节的有（D ）。 A、累犯 B、未成年人犯罪 C、立功 D、犯罪动机 10、防卫过当是指（ C ）。 A、超过必要限度造成不应有的危害的 B、明显超过必要限度并造成一般损害的 C、明显超过必要限度并造成重大损害的 D、明显超过必要限度的 二、多项选择题（在下列四个选择项中，有2——4个选项是正确的，请将正确的选项选出后，填在题后的括号内。每小题1、5分，共15分）。 1、“在中华人民共和国领域内犯罪，”是指（ABCD ）。 A.犯罪的行为和结果都发生在我国领域内 B、犯罪的行为发生在我国领域内，而犯罪结果却发生在我国领域外 C、犯罪行为发生在我国领域外，而犯罪结果却发生在我国领域内 D、犯罪行为和结果都发生在我国船舶内 2、犯罪构成客观方面的选择要件有：（BCD）。 Ａ、危害行为Ｂ、犯罪的时间Ｃ、犯罪地点Ｄ、犯罪方法 ３、刑法中的危害行为概括起来，表现为以下形式：（CD）。 Ａ、故意形式Ｂ、过失形式Ｃ、作为形式Ｄ、不作为形式 ４、不作为形式犯罪的义务来源有：（ACD）。 Ａ、法定的义务 Ｂ、道义上的义务
第一章刑法概说 刑法的渊源:①，刑法典，即国家以刑法名称颁布的、系统规定 犯罪及其法律后果的法律。 ②，单行刑法，即国家以决定、规定、补充规定、 条例等名称颁布的，规定某一类犯罪及其法律 后果或者刑法的某一事项的法律。 ③，附属刑法，即附带规定于民法、经济法、行政 法等非刑事法律中的罪刑规范。 刑法的分类: A，按形式分类 广义刑法：包括单行刑法、刑法典与附属刑法。是关 于犯罪及其法律后果的法律规范的总和。 狭义刑法：指刑法典。 普通刑法：具有普遍适用的性质和效力；﹝刑法典﹞ 特别刑法：仅适用于特别人、特别时、特别地或特别 事项。﹝单行刑法与附属刑法﹞ 形式刑法：又称纯粹刑法，从名称上便知其为刑法的 法律。 实质刑法：又称不纯粹刑法，外形或名称不属于刑法， 但内容规定了犯罪与刑法的法律或条款， 如附属刑法。 固有刑法：规定既侵害法益又违反伦理道德的犯罪及其
法律后果的刑法。 行政刑法：行政法律中的罪刑条款的总称。 B,按性质分类。 权威刑法：以保护国家权威为侧重点，过于限制公民自 由。 自由刑法：以保护公民自由为侧重点，重在限制国家刑 罚权的发动。 侵害刑法：将刑法或刑罚对象侧重于客观行为及其法益 侵害结果。 意志刑法：将刑法或刑罚对象侧重于犯罪人的危险恶 意。 行为刑法：以客观的违法行为及结果作为刑罚的根据。 行为人刑法：直接以犯罪人的危险性格作为刑罚的根 据。 国内刑法：是适用于一国领域内的刑法。 国际刑法：规定违反国际公法原则的犯罪及制裁的法 律。﹝我国﹞ 刑法的解释：是指对刑法规定意义的说明。 解释效力A ,正式的刑法解释主要指立法解释和司法解释。 B，立法解释:指由立法机关所作的解释，即在刑法施
刑法总则背诵版讲义 一、刑法解释： （一）解释的效力分类：立法，司法，学理解释。 【考点】 （1）立法解释与立法的关系：立法解释不能代替立法，不能创制法律。 （2）效力等级：立法解释＞司法解释＞学理解释 （二）解释的方法分类：解释理由、解释技巧 【考点】 （1）对一个刑法条文或用语的解释，可有多种解释理由，但只能采用一种解释技巧。（2）类推解释也是一种解释技巧，但不利于被告人的类推解释被罪刑法定原则所禁止。（3）必须以刑法总则规定为指导解释刑法分则。 （4）当然解释：入罪——举轻以明重；出罪——举重以明轻。 （5）扩大解释: 【常考情形】 信用卡（包括借记卡）；走私武器、弹药罪中“弹药”（包括可以组装并使用的弹头、弹壳）；非法出售珍贵、濒危野生动物罪中的“出售”（包括以营利为目的的加工利用行为）；伪造、倒卖伪造的有价票证罪中“伪造”（包括“变造”）；携带凶器抢夺中的“凶器”（包括为了犯罪而携带的非管制类器械） 【扩大解释和类推解释的关系】 ①区分原则：是否超出刑法用语可能具有的含义，是否超出公民对法条含义的预测可能性； ②二者具有相对性。 （三）解释的方法和解释的效力之间的关系 【考点】 1.方法与效力无关。 2.解释方法本身无对错，但采用每一种解释方法得出的结论可能错。 3.不利于行为人的类推解释，违反罪刑法定原则，故，无论是立法、司法还是学理解释，均禁止类推解释。（应试思维） 二、罪刑法定原则 （一）思想基础：民主主义和尊重人权主义 （二）具体要求： 1.事前的罪刑法定：溯及既往的禁止。（禁止不利于行为人的事后法，但不禁止有利于行为人事后法。） 2.成文的罪刑法定：排斥习惯法。 3.严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解释 4.确定的罪刑法定：刑罚法规的适当。包括刑法明确性、禁止处罚不当罚的行为，禁止不确定刑三方面的内容。 三、空间效力and时间效力 （一）空间效力 （1）适用顺序——属地→属人→保护→普遍 【强调】 对于国内犯，一律适用属地管辖（属地优先）。 对于国外犯，再考虑其他三个管辖权。 （2）四个管辖权的适用条件 第六条【属地管辖权】
