合伙企业法-本科教案
合伙企业法
基本要求
通过本章的学习，了解合伙企业的概念和特征，熟悉普通合伙企业的设立条件和程序、合伙企业的财产的构成和性质、合伙企业事务执行的方式，理解合伙企业与第三人的关系，掌握有限合伙企业的设立条件、事务执行、财产转让、债务清偿、入伙与退伙、合伙人性质的转变，明确合伙企业的解散和清算等事宜。
教学重点
1.合伙企业的概念、分类
2.普通合伙企业的设立条件、事务执行、入伙与退伙、合伙企业与第三人的关系
3.有限合伙企业的设立条件、事务执行、财产转让、债务清偿、入伙与退伙、合伙人性质的转变等
教学方法：理论教学、实践教学
本章课时：4课时（理论教学3课时、实践教学1课时）
教学内容：
《合伙企业法》
1997年2月23日颁布
2006年8月27日修订
2007年6月1日起施行
第一节总则
第二节普通合伙企业
第三节有限合伙企业
第四节合伙企业解散、清算
第一节总则
一、什么是合伙企业
自然人、法人或者其他组织在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
投资人是任何人
旧《合伙企业法》规定投资人只能是自然人
二、合伙企业的分类
普通合伙企业：普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业：有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
公司能否成为合伙人？
《公司法》第十五条公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。
《合伙企业法》第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。
思考：
公司是否可以成为合伙企业的有限合伙人？可以
公司是否可以成为合伙企业的普通合伙人？可以
三、合伙企业的特征
１.合伙协议由全体合伙人协议确定，采用书面形式
２.共同出资、共同经营
３.共负盈亏，共担风险，对企业债务负无限连带责任
４.无法人资格
５.合伙企业的所得税是由合伙人缴纳的个人所得税
四、合伙企业法
（一）概念
合伙企业法是指调整合伙企业关系的法律规范的总称。指《合伙企业法》
广义上还包括：
⑴采取合伙制的非企业专业服务机构：特殊的普通合伙企业的相关规定
⑵外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的管理：国务院
《中华人民共和国合伙企业法》
1997.2.23 ——通过，1997.8.1 ——实施
2006.8.27 ——修订，2007.6.1 ——施行
新修合伙企业法新在哪里
1、增加有限合伙制度
2、增加特殊普通合伙制度
3 、明确法人可以参与合伙
。
有利于大型企业在开发新产品、新技术中与创新型中小企业进行合作。
因此，新法明确规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业”。
同时，为防止国有企业和上市公司等因参加合伙可能使企业全部财产面临承担无限连带责任的风险，保护国家利益和公共利益，维护股东利益，新法规定：“国有独资企业、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”
四、合伙制律师事务所承担责任形式可适用本法
目前，我国有很多专业服务机构如会计师事务所、律师事务所采取合伙制的形式。本法将专业服务机构分为两类：一类是采取企业形式的，如会计师事务所、建筑师事务所等，可以直接适用本法。另一类是非企业形式的，如律师事务所属于专业服务机构，但不是企业，由司法部审批管理，不进行工商登记。因此，实行合伙制的律师事务所不适用合伙企业法，但在承担责任的形式上可以采用合伙企业法规定的特殊普通合伙形式。
为此，新法规定：非企业专业服务机构依据有关法律采取合伙制的，其合伙人承担责任的形式可以适用本法关于特殊的普通合伙企业合伙人承担责任的规定。
五、合伙企业也可破产
对合伙企业是否可以破产问题一直存在争论。反对合伙企业可以破产的主要理由是，由于合伙人对合伙企业债务要承担无限连带责任，合伙企业财产不足以清偿债务时，债权人可以向合伙人追偿，合伙企业破产并不能免除合伙人的债务责任，因而规定合伙企业破产的意义不大。
考虑到合伙企业按照企业破产处理，有一些有利之处：一是可以使所有债权人按比例受偿，有利于兼顾各债权人的利益；二是可以对企业宣告破产前一年内违法转移财产的行为予以撤销，追回所转移的财产，增加破产财产，有利于保护债权人利益。因此，新法允许合伙企业的债权人根据不同情况作出选择，可以依法向法院提出破产申请，也可以直接向合伙人追债。合伙企业被依法宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。
六、合伙企业生产经营所得要缴所得税
按照现行税收规定，合伙企业不缴纳企业所得税。为了防止合伙人故意不分配企业利润而逃避纳税义务，新法规定：“合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。”
七、防止非法集资活动
为了防止有人利用有限合伙形式进行非法集资活动，有必要对有限合伙企业合伙的人数作出了必要的限制。这一限制既要体现有限合伙企业的人合性，又要防止有人利用这种形式从事非法集资活动，还要考虑为今后的实践留有必要的空间。
为此，新法参照公司法有关有限责任公司股东人数的规定，并借鉴有些国家的法律规定，规定有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。
１９９７《中华人民共和国合伙企业法》
第一章总则 1—— 7
第二章设立 8——18
第三章合伙企业财产 19——24
第四章合伙企业的事务处理 25——37
第五章合伙企业与第三人关系 38——43
第六章入伙、退伙 44——56
第七章合伙企业解散、清算 57——64
第八章法律责任 65——77
第九章附则 78
2006 《中华人民共和国合伙企业法》
第一章总则 1—— 13
第二章普通合伙企业 14—— 59
第一节合伙企业设立 14——19
第二节合伙企业财产 20——25
第三节合伙事务执行 26——36
第四节合伙企业与第三人关系 37——42
第五节入伙、退伙 43——54
第六节特殊的普通合伙企业 55——59
第三章有限合伙企业 60——84
第四章合伙企业解散、清算 85——92
第五章法律责任 93——106
第六章附则 107——109
（二）合伙企业法的基本原则
（1）协商原则
（2）自愿、平等、公平、诚实信用原则
（3）合伙人依法分别纳税原则
（4）守法原则
（5）合法权益受法律保护原则
（1）协商原则
合伙是合伙人之间的自愿联合，其存在的前提是合伙人就出资、利润分享等事项达成一致协议。这一协议的目的是建立一种长期合作关系。只有合伙人毫无保留地接受了协议的全部条款后，合伙关系才开始形成。
（2）自愿、平等、公平、诚信原则
自愿原则包括：一是合伙人有权决定签订合伙协议、设立合伙企业；二是合伙人有权选择自己的合伙伙伴；三是合伙人有权选择签订合伙协议、设立合伙企业的具体方式。
平等原则包括以下几个方面的内容：
一是全体合伙人之间具有平等的法律地位；二是全体合伙人之间享受平等的法律待遇；三是合伙人之间享受平等的法律保护。
公平原则包括两个方面的内容：
一是要求体合伙人按照公平的观念处理有关问题；二是要求司法机关按照公平的观念处理有关纠纷。
