第30卷第9期2016年9月
白城师范学院学报
Journal of Baicheng Normal University
Vol．30，No．9Sep ，2016
大学生创业的法律风险及其防范对策
孙媛媛，
王明文（白城师范学院政法学院，吉林白城137000）
摘要：面对当前严峻的就业形势，大学生自主创业已成为一种较为普遍的社会现象，
其创业过程中的法律风险问题也逐渐显现并引起关注。本文从总结大学生创业不同阶段的法律风险来源出发，深入分析引发法律风险的原因所在，在此基础上提出防范大学生创业法律风险的几点对策，以期为构建科学、完善的创业法律风险防范机制提供有益的理论借鉴。
关键词：大学生；创业；法律风险；防范
中图分类号：G647．38文献标识码：A
文章编号：1673-3118（2016）09-0083-05收稿日期：2016－04－16
作者简介：孙媛媛（1982———），女，讲师，研究方向：宪法学与行政法学；王明文（1971———），男，教授，法学博士，研究方向：法理学。基金项目：吉林省教育厅“十二五”人文社会科学研究重点项目（吉教科文合字［2013］第338号）；白城师范学院博士扶持项目（白师社科项目［
2012］A3号）。近年来，
大学生就业难已愈发成为社会普遍现象，越来越多的大学生选择自主创业，加入到创业者行列中来，这当然能够有效缓解就业压力，以创业带动就业，但不可回避的问题是大学生在创业过程中所面临的高法律风险。现实情况是，在创业法律风险面前，多数大学生由于法律意识淡薄、创业经验不足、风险认识不够、应对能力薄弱等原因而表现出畏惧、恐慌、无计可施，最终可能直接导致创业失败。
大学生所遭遇的法律风险与创业的本质息息
相关，换言之，是由创业的本质所决定的。“创业，就其本质而言，是创新”
，［1］
而创新，总是天然地与各种风险相伴随，这就决定了创业活动与生俱来的高风险性。法律风险和创业进程中创业者须面临的自然风险既具备同一共性即不确定性和可能性，同时亦呈现出与自然风险相异的显著特征，即人为性和可控性。简言之，创业法律风险是由于创业者未能按照法律法规规定或者合同约定行使权利、履行义务而产生的。对此，仅就创业者而言，只要严格规范自身行为，使其符合法律、法规的规定以及合同的约定，就能成功防范和避免大部分法律风
险。可见，实际上法律风险是可以由创业者成功加
以防范和避免的。深入剖析以充分认知创业法律风险的内涵，并采取积极有效的对策以防范和化解风险，对于助推大学生创业成功不无裨益。
一、创业法律风险的概念和特征
Ｒisk （风险）在《布莱克法律词典》中被定义为“结果、发生或损失的不确定性”“伤害、损坏或损失发生的可能性”，［2］
这种风险，是由人的不确定性行为所引发的，“具有突出的‘人化’、人为特征”。［3］
所谓创业，即创业者通过自身所掌握的资本、技术、信息等资源，利用相应的平台或实体转化为财富，实现其自身潜能或价值的动态过程。创业本质的创新性，意味着风险会始终贯穿于创业活动这一动态过程当中。创业法律风险，是指创业者在创业活动开展过程中，由于未能按照法律规定或者合同约定行使权利、履行义务，或者由于外部法律环境发生变化不能做出有效应对或因为外部法律事件的出现，而使创业活动遭受损失，承担负面法律后果的可能性。［4］
创业法律风险作为一种具有“人化”、人为、可控性特征的风险，与其他风险相比，具有明显区别于其他风险类型的自身特征。
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（一）创业法律风险的法律性
创业法律风险，毫无疑问，以与创业相关的现行的法律、法规等的存在为前提和基础。现行创业法律法规为创业活动的开展提供着行为规范体系，要求创业者按照法律规定的权利、义务内容，行使权利和履行义务。如果风险主体（即创业者）未能按照法律法规规定或者合同约定行使权利、履行义务，则必定导致不利法律后果（法律责任）的产生，如果风险主体无正当理由拒绝或拖延承担法律责任，相对方则有权请求相应机关责令其限期承担相应责任。总之，基于法律风险而产生的法律责任是由国家强制力加以保障的。法律性是创业法律风险区别于其他风险类型的根本特征。
（二）创业法律风险的人为性和可控性
创业法律风险与自然风险不同，它由人类自身的活动即法律活动所引发，因而具有鲜明的人为性和可控性，创业法律风险是由于创业者未能按照法律、法规规定或者合同约定行使权利、履行义务而产生的，对此，仅从创业者层面出发，只要严格规范自身行为，使其符合法律、法规以及合同的规定，就能成功防范大部分法律风险。因此，实际上创业法律风险是可以由创业者自我控制、自我防范的，这一特征明显区别于自然风险的不可预知性和不可控性。
（三）创业法律风险的全程性