2016法律硕士考研资料：刑法学试题答 案及解析(9) 单选题 1、根据刑法第13条的规定，犯罪是指危害社会的，依法应当受到刑罚处罚的行为，但是情节显着轻微危害不大的( )。 A.不认为是犯罪 B.也应当以犯罪论处 C.可以认定是犯罪也可以不认为是犯罪 D.可以认定是犯罪 2、狭义上的刑法是指( )。 A.刑法典 B.单行刑事法律 C.附属刑事法规 D.单行刑事法律和附属刑事法规 3、某外国公民劫持甲国民航公司一架客机降落在我国某国际机场，则对其适用( )刑法。 A. 中国 B. 某外国 C. 甲国 D. 中国或者甲国 4、中国公民在我国领域外犯罪，经过外国审判后( )。 A.我国刑法不予追究 B.仍可以以我国刑法追究 C.特殊情况才追究 D.一般情况不追究 5、陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀，强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶，在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的?( ) A.法令行为 B.紧急避险 C.正当防卫 D.自救行为 答案：1—5：A A A B C 单选题 6、精神病人在( )自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。 A.无意识或者无法控制 B.能辨认或者不能控制 C.不能辨认或者能控制 D.不能辨认或者不能控制 7、我国《刑法》规定，犯罪的时候( )的人不适用死刑。
A.已满16周岁，不满18周岁 B.已满14周岁，不满16周岁 C.不满16周岁 D.不满18周岁 8、某医院妇产科护士甲值夜班时，一新生婴儿啼哭不止，甲为了止住其哭闹，遂将仰卧的婴儿翻转成俯卧，并将棉被盖住婴儿头部。半小时后，甲再查看时，发现婴儿已无呼吸，该婴儿经抢救无效死亡。经医疗事故鉴定委员会鉴定，该婴儿系俯卧使口、鼻受压迫，窒息而亡。甲对婴儿的死亡结果有何主观罪过? A.间接故意 B.直接故意 C.疏忽大意的过失 D.过于自信的过失 9、王某毒杀其父，其父服毒尚未死亡，王某急送其父到医院抢救，但抢救无效死亡。王某的行为属于( )。 A.故意杀人未遂 B.犯罪中止 C.故意杀人既遂 D.意外事件 10、梁某与程某共同盗窃了某一珍贵文物“铜鼎”之后，二人又用斧子将铜鼎砍碎，目的是便于销赃。那么，梁某和程某的行为属于( )。 A.继续犯 B.想象竞合犯 C.牵连犯 D.吸收犯 答案：6—10: D D C C C
第一章刑法概说 一、刑法的概念、性质、体系及其解释 （一）刑法的概念与分类 刑法是以国家名义颁布的，规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。刑法可以分为刑法典、单行刑法、附属刑法。 刑法典就是全国人大颁布的《中华人民共和国刑法》。 单行刑法是国家以决定、规定、补充规定等名义发布的规定某一类犯罪及其后果或者刑法的某一事项的法律。 附属刑法，是指附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范。我国目前的附属刑法一般只是重申刑法典的内容，如“构成犯罪的，依法追究刑事责任”，并无刑法之外的特别规定。 （二）刑法的修改 我国在1997年修订了刑法后，截至目前，我国共颁布了七个刑法修正案。 单行刑法必须是对刑法典进行了修改或补充的《决定》，即增加、删除、修改了罪名或法定刑 （三）刑法的结构 1．从形式上划分 刑法从形式上可以分为总则、分则和附则三个部分。 （五）刑法的解释 按照法律效力，可以将刑法的解释分为三大类：立法解释、司法解释、学理解释。