诚信原则通俗地讲就是，全体合伙人在签订合伙协议、设立合伙企业的过程中，不能坑、蒙、拐、骗，要讲诚实，守信用，以善意的方式处理有关问题。
（3）合伙人依法分别纳税原则。
合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税，合伙企业不缴纳企业所得税。
（4）守法原则亦称合法原则、合法经营原则。
第一，经营范围必须经过登记机关的登记确认。
第二，须在登记的经营范围内从事经营活动。
第三，变更经营范围须经过法定程序。
（5）合法权益受法律保护原则。
本原则是宪法及《民法通则》所确立的原则在《合伙企业法》中的具体体现，既是立法目的又是基本原则。
第一，受法律保护的是合法的财产和权益。第二，严禁任何单位和个人侵犯合伙企业及其合伙人合法占有的财产和依法应享有的权益。
第二节普通合伙企业
一、设立条件
有二个以上合伙人
自然人合伙人应具有完全民事行为能力
没有上限的要求
法律法规禁止从事经营的人如国家公务员、法官、检察官、警察不能成为合伙人。
有书面合伙协议
有合伙人认缴或者实际缴付的出资
可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。
有合伙企业的名称和生产经营场所
名称不能有“有限”或“有限责任”字样
二、合伙企业财产
１.合伙人的出资部分
以所有权出资—全体合伙人共有
以使用权出资—全体合伙人共用
２.合伙企业的积累部分
3、财产的相对独立性和完整性
合伙企业财产分割禁止
合伙财产份额转让限制
除合伙协议另有约定，合伙人对外转让合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。
合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。
对合伙企业债务与合伙人债务加以区分
合伙企业债务抵消禁止以及代位权行使限制
合伙财产份额质押限制
债务承担方面的独立性
案例分析
江某是一合伙企业的合伙事务执行人，欠罗某个人债务7万元，罗某在交易中又欠合伙企业7万元。后合伙企业解散。清算中，罗某要求以其对江某的债权抵消其所欠合伙企业的债务。请问：罗某的要求是否有法律依据？
三、合伙企业事务执行
按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。合伙人对执行合伙事务享有同等的权利
不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。
合伙人分别执行合伙事务
四、合伙企业事务的决定
合伙协议有约定从其约定
合伙协议未约定或约定不明的一人一票并经全体过半数通过
除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：
改变名称
改变经营范围、主要经营场所的地点
处分不动产
转让或者处分知识产权和其他财产权利
以合伙企业名义为他人提供担保
聘任合伙人以外的人担任经营管理人
增加或者减少对合伙企业的出资
合伙企业的合伙人甲在单独执行企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定实施了下列行为。其中哪一项行为的实施，违反了合伙企业法的规定?
a 为合伙企业购置房产
b 为购房而向银行贷款
c 以企业的设备为乙公司向银行借款提供抵押
d 聘请律师办理土地使用权抵押登记手续
☆c
五、竞业禁止和自我交易禁止
竞业禁止—绝对
自我交易—相对禁止（合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外）
六、利润分配、亏损分担
合伙协议的约定
↓
合伙人协商
↓
实缴出资比例
↓
平均
合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损
案例分析
甲、乙、丙成立一合伙企业。其合伙合同中约定：“合伙企业的事务由甲全权负责，乙、丙不得过问亦不承担企业亏损的民事责任”。对该约定的效力应如何认定?
a 该约定有效，应由甲一人承担全部民事责任
b 该约定无效，应由甲、乙、丙共同承担民事责任
c 该约定部分有效，应由甲一人承担全部民事责任
d 该约定部分无效，应由甲、乙、丙共同承担民事责任
d
合伙人甲、乙、丙以合伙企业名义向丁借款12万元。甲、乙、丙约定该借款由甲、乙、丙各自负责偿还4万元。下列关于这笔债务清偿的判断中，哪些是错误的?
a 丁有权直接向甲要求偿还12万元
b 丁只能在乙、丙无力清偿的情况下要求甲偿还12万元
c 甲有权依据已经约定的清偿份额，主张自己只承担4万元
d 如果丁根据合伙人的实际财产情况，请求甲偿还8万元，乙、丙各偿还2万元，法院应予支持。
☆b c
七、合伙企业与第三人关系
合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。
第三章合伙企业法习题 一、单项选择题 1.下列有关普通合伙企业的说法正确的是（）。 A.经2/3以上的合伙人同意，合伙人可以劳务形式出资 B.退伙人对其退伙后合伙企业的债务不承担连带责任 C.入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务不承担连带责任 D.合伙人之间约定的合伙企业亏损的分担比例对债权人有约束力 2.下列关于有限合伙企业的说法正确的有（）。 A.合伙人数的最高限额，我国合伙企业法未作规定 B.国有独资公司可以成为有限合伙企业的普通合伙人 C.有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业 D.有限合伙人可以使用劳务作为出资 3.甲、乙、丙、丁成立一家有限合伙企业，甲是普通合伙人,乙、丙、丁均为有限合伙人。在合伙协议没有约定的情况下，下列行为不符合法律规定的是（）。 A.甲以合伙企业的名义向A公司购买二手车 B.乙代表合伙企业与B公司签订了代销合同 C.丙将自有房屋租给合伙企业使用 D.丁另设立一人有限公司，经营与合伙企业相同的业务 4.甲、乙、丙、丁成立一普通合伙企业，一年后甲转为有限合伙人。此前，合伙企业欠银行债务30万元，后合伙企业破产，仍未偿还。下列选项正确的是（）。 A.乙、丙、丁应按合伙份额对该笔债务承担清偿责任，甲无须承担责任 B.各合伙人均应对该笔债务承担无限连带责任 C.乙、丙、丁应对该笔债务承担无限连带责任，甲无须承担责任 D.合伙企业已宣告破产，债务归于消灭，各合伙人无须偿还该笔债务 5.江某是一合伙企业的合伙人，欠罗某个人债务7万元，罗某又欠该合伙企业7万元，罗某要求以其对江某的债权抵销其所欠合伙企业的债务。下列看法正确的是（）。 A.可以抵销，因为合伙人债务就是合伙企业债务 B.不能抵销，江某所负债务为个人债务，个人债务不等于合伙企业债务 C.若江某可从合伙企业分得7万元以上的财产，则可以抵销 D.可以抵销，但江某应分得的财产不足7万元时，应就差额部分对其他合伙人承担赔偿责任 6.某合伙企业原有合伙人3人，后古某申请入伙，当时合伙企业负债20万元。后企业继续亏损，古某遂申请退伙，获同意。此时企业已负债50万元。后企业解散，尚欠70万元不能偿还。下列说法正确的是（）。 A.古某应对70万元债务承担连带责任 B.古某仅对其参与合伙期间新增的30万元债务承担连带责任 C.古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任 D.古某已退伙，不用承担责任 7.某普通合伙企业，委托合伙人董某执行企业事务。未经其他合伙人同意，独自决定实施的下列行为中，违反了《合伙企业法》规定的有（）。 A.为该合伙企业购置机动车 B.为扩大生产而向金融机构贷款 C.以企业的设备为某公司向银行借款提供抵押 D.聘请会计师对企业财务状况进行审查