创业法律风险不具有时间性和阶段性，它存在于创业初始阶段、创业组织运营阶段、创业终止阶段等创业活动的全过程，贯穿于创业者创业行为的始终。因而，创业者应首先把握创业法律风险的全程性这一特征并时刻保持警惕，准备随时抵御和应对风险，以免造成不必要的损失。
（四）创业法律风险内容的法定性
创业法律风险和其他类型的风险一样都表现为一种承担不利后果的可能性和不确定性。然而，创业法律风险所带来的不利后果是以法律义务尤其是法律责任的形式呈现出来的，创业者负有承担法律为其设定的义务的责任，而相对方则享有要求其依法履行义务的权利。简单来说，创业法律风险是以法律上的权利和义务为内容的，这进一步印证了其内容的法定性。
二、大学生创业法律风险的来源
作为刚刚走出校门，涉世未深的大学生，其创业的过程可能面临更多、更大的法律风险，对此，大学生创业者应积极了解并深入分析创业中的法律风险来源及具体表现，防患于未然，减少甚至避免不必要的损失，实现创业目标。
（一）创业初始阶段的法律风险源
创业者的创业行为从选择适合的创业实体组织形式开始，大学生创业者亦不例外。根据现行的民、商事法律法规，可供创业者选择的经济组织形式主要包括个体工商户、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司等，不同的组织形式潜在的法律风险亦不相同。大学生创业者在创业之初，应切实从创业项目、创业投资额等实际情况出发，在充分熟悉相关法律法规、了解创业组织形式的不同特性的基础之上，选择真正适合的创业实体组织形式，并依照法定的条件和程序予以设立，从而大大降低法律风险，成功开启创业之门。
（二）创业实体运营阶段的法律风险源
创业实体运营阶段潜在的法律风险因其具有广泛性、复杂性和多变性而需要大学生创业者对其采取更为行之有效的防范和应对措施。现仅就实践中常见的几类法律风险源加以分析：
1.合同法律风险。在创业实体运营过程中，极易引发的当属因合同的订立、履行、变更、解除和终止等行为所引发的法律风险。市场经济是契约经济、法治经济，大学生创业者在与市场主体实施合同行为时，应严格依法进行。所谓“依法”主要体现在：在合同订立环节，要求合同双方当事人主体适格，二者在平等、自愿、协商一致的基础上订立合同，合同所约定的内容合法，订立的程序合法等，以确保合同的合法性和有效性；在合同履行环节，要求合同双方当事人依照法律法规的规定和合同的约定行使各自权利，履行各自义务，以确保实现合同目的。如发生合同一方或双方当事人违法或违约行为，则须承担相应的法律责任或违约责任。大学生在创业实践过程中应保持清醒的头脑，时刻警惕上述合同法律风险，以免影响创业活动的顺利开展。
2.知识产权法律风险。目前，我国已通过颁布实施《著作权法》《专利法》和《商标法》等专门性法律建立了较为完备的知识产权法律保护体系。但遗憾的是，大学生创业者有时仅仅因为缺乏对自主知识产权的保护而导致创业中途溃败，因此，在创业进程中绝不可忽视知识产权这项非常重要的
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无形资产，应切实提高知识产权保护意识。如大学生在创业过程中通过自主研发、自主创新而取得的新产品或新服务，应及时到相关行政部门进行注册登记，申请知识产权法律保护，并获取独占的垄断性权利。与此同时，大学生创业者还要充分了解知识产权相关法律法规，及时掌握和更新市场信息，避免出现侵犯他人知识产权的违法行为，有效减免不必要的损失。
3.劳动关系法律风险。大学生创业活动在进行到一定阶段后，随着创业实体规模扩大，往往涉及员工招聘问题。此时，大学生创业者应迅速找准定位，立即进入到用人单位老板这一角色当中去，在与劳动者结成的劳动法律关系中依据法律法规的规定和劳动合同的约定行使自身权利，履行自身义务。如根据《劳动合同法》规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月，不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。由此可见，《劳动合同法》将订立书面劳动合同设定为用人单位的法定义务，如不依法为之，则由用人单位承担相应的法律责任。另外，用人单位应依法为劳动者缴纳法定的社会保险，及时、足额支付劳动报酬，依法与涉密或核心员工签订保密协议和竞业限制条款，在解除和终止劳动合同时遵循法定的限制性条件及程序等等，以避免陷入劳资纠纷，触发法律风险，维护创业实体的合法权益。
（三）创业终止阶段的法律风险源