需要注意的是学理解释虽然没有法律上的约束力，但它对于刑事司法乃至刑事立法都有重要的参考价值。 按照解释方法，可以将刑法解释分为两大类：文理解释和论理解释。文理解释是指根据刑法用语的文义以及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法。论理解释是指参酌刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项，按照立法精神，阐明刑法真实含义的解释方法。论理解释通常是超出刑法字面含义的，否则就是文理解释了。因此，要严格限制论理解释。只有文理解释无法得出结论或者得出的结论明显不合理，甚至荒谬时，才能适用论理解释。 二、刑法的基本原则 刑法的基本原则有三个：罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则、罪刑相适应原则。 （一）罪刑法定原则
最简单的现金流水账数据透视表分析法 首先说明，本人非专业会计，数据透视表也极不熟悉，仅自己试着玩，当然是原创。以前做过单位现金流水账，经常需要月、季度、半年、全年分析账目收支情况，即收入、支出主要是哪些项目等。每次都去计算，那就太麻烦了。其实用数据透视表，就可以一劳永逸，设置好后，会自动生成月、季度、半年的收支汇总情况，很是方便，下面以EXCEL2010为例。下图即为数据透视表分析的结果： 当然，要制作现金流水账的数据透视分析，也得象纸质做原始账一样录入原始数据，且录入时有一定的规范（简单）要求，如下图：
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全国2018年7月高等教育自学考试 刑法学试题 课程代码：00245 一、单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分） 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．刑法学研究的对象是（） A．刑法典 B．刑法及其规定的犯罪和刑罚 C．刑法及其规定的犯罪、刑事责任和刑罚 D．刑法及其规定的犯罪和刑事责任 2．我国修订后的刑法开始施行的时间是（） A．1996年10月1日B．1997年3月14日 C．1997年7月1日D．1997年10月1日 3．下列各项中属于我国刑法规定的基本原则的是（） A．主客观相一致B．惩办与宽大相结合 C．严格区分两类不同性质的矛盾D．罪责刑相适应 4．某甲实施的下列行为事实中，属于故意杀人罪的构成要件事实是（） A．发生在荒野B．用枪将被害人打死 C．发生在“严打”期间D．被害人是盲人 5．结果加重犯属于（） A．单纯的一罪B．处断的一罪 C．结合的一罪D．实质的一罪 6．我国刑罚的目的是（） A．惩罚犯罪B．预防犯罪 C．伸张社会正义D．平息民愤 7．强制犯罪分子或犯罪单位向国家缴纳一定数额金钱的刑罚是（） A．罚款B．罚金 C．赔偿经济损失D．没收财产 8．因犯某类罪受过刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候，再犯这种罪的犯 1
罪分子，是特别累犯。这类犯罪是（） A．危害公共安全罪B．侵犯人身权利罪 C．危害国家安全罪D．危害国防利益罪 9．下列法定量刑情节中，属于从重处罚的情节是（） A．未遂犯B．既遂犯 C．累犯D．预备犯 10．缓刑犯在考验期限内犯新罪，考验期满后才被发现的（） A．应当撤销缓刑 B．不应撤销缓刑 C．可以撤销缓刑 D．只要未超过追诉时效，就应撤销缓刑 11．有期徒刑的假释考验期限为（） A．没有执行完毕的刑期的1/2 B．没有执行完毕的刑期的1.5倍 C．没有执行完毕的刑期D．没有执行完毕的刑期的2/3 12．刑法规定追诉期限的根据是（） A．犯罪行为的社会危害性B．所犯罪行法定刑的轻重 C．犯罪情节的轻重D．罪过的轻重 13．组织、领导、参加黑社会性质组织罪，其犯罪形态属于（） A．预备犯B．行为犯 C．危险犯D．结果犯 14．对于犯罪后自首又有重大立功表现的犯罪分子（） A．可以减轻或者免除处罚B．可以从轻或者减轻处罚 C．应当从轻或者减轻处罚D．应当减轻或者免除处罚 15．对于原判管制、拘役、有期徒刑的，减刑后的刑期（） A．从原判决执行之日起算 B．从裁定减刑之日起算 C．从原判决执行之日起算，原判刑期已执行的部分，不应计入减刑后的刑期内 D．从原判决执行之日起算，原判刑期已执行的部分，应计入减刑后的刑期内 16．某邮电所业务员徐某为顾客吴某办理完邮寄手机的手续后，又拆开邮包取走手机自用。 徐某的行为构成（） A．侵犯通信自由罪B．私自开拆邮件罪 2