解读新《合伙企业法》有限合伙制度 提要我国新修订的合伙企业法已于2007年7月1日实行，这是继公司法修订之后完善我国商事主体立法的又一个标志性成果。 一、合伙与有限合伙制度概述 （一）合伙。“合伙”一词最早出现在公元前18世纪，《汉穆拉比法典》中，就有关于自由民和自由合伙的记载。除此之外，古希腊人把各方合伙人的全部财产投入合伙的称为“共同体”，罗马共和国末期以后，商品经济关系空前发达，罗马法上把合伙作为一种无需任何法定形式的诺成契约，罗马人常采取合伙的形式，经营奴隶、粮食、油店。另外，他们还以“船舶共有”的方式进行航海经商，船舶共有人须对受其委托的航海者在航海经商中所负的债务承担连带责任。这些都是合伙制度最早期的表现形态。 经过几千年的发展、演变和完善，合伙已经成为现代三大企业形式之一。世界各国对于合伙制度的立法也趋于成熟。然而，随着企业大型化、跨国化、跨行业化的发展趋势，普通的合伙制度越来越显示出它的弊端。首先，普通合伙企业的人合性突出，这一特点导致合伙天然的规模较小的特点，资金积累有限；其次，由于普通合伙人对企业债务承担无限责任，因此合伙人越多，企业规模越大，每个合伙人承担的风险就越大，合伙人也就不愿进行风险投资，这就形成了企业资金的有限性与企业规模扩大的矛盾；第三，普通合伙企业的稳定性差，因为合伙人推出投资或增加投资或合伙人的退伙与入伙，都可能导致合伙的动摇或解散，而企业维持原则是企业发展的基本理念之一，可见，普通合伙的不稳定性与这一原则是相冲突的；第四，合伙企业的共同管理易引起职责不清的缺陷。由此，普通合伙企业是企业法律形式中具有重要地位和作用的一种，而同时，普通合伙企业又存在不完善之处。于是，人们开始把注意力放到了一种特殊的合伙方式上——“有限合伙”。 （二）有限合伙制度。所谓有限合伙，在美国法下，指按照某一州的法律由两个以上的人组成的合伙，其中包括一个以上的普通合伙人以及一个以上的有限合伙人。有限合伙人以其出资为限对有限合伙的债务承担有限责任，而普通合伙人则承担无限责任；有限合伙的事务由普通合伙人管理，有限合伙人则不参与合伙事务的经营和管理。其前身是“康孟达契约”。在当时的欧洲，不愿意或无法直接从事海上冒险的人，将金钱或货物委托给船舶所有者或其他人，由其进行航海和交易活动，所获利润由双方按约定的方法分配，委托人仅以委托的财务为限承担风险。由此变形成一种原始的企业形态，这就是有限合伙的雏形。
合伙企业法练习题
合伙企业法练习题 1、张某打算自己投资设立一企业从事商贸业务。下列哪一选项是错误的？ A．张某可以设立一个一人有限责任公司从事商贸业务 B．张某可以设立一个个人独资企业从事商贸业务 C．如果张某设立个人独资企业，则该企业不能再入伙普通合伙企业 D．如果张某设立一人有限责任公司，则该公司可以再入普通合伙企业2、汪、钱、潘、刘共同投资设立了一个有限合伙企业，其中汪、钱为普通合伙人， 潘、刘为有限合伙人。后因该合伙企业长期拖欠供货商货款，企业资产不足以清偿到期债务。依照我国相关法律的规定，下列哪些选项是正确的？ A．债权人可以根据企业破产法申请该合伙企业破产 B．债权人可以要求任一合伙人清偿全部债务 C．债权人只能要求汪、钱清偿全部债务 D．如果该合伙企业被宣告破产，则汪、钱仍需承担无限连带责任 3、国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商，拟共同投资设立一合伙企业从事贸易 业务。根据我国《合伙企业法》的规定，下列哪些选项是错误的？ A．拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业，亦可以是有限合伙企业 B．乙不能以劳务作为出资方式 C．三方可以约定丙按固定数额分配红利而不承担亏损 D．三方可以约定不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙人 4、下列（）适用于合伙企业法 A．合伙制的律师事务所 B．合伙制的会计师事务所
C．合伙人为自然人的合伙企业 D．个人与法人组成的合伙企业 5、甲、乙、丙三人合伙设立一家鞋店。口头约定各出资2万元，平均分配盈余。该 鞋店开业后，没有订立书面的合伙协议，没有起字号，没有推荐合伙事务的执行人，没有到工商部门登记。下列（）说法是正确的。 A．该鞋店不是合伙企业 B．该鞋店实质上是合伙企业，应受合伙企业法调整 C．该鞋店不受合伙企业法调整，但可以受《民法通则》的调整 D．甲、乙、丙三人是合伙关系 6、合伙企业的成立日期是（） A．合伙协议订立日 B．合伙协议被批准之日 C、合伙人出资完毕之日 D．营业执照签发日 7、张甲欲开一饭店，便与高级厨师李乙商量，欲请李乙加盟。并说：“你无需投资， 店面、餐具和资金由我负责，你只负责炒菜就行，利润三七分成。我得七，你得三。”李乙应允。第一年，饭店获利颇丰，按三七分成，张甲获利21万元，李乙获利9万元。第二年饭店出现中毒事件，顾客索赔70万元。顾客应向谁索赔？ A．只能向张甲索赔 B．应首先向张甲索赔，不足部分才能向李乙索赔 C．应向张甲索赔49万元，向李乙索赔21万元 D．可向张甲、李乙共同索赔70万元
解读财税[2008]159号：合伙企业合伙人所得税问题明确 中华人民共和国企业所得税法》（以下简称《税法》）第一条规定：“个人独资企业、合伙企业不适用本法”。《中华人民共和国企业所得税暂行条例》（以下简称《条例》）第二条进一步明确：“企业所得税法第一条所称个人独资企业、合伙企业，是指依照中国法律、行政法规成立的个人独资企业、合伙企业”。这就是说，凡依照中国法律、行政法规成立的个人独资企业和合伙企业，不缴纳企业所得税。同时，《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》）第六条规定：“合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税”。 根据《税法》及其实施条例和《中华人民共和国个人所得税法》有关规定，与《中华人民共和国合伙企业法》相衔接，《财政部、国家税务总局关于合伙企业合伙人所得税问题的通知》（财税[2008]159号，以下简称159号文）于近日下发，明确了合伙企业合伙人的所得税有关问题。 一、合伙企业的界定 159号文所称合伙企业是指依照中国法律、行政法规成立的合伙企业。 上述合伙企业既包括依照中国法律、行政法规成立的普通合伙企业，也包括依照中国法律、行政法规成立的有限合伙企业。 在2006年8月27日修订通过并公布的《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》），自2007年6月1日起施行，其重大创新之一便是正式确认了有限合伙企业的法律地位。根据该法第二条，该法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 从该法具体规定不难看出，有限合伙企业不同于普通合伙企业，是由普通合伙人与有限合伙人组成，前者负责合伙的经营管理，并对合伙债务承担无限连带责任，后者不执行合伙事务，仅以其出资额为限对合伙债务承担有限责任。相对于普通合伙企业，有限合伙企业允许投资者以承担有限责任的方式参加合伙成为有限合伙人，有利于刺激投资者的积极性，并且可以使资本与智力实现有效的结合，即拥有财力的“人”作为有限合伙人，拥有专业知识和技能的“人”作为普通合伙人，这样使资源得到整合，对市场经济的发展起到积极的促进作用。该法允许法人参与合伙，意味着有限责任公司、股份有限公司等企业法人均可以通过合伙的方式进行转投资。不过值得注意的是，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但仍可成为有限合伙人。 同时也不难看出，有限合伙企业这种新类型的合伙企业虽与普通合伙企业有所区别，但仍属于合伙企业。 二、合伙企业由合伙人分别缴纳所得税 根据159号文，合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人。合伙企业合伙人是自然人的，缴纳个人所得税；合伙人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税。 2000年以来关于合伙企业投资者的所得税政策，主要是《国务院关于个人独资企业和合伙企业征收所得税问题的通知》（国发[2000]16号）作出的规定，即：“自2000年1月1日起，对个人独资企业和合伙