就目前而言，大学生创业的成功率仍不高，多数情况是由于大学生创业者自身管理经验不足、经营不善所造成的。创业实体组织的倒闭或破产会直接导致其市场主体资格的消灭，进而使其法律主体资格归于终止。但值得大学生创业者注意的是，创业实体组织的终止并不意味着其所需履行的义务和承担的责任的自然消灭，此时大学生创业者更应注意防范该阶段潜在的法律风险。如创业实体组织终止时应依照法定程序及时办理注销登记手续，防止一些图谋不轨的市场主体冒名顶替，从事一些违法活动，最终由毫不知情的大学生创业者承担相应的法律责任；创业实体组织终止后的债务清偿也是大学生创业者不可回避的法律风险之一，大学生创业者应根据不同组织形式的特性及其法定的债务承担方式、程序等顺利完成债务清偿工作，以确保创业活动终结过程中自身的合法权益免遭侵害。
三、大学生创业法律风险的引发原因
（一）大学生创业者的法律意识淡薄
创业实践中，大学生往往将过多精力用于创业实体组织的运营和管理、活动的策划和执行、资金的筹集和利用等方面，而忽略甚至漠视法律风险对创业成功的制约作用。大学生因缺乏法律意识和创业相关法律知识，对法律风险的认知严重匮乏，导致在创业过程中只一味追求利益和利润而忽视甚至违背市场规律，采取不正当竞争手段，非法免除自身法定责任、排除劳动者权利等，甚至在自身权益受损时不懂得自觉运用法律武器维护自身合法权益，进而致使创业中途溃败。
（二）高校创业法律风险教育的缺失
从目前来看，高等学校开展的创业教育大多停留在创业基础理论、创业基本技能、创业成功经验的传授和讲解上，显然，对大学生的创业法律风险教育还远远不够。从整体的课程体系看，高校除了为法学专业学生开设民法、刑法、行政法、商经法等专业课程外，针对其他非法学专业的学生仅仅设置了《思想道德修养与法律基础》《法学概论》等宏观性、概括性的法学类课程，创业法律风险教育几乎完全缺失；从师资状况看，高校创业教育中的师资队伍大多由不同专业的任课教师、学生管理工作人员、职能部门（多为就业工作部门）工作人员组成，鲜有法律专业人士参与其中，如解读创业法律风险方面的专家学者、创业成功人士等。缺乏兼备法律专业知识和创业实战经验的师资队伍是制约高校开展创业法律风险教育的因素之一，理论与实践相脱节，创业教育实效性不强。创业法律风险教育具有专业性强、实践性强的特性，但目前高校实施的创业教育中实践环节所占比例较低，大学生不能深入到创业实践中，不能通过创业实践实际接触到法律风险，在面对法律风险时难以有效运用已有的知识和理论去抵御和化解风险。
（三）外部保障机制的不完善
近年来，各级政府制定出台了诸多面向大学生
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创业者创业的扶持、优惠政策，如《国务院关于进一步支持小型微型企业健康发展的意见》（国发［2012］14号）、国务院办公厅2014年下发的《关于做好2014年全国普通高等学校毕业生就业创业工作的通知》等等。但在创业扶持、创业保险、创业保护等外部保障方面仍存在着缺位的现象。此外，对大学生创业的社会服务和支持效果不明显、创业整体环境还不够理想等，这些因素均可能不同程度地诱发大学生创业中的法律风险。
四、大学生创业法律风险的防范对策
如前所述，大学生在创业中所面临的各种显性或潜在的法律风险会直接影响到其创业的“成活率”和“成功率”，因此，有必要通过采取行之有效的防范和应对策略来积极抵御和化解风险，为大学生成功创业提供一定的保障。
（一）增强大学生创业法律风险意识
当前，大学生创业者大多由于年龄、社会阅历、工作经验等因素限制使其风险意识和危机观念淡薄或完全缺失，对创业环境中的法律风险缺乏足够的认知和防范心理，因此，从大学生创业者自身出发，迫切需要树立正确的风险观，增强创业法律风险意识。大学生创业者可通过充分发挥主观能动性开展自我教育，认真学习创业相关法律知识和立法实践，培养法律思维，提升法律素养，真正做到知法、懂法和守法，能够适时运用法律的武器保障自身的合法权益；积极参与类型多样的创业实践活动，在实践中感知法律风险、分析法律风险，从实践中总结、预测抵御法律风险的方法，为将来独自实施创业活动做好准备工作。
（二）强化高校创业法律风险教育
当前，在培养创新型人才目标的指引下，全国各大高校普遍将创业教育作为人才培养过程中的重要环节，创业教育在帮助大学生树立创业信心，掌握创业知识和技能，实现创业目标等方面的确发挥着不可替代的作用。但我们也不难发现，高校的创业教育大多侧重于培养大学生的创业理论知识、技术、经验和心态等，鲜少涉及创业法律教育的层面。对此，高校应积极拓展创业教育的内容，将创业法律风险教育作为其中不可分割的一部分。
1.高校创业法律风险教育应设置科学系统的课程体系。在创业教育体系中纳入法律风险教育课程，制定科学的教学大纲和教学计划，设置法律风险教育如“创业法律基础”“创业法律典型案例”等系列理论课程，开展课堂教学，为大学生讲授专业的创业法律知识和理论，培育创业法律意识，提升创业法律素养，为大学生创业者未来面对法律风险时提供有力的理论支撑。此外，高校还应积极拓宽渠道进行创业法律风险教育，如定期邀请社会上资深或成功的创业人士、创业法律风险领域的专家、学者走进校园，为大学生讲解当前创业法律风险环境的最新变化和应对方法，实时更新法律风险知识。