最简单的现金流水账数据透视表分析法
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刑法总论复习要点 第一章刑法概述 刑法：是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律（定罪量刑） 广义刑法： 1、刑法典：我国刑法，1979年颁布，1997年修订，1997年10月1日正式生效，9个刑法修正案（截止2015 年）； 2、单行刑法：专门规定某种犯罪； 3、附属刑法：非刑事法律文件中 狭义刑法：指刑法452条法条 刑法根据的内容： 1、《中华人民共和国宪法》 2、我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况 刑法的任务：用刑罚同一切犯罪行为作斗争 1、保卫国家安全、保卫人民民主专政的政权和社会主义制度（首要任务） 2、保护社会主义经济基础（国有、劳动集体所有、个人） 3、保护公民的人身权利、民主权利和其他权利 4、维护社会秩序、经济秩序 保障社会主义事业的顺利进行 刑法的体系：总体上包括总则、分则、附则三个部分 编 章 节
条：“但书”——1）前段的补充；2）前段的例外；3）前段的限制 款：标志为另起一行 项 第二章刑法基本原则：（立法指导思想、规则的规则） 1、罪刑法定原则； 2、罪责刑相适应原则； 3、适用刑法平等原则 罪刑法定原则的基本含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚 罪刑法定的派生原则：1、排斥习惯法；2、排斥绝对不定期刑；3、禁止有罪类推； 4、禁止重法溯及既往。 适用刑法平等原则：任何人犯罪，都应一律平等地适用刑法定罪处罚，不允许任何人有超越法律的特权 1、定罪上一律平等 2、量刑上一律平等 3、刑罚执行上一律平等 罪责刑相适应原则： 刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应（刑法第五条） 第三章刑法的效力范围 刑法的效力（适用）范围：是指刑法适用于什么地方、什么人和什么时间、以及是否具有溯及既往的效力问题。 刑法的空间效力：刑法对地和对人的效力范围，也即刑事管辖权的范围。 刑法空间效力确立的几种原则： 1、属地原则：以本国领域为标准
刑法知识体系 刑法论：刑法概说，刑法的解释，刑法的基本原则，刑法的效力 1、客观（违法）要件：行为主体，危害行为，危害结果，因果关系 2、客观（违法）阻却事由：正当防卫，紧急避险，被害人承诺 3、主观（责任）要件：犯罪故意，犯罪过失，无罪过事件，事实认识错误 犯罪论4、主观（责任）阻却事由：责任年龄，责任能力，违法性认识可能性，期待可能性总论5、犯罪形态：犯罪预备，犯罪未遂，犯罪中止，犯罪既遂 6、共同犯罪：共同犯罪的一般原理，正犯，共犯，共同犯罪的特殊形式、特殊问题、 处罚规定 7、罪数：行为单数，行为复数，数罪 1、刑法的主体：主刑，附加刑 刑法论2、刑法的裁量：量刑情节，累犯，自首，立功，数罪并罚，缓刑 3、刑法的执行和消灭：减刑，假释，时效，赦免 人体犯罪（生命，身体，自由，名誉，民主权利，婚姻家庭权利） 夺取型：抢劫罪，抢夺罪，盗窃罪 侵犯个人法益交付型：诈骗罪，敲诈勒索罪 财产犯罪侵占型：侵占罪，职务侵占罪 挪用型：挪用资金罪，挪用特定款物罪 毁弃型：故意毁坏财物罪，破坏生产经营罪 分论危害社会公共安全罪 侵犯社会法益破坏经济秩序罪 妨害社会管理秩序罪 贪污贿赂犯罪 侵犯国家职能的犯罪渎职犯罪 侵犯国家法益危害国家安全罪 危害国家存立的犯罪危害国防利益罪 军人违反职责罪 1