公司投资有限合伙企业担任普通合伙人的资格问题研究 摘要：2007年6月1日，修订后的《合伙企业法》正式实施。该法为私募股权投资提供了出资、利益分配、责任承担制度、税收等方面的支持。有限合伙成为股权投资基金的重要组织形式。其中，有限责任公司担任有限合伙企业的普通合伙人的现象较为普遍。但是我国的《合伙企业法》和《公司法》对于有限合伙企业普通合伙人的任职资格问题存在不同规定。公司是否可以投资有限合伙企业担任普通合伙人，担任有限合伙企业的普通合伙人的行为效力如何认定，以及将带来何种法律后果，都需要我们进行分析论证。 关键字：公司转投资有限合伙企业普通合伙人 一、问题的提出 有限合伙企业的发展已经突破了最初的功能，逐渐成为股权投资基金的重要组织形式。有限合伙制私募股权投资基金是指采取有限合伙的形式设立的股权投资基金。 该类型企业依据2007年6月1日正式实施的《合伙企业法》中规定的有限合伙企业形式注册登记，有限合伙人包括企业投资者和自然人投资者。当前普遍出现了公司投资有限合伙企业担任普通合伙人的现象，但我国法律对此作出的规定却是不同的。 我国《公司法》第15条“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”这一条的规定从责任承担的角度，明确指出除法律另有规定的外，一般不可以成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 但是2007年6月1日开始实施的《合伙企业法》第2条规定,合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。本条首次规定,除自然人以外,法人和其他组织也可以成为合伙企业的合伙人,这意味着公司可通过投资的方式成为有限合伙企业普通合伙人。 同时《合伙企业法》第3条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”该条规定以否定式列举的方式，明确规定了这些民事主体不可以成为普通合伙人，并没有将公司（有限责任公司和股份有限公司）明确的排除在外，那么根据“私法领域，法不禁止则允许的原则”公司可以转投资合伙企业成为普通合伙人。而这样的理解明显是与公司法中的规定相违背的。 二、基本概念及内涵 为了更好的探讨这一问题，我们首先需要对该问题所涉及到的相关概念及内涵进行分析。《合伙企业法》第2条规定了合伙企业：它是指自然人、法人和其
合伙企业法案例 三、 甲公司是经营批发业务的有限责任公司，甲公司的要紧债务人是乙公司和丙企业。乙公司是以零售业为主的有限责任公司，由张某和刘某出资设置；丙企业是由金某、肖某和姜某共同出资设置的合伙企业。甲公司一直向乙和丙企业催缴债务未成，1月2日，金某退出合伙企业。1月10日，甲公司再次向乙公司和丙企业要求还款。乙公司和丙企业帐面上确实没有资金。因此，甲公司向张某、刘某、金某、肖某和姜某追偿。但张某、刘某认为自己只是股东，某由义务承担出资以外的债务；金某认为自己差不多退出了合伙企业，不应对企业债务承担责任；肖某和姜某认为，自己应当仅就出资额为限承担责任。 咨询：（1）张某、刘某的讲法正确吗？ （2）肖某和姜某的讲法是否正确？ （3）金某的讲法是否正确？ （4）甲公司的债权如何实现？ （1）张某、刘某的讲法正确吗？ 【答】张某、刘某的讲法正确。 理由：甲公司和乙公司差不多上有限责任公司，当发生债务纠纷时，按照《公司法》规定，有限责任公司只承担有限责任，因此作为股东的张某和刘某只承担出资范畴内的有限承担、而没有义务承担出资以外的债务的，即有限责任以外的责任张某和刘某是不承担的，因此张某、刘某的讲法正确，同时张某、刘某按照《公司法》规定“不承担出资额以外债务”的主张是能够得到法院的支持的。 （2）肖某和姜某的讲法是否正确？
【答】肖某和姜某的讲法正确。 理由与(1)中张某和刘某只承担出资额以内的有限责任、而不承担出资额以外的债务和责任的道理是一样的。因此肖某和姜某的讲法正确，同时肖某和姜某按照《公司法》规定“不承担出资额以外债务”的主张是能够得到法院的支持的。 （3）金某的讲法是否正确？ 【答】金某的讲法正确。 理由：金某尽管是丙企业的合伙出资人，由于金某差不多退出了丙企业，即丙企业的债务就与金某没有任何的关系了，因此金某不承担对丙企业的债务责任，同时金某按照《公司法》等有关法律法规“不承担对丙企业的债务责任”的主张也是能够得到法院的支持的。债务能够由丙企业的现有股东承担各自出资额范畴之类的有限责任。 （4）甲公司的债权如何实现？ 【答】甲公司和乙、丙公司差不多上有限责任公司，各自的主体是公司(法人)而不是与公司有关联的股东。按照目前有关国家法律法规的规定，公司与公司之间发生债务时，只能够向公司(法人)进行主张，而不能够向公司(法人)的股东主张还债。因此作为上述乙、丙公司的股东，理论上是不承担责任的，因为股东不是法人，而甲企业追债的对象是法人。上述五人只承担各自出资额范畴内的有限责任，不承担有限责任之外的债务和责任是法律给予给〔有限责任公司〕的权益。 【案例1】甲、乙、丙、丁四人出资设置A有限合伙企业，其中甲、乙为一般合伙人，丙、丁为有限合伙人。合伙企业存续期间，发生以下事项： （1）6月，合伙人丙同A合伙企业进行了120万元的交易，合伙人甲认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企业进行交易。
修订后的中华人民共和国合伙企业法的介绍 严义埙 中华人民共和国合伙企业法经修订后，已于今年8月27日经全国人大常委会第23次会议表决通过，修订后的新法将于明年6月1日起正式施行。 一、关于现行的合伙企业法 现行的合伙企业法是1997年2月通过的，它的调整对象和范围与新法比较有三个特点： 1、合伙人只能是自然人，也就是说法人或其他组织不能成为合伙人。 2、规定了只有一种合伙形式，即普通合伙，这意味着所有的合伙人都 必须对合伙企业的债务承担无限的连带责任。 3、法律对合伙人的出资方式限制较多。 由于上述的特点，实际上使我国的合伙企业主要是由各种小型的个体工商业户构成。另外由于一方面大家对“无限连带责任”的畏惧和另一方面对实施