2.高校创业法律风险教育应注重实践和创新。高校的创业法律风险教育不应只是纸上谈兵，更应注重理论与实践的有机结合。高校应积极建立校内外创业实践基地并提高其利用率，通过组织开展大学生创新创业训练计划项目等形式多样的创新创业实践活动，让大学生在“做中学、学中思、思中创”，真正接触并深入到创业环境中去，感知法律风险，体会法律风险，进而增强其风险意识，提高应对风险的能力。
（三）拓宽政府对大学生创业的扶持范围
就目前而言，政府对大学生创业多采取在政策、资金、服务等方面进行扶持，对大学生在创业过程中所面临的高法律风险，政府作为公共服务组织也应不断拓宽扶持范围，加大对大学生创业法律风险防范方面的控制力度。如政府可通过进一步制定出台专门面向大学生创业的系列优惠政策、措施，健全创业外部保障体系，同时，加强对大学生创业法律风险防范问题的政策引导。积极组织并调动各类社会有益资源，如各行业协会、律师协会、消协、法律业务咨询及法律顾问等专业机构为大学生提供创业法律风险防范方面的宣传、指导以及培训，从不同角度全面提高大学生创业者抵御和化解风险的能力。
（四）营造良好的创业环境
就业竞争的加剧和创业环境的变化，促使大学生自主创业行为逐步增多。构建大学生创业法律风险防范机制是一项系统工程，除需要依靠大学生创业者自身增强法律风险意识、高校实施创业法律风险教育、政府加大扶持力度外，还需要全社会的共同配合和参与，努力营造良好的创业大环境，建立起完善的创业外部支撑和保障体系。如通过在市场中已经获得成功的创业企业为大学生创业者
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提供资金、经验、技术指导等方面的帮助，全面支持其创业；社会舆论应客观、真实、全面地反映大学生创业实际，营造优良的创业氛围。
当前，在风险社会的大背景下，大学生创业中的法律风险问题不可回避。基于此，构建科学、完善的大学生创业法律风险防范体系，将有助于提高大学生创业者防控和消解风险的能力，最大限度地降低法律风险，减少创业代价，全面促进大学生创业的可持续发展。
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The LegalＲisks and Countermeasures
of College Students’Entrepreneurship
SUN Yuan－yuan，WANG Ming－wen
（College of Political Science and Law，Baicheng Normal University，Baicheng137000，China）Abstract：Faced with the current severe employment situation，college students self－employment has be-come a common social phenomenon，and the legal risk in the process of entrepreneurship has gradually emerged and attracted attention．This paper analyzes in－depth the causes of the legal risks from the summary of the legal risks sources of college students entrepreneurship in different phases，and on this basis puts forward some coun-termeasures to prevent the legal risks of entrepreneurship，in order to construct scientific and perfect enterprise legal risk prevention mechanism to provide beneficial theoretical reference．
Key Words：college students；entrepreneurship；legal risk；prevention
责任编辑：于秀艳
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