第一章刑法概论 一、刑法的解释 刑法学主要是对刑法条文的解释学。解释条文，是刑法学的基本功。因此，刑法的解释历来是司法考试的重点。 （一）解释的技巧 对一个条文术语的含义，需要通过解释技巧得出解释结论。常见的解释技巧有： 1.平义解释 这是指按照该用语最平白的字面含义来解释，即所谓的看山是山，看水是水。 2.扩大解释（又称扩张解释） 这是指对用语解释后的含义大于字面含义，但该含义仍处在该用语可能的含义范围内。 例1，将自动取款机解释为“金融机构”，就是对“金融机构”的扩大解释。 例2，丢失枪支不报罪是指警察丢失了枪支竟然不汇报，造成严重后果。如果警察被抢劫了枪支、被骗去了枪支，也不汇报，造成严重后果，显然也应定丢失枪支不报罪。这就要求该罪中的“丢失”不能仅仅理解为“遗失”，而应扩大解释为“非自愿而失去对枪支的占有”。 【注意】扩大解释这种方法本身是被允许的，但是其解释后的结论并不一定具有可适用性。例如，将网络上的虚拟财产解释为“财物”，没有超出“财物”可能的含义范围，属于扩大解释。但是，将这种扩大解释的结论适用到具体的财产犯罪中（如抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪等），是否合理，则需要具体分析。 3.缩小解释（又称限制解释） 这是指对用语解释后的含义小于字面含义。 例如，丢失枪支不报罪的成立要求造成严重后果。该严重后果是指枪支被不法分子捡到用来实施违法犯罪，由此导致的严重后果。如果不法分子捡到枪支后，在阳台把玩时，由于过失，导致枪支掉落砸死了行人。这种后果不应视为该罪的严重后果。这就要求对该罪的严重后果进行缩小解释，仅限于捡拾者将枪支当作凶器，故意用于违法犯罪而导致的严重后果。上述阳台案中的枪支只起到一个花盆的作用。 4.反对解释(又称反义解释) 这是指根据用语的正面表述，推导出其反面含义。例如，十四周岁及以上的人要对故意杀人罪负责。据此，小于十四周岁的人便不需对故意杀人罪负责。 5.补正解释 这是指刑法条文用语表述有明显错误，只有通过修正、补正来阐明其真实含义。例如，刑法第63条第1款规定：“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。”这里的“以下”应当不包括本数；如果判本数，就不属于减轻处罚，而属于从轻处罚。但是刑法第99条规定：“本法所称以上、以下、以内，包括本数。”因此对刑法第63条的“以下”应进行补正解释，认为刑法第63条的“以下”是用语错误，应解释为“低于法定最低刑判处刑罚”。 6.类推解释 2 这是指将不符合法律规定的情形解释为符合法律规定的情形。例如，将强奸罪中的“妇女”解释为包括男子，就属于类推解释。
2．以下系我国刑法典规定的基本原则（ ）。 、以属地原则为主兼采其他原则 10 小题，每小题 2 分，共 20 分） ）。有人认为 D 项不属于，故不选 D 项不算错 全国人大常委会关于惩治外汇犯 罪决定 立法解释 一、单项选择题（本大题共 10 小题，每小题 2 分，共 20 分） 1．以下不 是我国刑法典规定的基本原则的是（ A .罪刑法定原则 B C.罪责自负不株连无辜原则 D 2.我国刑法溯及力的原则采用的是（ A. 从新原则 B. C. 从旧原则 D. ）。 ．罪刑相适应原则 ．适用 刑法人人平等原则 ） 从新兼从轻原则 从旧兼从轻原则 3 某甲实施的故意杀人罪的下列行为事实中，属于犯罪构成要件事实是（ A .发生在荒野 C.发生在“严打”期间 4 重法具有溯及既往的效力， A .罪刑相适应原则 C.刑法适用平等原则 ．用枪将被害人打死 D ．被害人是盲人 在本质上违反了（ B ．罪刑法定原则 D ．罪责自负原则 ） 。 5 关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的 A. 依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现 B. 权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约 C. 人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础 D. 执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应 当根据民意判决 6.某孤儿院为谋取单位福利，分两次将 38 名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取 余万美元的“中介费” 、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求 （ ） ？ A. 因《刑法》未将此行为规定为犯罪，便不能由于本案社会影响重大，就以刑事案件查处 B. 本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任，以利于促进政治效果与社会效 果的统一 C. 报请全国人大常委会核准后，本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理，以利于进一步发挥法律 维护社会稳定的作用 D. 可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任，以利于促进法律效果、政治效果与社会效 果的统一 7 外国人A 乘坐我国民航客机，在飞机飞行于公海上空时在飞机里对我国公民 造成重伤。对此案件，应适用 （ ） 。 A 属地管辖原则 B 属人管辖原则 C 保护管辖原则 D 普遍管辖原则 8\1983 年全国人大常委通过的《关于严惩严重危害社会治安犯罪的决定》规定：本决定颁布后 审判的案件适用本决定，其在溯及力问题上采取的原则是 A 从新原则他 B 从新兼从轻原则 C 从旧原则 ( )? 30 B 实施伤害行为, 9 当开往A 国的我国国际列车行驶于 B 国境内时, 怒之下用刀将乙某捅死。 对甲某的犯罪行为（ ）。 A 、可以适用我国刑法 B 、应当适用我国刑法 C 、不能适用我国刑法 D 、酌情考虑适用我国刑法 10 我国刑法在空间效力方面采取（ ）原则。 A 、普遍管辖原则 、保护原则 （ ） D 从旧兼从轻原则 A 国公民甲某与 C 国公民乙发生殴斗，甲愤 C 、属地原则 D 二、多项选择题（本大题共 1．以下属于广义刑法（ A 刑法典 B c 刑法修正案 D
第一章刑法概说 第一节刑法的概念、性质、任务和机能 一、刑法的概念 1．刑法概念 刑法是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。 立法史：1979.7.1通过，1980.1.1施行；1997年3月修订刑法典。修订的指导思想：制定一部有中国特色的统一的比较完备的刑法典；保持刑法的连续性与稳定性；对原来笼统的规定尽量做出具体的规定。 2．广义的刑法与狭义的刑法 广义刑法包括刑法典(包括8个刑法修正案)、单行刑法（1998年12月29日《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》）、附属刑法（又叫行政刑法，当前我国不存在附属刑法）。狭义刑法就是指的刑法典。 二、刑法的性质 1．规制内容的特定性：只规范罪-刑关系。 2．法益保护的广泛性：保护法益涉及个人法益、国家法益和社会法益。 3．制裁手段的严厉性：刑法和其他法律规定的法律后果不同，其严厉性决定了刑法对其他法律实施的保障性。 三、刑法的任务 【相关法条】 第二条中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。 【知识要点】 我国刑法的任务是打击犯罪与保护人民的统一，二者是手段与目的的关系。 四、刑法的机能 刑法的任务是刑法实际承担的职责，刑法的机能是刑法显示以及可能发挥的作用。 1．规制机能。对于犯罪，刑法通过规定惩罚措施以明确国家对该犯罪的规范性评价，所以，刑法既是行为规范（具有评价机能与意思决定机能），也是裁判规范。 2．法益保护机能。刑法的目的在于保护法益，犯罪的本质就是侵犯法益。 3．权利保障机能。刑法是善良人的大宪章，也是犯罪人的大宪章（李斯特语）。 第二节刑法的基本原则 一、罪刑法定原则★★★★★ 【相关法条】
刑法学中有关共同犯罪的真题解 析 凡事预则立，不预则废。凯程精心为您准备相关复习参考题，真诚为您提供最大的帮助。刑法学中有关共同犯罪的真题解析我国刑法学关于共同犯罪人的分类，是以作用为主、兼顾行为分工的标准，将共犯人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。在构成共同犯罪的基础上，又根据罪责自负的原则，主犯、从犯、胁从犯以及教唆犯的刑事责任又有所不同。综观历年考题，共同犯罪是一个常考考点。 下面结合一个辨析题来分析一下： [辨析] 请对所有的教唆犯都是主犯进行辨析。（2004年，第28题） [分析] (1)这种说法是不完全正确的。 （2）对教唆犯是否认定为主犯，应当综合考虑教唆犯在犯罪中所起的作用。刑法第29条规定：教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。 （3）如果被教唆人没有产生犯罪的决意，或者虽然产生了犯罪决意而没有实施犯罪，或者被教唆人实施的犯罪不是教唆人教唆的犯罪，则根本不存在共同犯罪的问题，教唆犯也就没有主犯与从犯之分。 （4）如果被教唆的人听从教唆，实施了被教唆的犯罪行为，则成立共同犯罪，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚，也就是说根据个案中教唆犯在共同犯罪的实际作用分别处罚，起主要作用的按主犯处罚；起次要作用的，按从犯处罚。由于教唆犯是犯意的发动者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，应按主犯的处罚原则处理，但在少数情况下，也可能起次要作用，应按从犯的处罚原则处理。 下面分析历年真题： 2006年真题： 23.甲教唆乙杀丁，丙知情后，给乙提供一把匕首，乙将丁杀害。关于本案，下列说法中正确的是（ABD） A、本案的共同犯罪是复杂共同犯罪 B、本案的共同犯罪是必要共同犯罪 C、甲，乙一般可以认定为主犯 D、丙一般可以认定为从犯 [分析]考查点是共同犯罪的形式及共同犯罪人的种类。以共同犯罪人有无分工为标准，可以分为简单共同犯罪和复杂共同犯罪。本案中，存在着教唆犯、帮助犯和实行犯区别的共犯形态，因此是复杂共同犯罪，A正确；法律规定以采取数人共同犯罪为必要形式的犯罪，是必要共同犯罪，属于分则特别规定的共同犯罪形式，B正确；教唆犯是犯意的发动者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，应按主犯的处罚原则处理，本案中，甲教唆乙，甲一般可以认定为主犯，乙、丙一般可以认定为从犯，所以D正确。 2005年真题：
司法考试刑法经典案例精选 第一部分刑法总则 一、犯罪构成的主体 案例1．李某在14岁之前盗窃各类财物约五万余元。14岁生日那天，李某邀集几个朋友一 起吃饭。饭后回家途中（当晚九点），李某看到一行人手拿一个提包，即掏出随身携带的弹 簧刀将持包人刺伤，将包抢走，包内有手提电话一部、现金5000余元。第二天李某出门游逛，见路边停着一辆吉普车，即设法打开车门，将车开走。行驶途中，因操作生疏，将在车 站候车的3人挂倒，二死一伤。李某不仅未停车，反而加大油门逃走。当日下午，李某将汽 车以两万元的价格卖出。听说警察在调查此案，李某逃走，后被抓获。经查，李某在逃亡的 第五天还曾教唆一个15岁的男少年抢劫他人财产1200元；帮助他人运输毒品30克，获得运输费150元。 请对李某的上述各行为从刑法角度进行分析并说明理由。 二、犯罪构成的主观方面 案例2．被告人甲女与开办工厂的乙男勾搭成奸。乙因工厂不景气而心绪不佳。为稳定人心，乙未将不景气的情况公诸于众，被告人甲也不知晓。一日，乙与妻子、甲以及一个朋友吃饭 喝酒。劝酒时，被告人甲为乙斟酒，乙妻见状便阻拦说：“他不会喝酒。”乙即说：“别说喝酒，就是‘1059’（即剧毒农药）我也奉陪到底。”被告人甲便开玩笑地问到：“你家有‘1059’吗？在哪儿？”乙说“有，在西屋地上。甲便取来‘1059’农药，当着大家的面将农药倒入 乙的碗里，然后对乙说：“你喝啊？”乙即问妻子道：“我喝啦？”乙妻开玩笑说：“你喝吧！”于是乙便喝了一口。甲根本未料到乙真会喝，当即吓呆了，乙妻见状急忙打掉乙手中的酒碗， 用手抠乙的喉咙，想让乙把农药吐出来，但未奏效，乙在被送往医院的途中死亡。 问：本案中，甲的行为是否构成犯罪？如构成犯罪，构成何罪？如不构成犯罪，请说明理由。 三、犯罪构成的客观方面 案例3．被告人江某与被害人郑某是同一家电脑公司的工作人员，二人同住一间集体宿舍。 某日，郑某将自己的信用卡交江某保管，3天之后索回。一周后，郑某发现自己的信用卡丢 失，到银行挂失时，得知卡上的 1.5万元已被人取走。郑某报案后，司法机关找到了江某。 江承认是其所为，但对作案事实前后供述不一。第一次供述称，在郑某将信用卡交其保管时， 其利用以前与郑某一起取款时偷记下的郑某信用卡上的密码，私下在取款机上取款；第二次供述称，是仿制了一张信用卡后，用所获取的郑某信用卡上的有关信息取款；第三次供述却称，是拾得郑某的信用卡后，用该卡取款。