“无限连带责任”缺乏信心，所以经过近十年的发展，其结果和预期相差甚远，特别和企业的公司（法人）组织形式相比较而言。在全国总共发展了不到十万家。 造成这种结果的原因主要还是起草者和决策者对合伙企业的认识在当时并不统一，其实这次修订后法律中实现的各种变更，在开始制定本法时也都提出来过，但最终并没有予以采纳。当然这也和客观上中国社会对规范的合伙企业组织不熟悉有关，更谈不上实践经验，加上客观上法律和市场环境的不完善也是重要的原因。 随着我国社会和经济的发展，以及国外合伙制企业组织形式应用的不断创新，修订现行合伙企业法和要求也更加迫切和更加的思想统一。人们越来越多地认识到，由于合伙制企业这一组织形式的灵活、方便和特别适用于利用专业知识和技术提供各种有偿服务的企业等特点，它有着广泛的被采用的前景。因为在法律和法规没有作规定的那些框架之中，合伙人可以通过订立合伙协议来规范和制定处理事务和做出决定的规则，当协议一旦被相关管理机关认定后，它就具有法律的效力，并受法律的保护。如对于那些以合伙人的专业知识、技术、经验提供有偿服务合伙企业可通过合伙协议来选用最有效的对合伙人的激励方法和最严格的对合伙人的制约条件，在需要团队协同的合伙企业可以很方便地组成最理想的团队，总之能使人力资源得到最佳的配置。从而保证了这类企业的快速安全的发展。与此同时，法律也应该保障在这种合伙制企业组织形式下，债权人的合法利益不受侵犯。“无限连带责任”就是一把高悬在普通合
第五章合伙企业法律制度（五） 第二单元有限合伙企业 【考点13】法定事项与约定事项（综述） 【例题2·单选题】根据合伙企业法律制度的规定，下列关于有限合伙企业的表述中，正确的是（）。（2009年原制度） A.国有企业可以成为有限合伙企业的普通合伙人 B.有限合伙人可以土地使用权、机器设备和劳务出资 C.自然人作为有限合伙人，可以执行合伙事务，对外代表有限合伙企业 D.若合伙协议无相反约定，有限合伙人可以经营与本有限合伙企业相竞争的业务 【答案】D 【解析】（1）选项A：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人；（2）选项B：有限合伙人不得以劳务出资；（3）选项C：有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业；（4）选项D：有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，但是，合伙协议另有约定的除外。 【例题3·单选题】某有限合伙企业合伙协议的下列约定中，符合合伙企业法律制度规定的是（）。（2011年） A.普通合伙人以现金出资，有限合伙人以劳务出资 B.合伙企业成立后前三年的利润全部分配给普通合伙人 C.有限合伙人甲对外代表本合伙企业，执行合伙事务 D.合伙企业由普通合伙人1人、有限合伙人99人组成 【答案】B 【解析】（1）选项A：有限合伙人不得以劳务出资；（2）选项B：有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是合伙协议另有约定的除外；（3）选项C：有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙企业事务，不得对外代表有限合伙企业；（4）选项D：有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立。
公司法案例分析 三、 甲公司是经营批发业务的有限责任公司，甲公司的主要债务人是乙公司和丙企业。乙公司是以零售业为主的有限责任公司，由张某和刘某出资设立；丙企业是由金某、肖某和姜某共同出资设立的合伙企业。甲公司一直向乙和丙企业催缴债务未成，1月2日，金某退出合伙企业。1月10日，甲公司再次向乙公司和丙企业要求还款。乙公司和丙企业帐面上确实没有资金。于是，甲公司向张某、刘某、金某、肖某和姜某追偿。但张某、刘某认为自己只是股东，某由义务承担出资以外的债务；金某认为自己已经退出了合伙企业，不应对企业债务承担责任；肖某和姜某认为，自己应当仅就出资额为限承担责任。 问：（1）张某、刘某的说法正确吗？ （2）肖某和姜某的说法是否正确？ （3）金某的说法是否正确？ （4）甲公司的债权如何实现？ （1）张某、刘某的说法正确吗？
【答】张某、刘某的说法正确。 理由：甲公司和乙公司都是有限责任公司，当发生债务纠纷时，按照《公司法》规定，有限责任公司只承担有限责任，因此作为股东的张某和刘某只承担出资范围内的有限承担、而没有义务承担出资以外的债务的，即有限责任以外的责任张某和刘某是不承担的，因此张某、刘某的说法正确，同时张某、刘某按照《公司法》规定“不承担出资额以外债务”的主张是可以得到法院的支持的。 （2）肖某和姜某的说法是否正确？ 【答】肖某和姜某的说法正确。 理由与(1)中张某和刘某只承担出资额以内的有限责任、而不承担出资额以外的债务和责任的道理是一样的。因此肖某和姜某的说法正确，同时肖某和姜某按照《公司法》规定“不承担出资额以外债务”的主张是可以得到法院的支持的。（3）金某的说法是否正确？ 【答】金某的说法正确。 理由：金某虽然是丙企业的合伙出资人，由于金某已经退出了丙企业，即丙企业的债务就与金某没有任何的关系了，因此金某不承担对丙企业的债务责任，同时金某根据《公司法》等相关法律法规“不承担对丙企业的债务责任”的主张也是可以得到法院的支持的。债务可以由丙企业的现有股东承
合伙企业法重点 ●概述 合伙企业概念： 合伙企业，从法律上讲，就是依照合伙企业法在中国境内设立的，由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。 合伙企业的基本特征，有以下七项： 1、合伙企业由各合伙人组成 合伙企业不是单个人的行为，而是两个以上个人的联合，所以才称之为合伙。 2、合伙人订立合伙协议 订立合伙协议，是合伙人建立合伙关系，建立合伙企业的前提，也体现了合伙企业的基本属性。 3、合伙人共同出资 合伙人共同出资是合伙人联合起来共同经营的必要条件，能否出资也是能否作为合伙人的一个衡量标准。 4、合伙人共同经营 合伙企业是各合伙人结合而形成的，合伙人相互信赖，共同出资，直接参与经营，在经营中具有同等地位，合伙人既是出资者又是经营者。 5、合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 这是合伙企业所体现的合伙关系的一个基本特征。合伙企业是以合伙人个人财产为基础建立的，合伙财产为合伙人所共有，与合伙人的个人财产密切联系;合伙企业由合伙人共同经营，风险共担，要求各合伙人用其个人财产来共同保障合伙企业的信誉，承担合伙企业的债务责任。 6、合伙人共享受益 这是合伙企业的共同目的，合伙企业共同出资、共同经营、共担风险，所产生的经营成果则由合伙人共享，合伙企业收益的归属，利润的分配都根据共享收益的原则来确定。 上述关于合伙企业的七项基本特征，都是合伙企业基本内涵的体现，从这七个方面可以使合伙企业与其他企业形式，以及这些形式联系在一起的经济关系、法律关系区别开来，使合伙企业的当事人明确自己所处的地位，使其他人对合伙企业有所识别。 ●普通合伙企业 一、定义：是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照《合伙企业法》规定承担无限连带责任的一种合伙企业。 二、设立条件：
第二章 合伙企业法 第一节 合伙制度概述 一、合伙的概念 合伙企业是指由自然人、法人和其他组织设立的组织体，包括普通合伙企业和有限合伙企业两种类型。 普通合伙企业的所有合伙人对合伙企业的债务都承担无限连带责任。 有限合伙企业包括普通合伙人和有限合伙人，前者对合伙企业债务承担无限连带责任，后者则只以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 概念对比：个人合伙和合伙企业 个人合伙合伙企业松散、临时、不稳定、非企业紧密、稳定的企业 可以口头协议必须书面协议 可以工商登记必须工商登记 合伙人并行连带，合伙人没有先 诉抗辩权补充性连带，合伙人有先诉抗辩 权 没有独立诉讼地位，以全体合伙 人为共同原被告 有独立诉讼地位财产可以随时分割财产在企业存继期间内禁止分割是民事主体是商事主体 均是纳个人所得税 个体工商户与个人独资企业 个人工商户个人独资企业 共同点 1、民事责任的承担都是无限责任； 2、都有个人财产承担民事责任与家庭财产承担民事责任的区别； 3、都是一个自然人名义投资成立的，该自然人是完全民事责任能力人。 不同点
个体工商户可以不起字号名称，也可以没有固定的生产经营场所，可以进行流动经营。 个人独资企业必须要有固定的生产经营场所和合法的企业名称。 个体工商户的投资者与经营者必须为同一人。 个人独资企业的投资人可以委托或聘用他人管理个人独资企业事务，即所有权与经营权可以分离。 个体工商户不能设立分支机构 个人独资企业可以设立分支机构，也可以委派他人作为个人独资企业分支机构负责人，但由设立该分支机构的个人独资企业承担责任。 个体工商户一般只能以个人投资者身份成为公司股东。 个人独资企业可以成为公司的股东，从而以企业名义享有公司股东的权利和义务。 个体工商户可不建立账簿，综合带征个人所得税。 必须建立账簿，缴纳企业所得税。 二、合伙的特征 （一）合伙协议是合伙得以成立的法律基础 （二）合伙须由全体合伙人共同出资、共同经营 合伙人之间是风雨同舟、荣辱与共的关系，合伙的一些具体制度如竞业禁止等即是基于此而产生的。注意，有限合伙企业的情形有所不同，有限合伙人可以不参加合伙企业的营业，不执行合伙事务。因此，有限合伙人并不要求是完全民事行为能力人。 （三）合伙人共负盈亏，共担风险 注意：在有限合伙企业中，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人则仅以其出资额为限承担有限责任。 第二节 普通合伙企业的设立条件 一、普通合伙企业的设立条件 根据《合伙企业法》第14条的规定，设立普通合伙企业应具备以下条件：
个人独资和合伙企业法 一、单选题 1、根据《合伙企业法》的规定，普通合伙企业的下列事物中，不是必须经全体合伙人一致同意通过的有（ B ） A、以合伙企业的名义为他人提供担保 B、合伙人之间转让在合伙企业中的部分财产份额 C、聘任合伙企业以外的人担任合伙企业的经营管理人员 D、改变合伙企业的名称 2、根据《合伙企业法》规定，申请设立合伙企业，企业登记机关应当自收到申请人提交所需的全部文件之日起一定期间内作出是否登记的决定。该期间是（C ）A、10 日B、15 日C、30（20）日 D 、60 日 3、某个人独资企业的投资人以家庭共有财产作为出资，根据《个人独资企业法》的规定，下列关于投资人应对个人独资企业债务承担责任的表述中，正确的是（A ） A、投资人以家庭共有财产承担无限责任 B、投资人以其出资额为限承担责任 C、投资人以其个人财产承担无限责任 D、投资人以企业财产为限承担责任 4、甲、乙、丙拟设立普通合伙企业，出资比例为4：4：2.合伙协议约定的利润分配和亏损分担的下列表述中，不符合《合伙企业法》规定的是（ D ） A、按4：4：2.的比例分配损益 B、在合伙人之间平均分配损益 C、按3：3：4 的比例分配损益 D、按利润3：3：4 的比例分配，亏损由丙承担 5、某个人独资企业由王某以个人财产出资设立。该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，符合《个人独资企业法》规定的是（ D ） A、不再清偿 B、以王某的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿 C、以王某的家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿 D、债权人在企业解散后5 年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿责任 6、根据《合伙企业法》的规定，下列选项中，属于合伙人当然退伙的情形是（B ） A、未履行出资义务 B、个人丧失偿债能力 C、合伙协议约定的退伙事由出现 D、执行合伙企业事务时有不正当行为
合伙企业法讲义
合伙企业法 2 、有书面合伙协议；
4 、有合伙企业的名称和生产经营场所； 5、法律、行政法规规定的其他条件。 二、合伙企业财产 （一）合伙企业财产的构成 1 、合伙人的出资； 2、以合伙企业名义取得的收益； 3、依法取得的其他财产。 （二）财产份额的转让 内部转让：应当通知其他合伙人。 外部转让： （1）须经其他合伙人一致同意，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；合伙协议对转让和优先购买权另有约定的除外。 ( 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。) （2）受让人经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照合伙企业法法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。 （三）财产份额的出质 （1）须经其他合伙人一致同意；
（2）未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 【习题1】ABCD四人成立甲普通合伙企业。B以小汽车出资（出资后，小汽车属于合伙企业的财产）。B自己向乙借款10万元，未经其他合伙人同意，B以已经作为出资的小汽车质押给债权人乙（乙不知道该汽车属于甲的出资）。 下列表述中正确的有（）。 A.无须经A、C、D同意，B可以出质 B.经A、C、D同意，B可以出质 C.未经A、C、D同意，B私自出质的，其行为无效 D.未经A、C、D同意，B私自出质给善意第三人造成损失的，由甲承担赔偿责任
答案：BCD 【习题2】甲向乙购买临街铺面一间，成交后未办理房屋产权变更登记。随后，甲以该房屋作为出资，与乙共同创办了一家合伙商店。一年后，甲因私人债务与丙签订合同，将此房屋抵押与丙。乙提出异议。对此案应如何认定? A.合伙企业成立和房屋抵押合同均为无效 B.合伙企业成立有效，房屋抵押合同无效 C.合伙企业成立和房屋抵押合同均为有效 D.合伙企业成立无效，房屋抵押合同有效 答案：B 【习题3】下列关于合伙企业经营积累的财产性质的说法哪一项是正确的? A.为各合伙人个人所有 B.为全体合伙人共同共有 C.为全体合伙人按份共有