但被害人郑某怀疑是江某盗窃其信用卡后取走卡 上所存的钱款。 问：（1）如果郑某将信用卡交江某保管时，江某私下用来取走了现金，江某是否构成犯罪， 如果是，构成何罪？ （2）如果江某用自己仿制的信用卡在自动取款机上提取了现金，江某构成何罪？ （3）如果江某拾得信用卡后，用该信用卡在自动取款机上提取了现金，江某是否构成犯罪，如果是，构成何罪？ （4）如果江某盗窃信用卡后，用该信用卡在自动取款机上提取了现金，江某构成何罪？ 四、故意犯罪的未完成形态 案例4．宋某系某私营建筑公司的总经理、法人代表。2002年，为达到出国观光目的，宋向 有关国家机关工作人员送礼约2万余元，使其违规办理了出国手续。在国外，宋某在赌场赌博，赢3万元。归国后，2003年4月，宋某指使其建筑公司在施工中用低标号水泥代替高 标号水泥，导致该公司承建的一座礼堂坍塌，损失近200余万元。为逃避制裁，宋某找到时
一、单项选择题（本大题共 10小题，每小题 2分，共 20 分） 1．以下不是我国刑法典规定的基本原则的是（）。 A．罪刑法定原则 B．罪刑相适应原则 C．罪责自负不株连无辜原则 D．适用刑法人人平等原则 2．我国刑法溯及力的原则采用的是（） A.从新原则 B.从新兼从轻原则 C.从旧原则 D.从旧兼从轻原则 3某甲实施的故意杀人罪的下列行为事实中，属于犯罪构成要件事实是（） A．发生在荒野 B．用枪将被害人打死 C．发生在“严打”期间 D．被害人是盲人 4重法具有溯及既往的效力，在本质上违反了（）。 A．罪刑相适应原则 B．罪刑法定原则 C．刑法适用平等原则 D．罪责自负原则 5关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的( )? A．依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现 B．权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约 C．人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础 D．执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决 6．某孤儿院为谋取单位福利，分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求( )？ A．因《刑法》未将此行为规定为犯罪，便不能由于本案社会影响重大，就以刑事案件查处B．本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任，以利于促进政治效果与社会效果的统一 C．报请全国人大常委会核准后，本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理，以利于进一步发挥法律维护社会稳定的作用 D．可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任，以利于促进法律效果、政治效果与社会效果的统一 7外国人A乘坐我国民航客机，在飞机飞行于公海上空时在飞机里对我国公民B实施伤害行为，造成重伤。对此案件，应适用( )。 A属地管辖原则 B属人管辖原则 C保护管辖原则 D普遍管辖原则 8\1983年全国人大常委通过的《关于严惩严重危害社会治安犯罪的决定》规定：本决定颁布后审判的案件适用本决定，其在溯及力问题上采取的原则是( ) A从新原则他 B从新兼从轻原则 C从旧原则 D从旧兼从轻原则 9当开往A国的我国国际列车行驶于B国境内时，A国公民甲某与C国公民乙发生殴斗，甲愤怒之下用刀将乙某捅死。对甲某的犯罪行为（）。 A、可以适用我国刑法 B、应当适用我国刑法 C、不能适用我国刑法 D、酌情考虑适用我国刑法 10我国刑法在空间效力方面采取（）原则。 A、普遍管辖原则 B、保护原则 C、属地原则 D、以属地原则为主兼采其他原则 二、多项选择题（本大题共 10小题，每小题 2 分，共20 分） 1．以下属于广义刑法（）。有人认为D项不属于，故不选D项不算错 A刑法典 B全国人大常委会关于惩治外汇犯罪决定 c刑法修正案 D立法解释 2．以下系我国刑法典规定的基本原则（）。