关于合伙企业中夫妻财产分割问题司法解释的规定 《中华人民共和国婚姻法》司法解释(二)第十七条规定：“人民法院审理离婚案件涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资，另一方不是该企业合伙人的应当夫妻双方协商一致，将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时，按以下情形分别处理：①其他合伙人一致同意的，该配偶依法取得合伙人的地位;②其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可以对转让所得的财产进行分割;③其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的可以对退还的财产进行分割;④其他合伙人既不同意转让也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产的份额的视为全体合伙人同意转让，该配偶依法取得合伙人地位。 在司法实践中要正确适用本条规定应注意下列问题： ①合伙企业中有夫妻共同财产的投入，即投入到合伙企业的财产是夫妻共同财产。 ②人民法院的判决必须与合伙企业登记管理办法衔接。因为夫妻离婚而发生合伙人变动，依据《合伙企业法》第六十七条规定，合伙企业登记事项发生变更时，应办理变更登记手续，否则受到处罚。故人民法院应对当事人告知或在判决中进行阐述。 ③夫妻离婚分割合伙企业投入的共同财产时还应注意转让、退伙时合伙债务和亏损的分担问题。 《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条规定：“合伙企业对其债务就先以其全部财产进行清偿，合伙企业财产不足清偿到期各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”第四十条规定：“以合伙企业财产清偿合伙企业债务时其不足的部分由各合伙人按照本法第三十二条第一款规定的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。合伙人由于承担连带清偿数额超过其应当承担的数额时有权向其他合伙人追偿。”第三十二条规定：“合伙企业的利润和亏损由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担;合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的由各合伙人平均分配和分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 因此，人民法院在夫妻离婚分割其在合伙企业投入的共同财产时必须注意到合伙债务和亏损问题。
合伙企业法案例分析 【案例1】甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业（以下简称A企业）。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资10万元；丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2006年A企业发生下列事实： 2月，甲以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制，遂要求各合伙人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出质，为自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对质押担保事项互不知情。 8月，丁退伙，从A企业取得退伙结算财产12万元。 9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。 10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元。 11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营。 经查：A企业内部约定，甲无权单独与第三人签订超过10万元的合同，B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定。合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定。 要求：根据上述材料，分别回答下列问题： （1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同是否有效？并说明理由。 （2）合伙人对撤销甲代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决？ （3）乙、丙的质押担保行为是否有效？并分别说明理由。 （4）如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分，哪些合伙人应当承担清偿责任？如何承担清偿责任？ （5）人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法？并说明理由。 答案： （1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同有效。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗善意的第三人。在本题中，B公司属于不知情的善意第三人，因此，买卖合同有效。 （2）实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决方式。 （3）①乙的质押行为无效。根据《合伙企业法》的规定，普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。在本题中，普通合伙人乙的质3、押行为未经其他合伙人的同意，因此，质押行为无效。 ②丙的质押行为有效。根据《合伙企业法》的规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。在本题中，由于合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定，因此，有限合伙人丙的质押行为有效。 （4）①普通合伙人甲、乙、庚应承担无限连带责任；②有限合伙人丙以出资额为限承担有限责任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙时从A企业分回的12万元财产为限承担有限责任。（5）甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营不合法。根据《合伙企业法》的规定，有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。在本题中，人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，有限合伙人丙当然退伙，A企业中仅剩下普通合伙
新《合伙企业法》关于合伙人资格问题的修改 2006年8月27日,十届全国人大常委会第二十三次会议审议通过了《中华人民共和国合伙企业法(修订案)》。修订后的将于2007年6月1日起施行。新《合伙企业法》针对原合伙企业法实施中遇到的一些问题,对原合伙企业法的相关规定进行了修改。修改后的合伙企业法共一百零九条,明确了法人是可以担任合伙人,增加了“有限合伙”这种新的合伙企业形式,并对采用普通合伙形式的专业服务机构的特殊责任形式作出了规定。其中的亮点之一就在于合伙人资格问题上所做的扩充。 一、合伙人资格问题的新旧法规定对比 (一)原《合伙企业法》规定 原合伙企业法对法人及其他组织参与合伙的资格问题没有明确的规定。但是从很多地方我们可以看出立法对此是持否定态度的。比如,原《合伙企业法》要求合伙人应当为具有完全民事行为能力的人,而完全民事行为能力、限制民事行为能力以及无民事行为能力,都是针对自然人而言的。因此,按照原《合伙企业法》的规定,只有自然人才能成为合伙企业的合伙人。再如,原法第八条第一项规定,合伙人必须是无限责任者的要求也将法人和其他组织排除在合伙企业之外。因此,在现实生活中并无法人企业参与合伙。 在原《合伙企业法》的规制下,法人和其他组织被排除在了
合伙企业之外,合伙的主体只限于两个以上的自然人。而众所周知,合伙企业是一种比较方便的投资形式,为我国的社会主义建 设做出了巨大的贡献。法人及其他组织参与合伙可以使公司等主体利用合伙企业形式灵活、合作简便、成本较低等优势,实现特定目的。合伙人的责任仅限于无限连带责任大大缩小了合伙适用的范围,使得合伙企业只能局限于较小规模的营业,大大限制了 自然人以外的主体公司等法人组织利用合伙方式投资经营的可能,特别是直接影响大企业与具有特定优势的中小企业通过设立合伙企业进行合作。这个弊端已经在我们的市场经济中逐渐显露出来,并将影响我国的经济建设的快速健康发展。 (二)新《合伙企业法》修改 鉴于以上,此次《合伙企业法》修改,在合伙人资格问题上删除了现行合伙企业法对合伙人范围的限制,允许所有的市场主体参与设立合伙企业。修改后的合伙企业法第二条明确规定,本法所称合伙企业,是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。并在法条全文多处提到法人参与合伙这一事实。该条规定把合伙人的范围从原来的自然人扩张到自然人、法人、其他组织。这在客观上为市场经济主体的谋利途径扫除了一个法律障碍,是一大进步。 虽然所有的市场主体都可以参与设立合伙企业,成为合伙人,但对于一些特殊的市场主体来说,如果让其成为合伙企业的普通合伙人,对合伙企业债务承担无限连带责任,不利于保护国有资
合伙企业法案例 案例 1 王某、 周某和李某决定合伙做生意， 于是登记成立大鹏汽车修理部这一无限合伙企业 (普通 合伙企业)。王某出资 10 万元，周某用店面出资折算为 5 万元，李某则负责经营，其劳务折算 出资 5 万元。请问： (1) 李某以劳务出资是否合法 ?应经过什么程序 ? (2) 若李某以自己的修车技术出资是否合法 ? (3) 若李某以自己注册的 "大鹏 "商标出资是否合法 ?如何操作 ? (4) 三人约定，若有盈利，则大家平分，若有亏损，则与李某无关，其余二人平摊，是否合 法?为什么 ? (5) 在合伙成立当年，王某因为生病欠下巨债，要求分割合伙企业财产，其要求是否合法 什么? (6) 若王某未与周某和李某商量，将大鹏商标私自转让给姚某，后被周某和李某发现并主张 无 效。在何种情况下该商标转让有效，何种情况下无效 ? (7) 王某以该合伙企业名义对外活动获得利润，王某说这都是自己劳动所得，周某和李某没 有投入，应由其独得。如何处理 ?若王某以合伙名义进行该项商业行为亏损，周 某和李某认为是 王某未经其同意独自活动，不愿承担损失，应如何处理 ? (8) 王某见生意不错，和另一个朋友范某在不远处又合伙开了一个汽车修理部，是否合法 何处理 ? (9) 未经王某和周某同意，李某将自己的千斤顶以市场价卖给了本合伙企业，效力如何 样的条件下，李某本人可与合伙企业进行交易 ? (10) 因经营不善面临亏损， 王某和李某想退出合伙， 若没有新的合伙人加入， 应该如何处理 ? 若只有王某想退出， 而又有唐某想接替王某的份额， 李某也想以同样价格接替王某的份额， 该如 何处理 ?若唐某出的价格比李某高，又如何处理 ? (11) 唐某入伙后，发现他入伙之前的原合伙企业资不抵债，债权人孟某向法院起诉，哪些人 可以成为合格被告，为什么 ? (12) 若唐某入伙以后，合伙企业新欠张某债务，已退伙的王某应否对此负责 ? (13) 唐某个人欠张某 10 万元，无力偿还，张某主张代位行使唐某在合伙中的利润分配权， 如 何处理 ?若唐某从合伙分得 10 万元利润，张某向唐某主张用利润偿还，应否支持 ?唐某个人资 产无力偿还，张某向法院主张强制执行唐某的合伙份额，应否支持 ?若李某愿意以同样的价格承 受唐某的份额，该份额应归李某还是归张某承受 ? (14) 唐某个人欠张某 10 万元，张某又欠合伙企业 10万元，张某主张抵销，效力如何 ? (15) 若合伙企业解散时，合伙人有李某和周某，债权人为孟某，合伙企业有 20 万资产，欠 债 30 万，李某有个人资产 100 万，周某只有个人资产 5 万。孟某主张李某直接向其偿还 30 万债 务，李某主张应先用合伙企业的 20 万偿还，然后才能向他和周某主张剩余的债权，李某的主张 是否合法 ?若李某向孟某偿还了 10 万元后， 合伙企业债务全部清结， 因李某和周某没有亏损的分 担比例，周某以李某未经其同意独自对外偿还债务为由只愿意承担 2 万元的债务， 周某应如何处 理? (16) 若该合伙企业解散五年以后，郑某向李某和周某主张该合伙企业曾欠其 应如何处理 ? 案例 1 (1) 合法。在出资协议里约定即可。 ?为 ?如 ?在怎 15 万元，经查属实，
一、设立 2004年4月，我与王紫藤、李靖等3个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业执照。并决定：我与王紫藤各出资5000元，李靖1万元。利润分配为25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品。后王紫藤提出，这4000元债务应该按照25%比25%比50%的利润分配比例承担。我与李靖都不同意。发生争议。 请问： 1、合伙企业设立条件是什么？ 2、本案之酒吧设立，符合法律规定么？ 3、4000元借款如何处理？ 参考结论 1、《中华人民共和国合伙企业法》在设立的条件、程序方面，都有具体规定。 2、合伙企业使用王紫藤的个体工商营业执照代替合伙企业的营业执照，是不合法的。 在本案中，三人共同出资，按照约定分配利润，是符合法律规定的。合伙协议也是合法的。其他条件也没有违反法律规定。但是，他们没有按照法律规定，经过工商行政管理部门核准登记，使用王紫藤的个体工商营业执照代替合伙企业的营业执照，是不合法的。 《中华人民共和国合伙企业法》第六十七条规定：“违反本法规定，未依法领取营业执照，而以合伙企业名义从事经营活动的，责令停止经营活动，可以处以五千元以下的罚款。 合伙企业登记事项发生变更时，未按照本法规定办理有关变更登记的，责令限期登记；逾期不登记的，处以二千元以下的罚款。” 3、由三人共同承担。应当按照利润分配比承担这笔债务。 王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品时候，该合伙企业还没有成立。所以，不能以合伙企业名义从事民事活动。但是，借款确实是用于购买酒吧办公用品，应该由三人共同承担。应当按照利润分配比承担这笔债务。 二、新人入伙 张德权欲加入他人的合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示态度的方式不一样： 1、李小平对此未置可否； 2、贾军山出国未归，但是在电话中表示同意； 3、刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议； 4、霍光来在入伙协议书上签了字； 5、霍光来依据单国强从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。 入伙之事一直不能定下来，张德权想找他们再做一下工作。 请问： 你认为，从法律上看，还要再做谁的工作，张德权才能被认为已成为新合伙人？为什么？ 《中华人民共和国合伙企业法》第四十四条规定：“新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。 订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”