民事、行政案件申请再审举证指南
一、由人民法院作出的已发生法律效力且生效后未满二年的法律文书。
二、证明申请再审人是合格的申请再审主体的证据及双方当事人的联系地址或联系方式。
三、证明申请再审符合下列情形之一的证据：
（一）证明足以推翻原判决、裁定的“新证据”
“新证据”指：
1、判决后才出现的足以证明原判决、裁定依据的主要证据是伪造或变造的
2、申请再审人在判决生效后获得了以前不知道的、为对方当事人故意隐瞒的、足以影响对申请再审有利的判决结果的证据
3、申请再审人在判决生效后获得了其在原诉讼期间客观上确实无法提供，且该证据足以影响对申请再审人有利的判决结果的证据。
（二）证明原判决、裁定认定事实的主要证据不足的证据。
“主要证据不足”是指：
1、证明当事人主体资格的证据不足；
2、证明案件事实存在或法律关系的证据不足；
3、证明当事人承担法律责任的证据不足；
4、认定案件主要事实的间接证据不能形成完整的证据链。
（三）证明原判决、裁定适用法律确有错误的证据。
“适用法律确有错误”是指：
1、适用法律、行政法规、地方性法规以及参照部门规章有错误，并影响判决结果；
2、适用了错误的法律条文并影响判决结果的。
（四）证明人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的证据。
“违反法定程序”是指：
1、审判组织的组成不合法；
2、证据取得不合法或主要证据未经质证；
3、遗漏应当参加诉讼的当事人；
4、参加诉讼的代理人未经合法代理并处分了当事人的诉讼权利；
5、剥夺或限制当事人法定诉讼权利；
6、未按规定送达，即缺席审理并作出对受送达人不利判决；
7、依法应当公开开庭审理而未公开开庭审理；
8、明显违反受理案件管辖规定；
9、其它严重违反法定程序情况。
（五）证明审判人员在审理该案件时，有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的证据。
（六）证明原判决、裁定依据的事实被变更或撤销的证据。
1、以另一判决、裁定为定案依据，而该判决、裁定被依法变更或撤销的；
2、以仲裁机关作出的裁决为定案依据，而该裁决被依法变更或撤销的；
3、以国家行政机关的具体行政行为为定案依据，而该行政行为被依法变更或撤销的。
（七）证明就同一法律事实或同一法律关系出现了两个以上互相矛盾的生效判决的证据。
（八）证明调解违反自愿原则或调解协议的内容违反法律的证据。
1、签订调解协议和签收调解书是受胁迫的；
2、调解协议的内容违反法律、行政法规禁止性规定或损害国家、集体、第三人的利益。
案外人（第三人）对生效判决有异议的，不需要申请再审，可提起新 的诉讼直接要求改判或撤销原判决 广东德培律师事务所谢辉律师 民事诉讼法2012年修正版正式实施以前（2012年12月31日以前），如果案外人对于已经发生效力的民事判决有异议，只能通过申请再审途径寻求救济。按照审判监督程序的制度设计，只有启动再审程序才能对生效判决是否有错误进行审查，只有再审程序才能改变生效判决的既判效力。 法释〔2008〕14号《最高院关于适用民事诉讼法审判监督程序若干问题的解释》第五条就明确规定“案外人对生效判决确定的执行标的物主张权利的，应向上一级人民法院申请再审。” 2013年1月1日起实施的新《民事诉讼法》（2012年修正版）对于案外人不服生效判决应如何救济的问题，作出了重大的制度调整。
新《民事诉讼法》第56条第三款规定“前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。” 根据这一规定，如果案外人（第三人）认为生效判决有错误损害其民事权益的，不需要申请再审，而是直接提起新的诉讼，该新的诉讼就能够达到“改变或撤销原判决”的效果。 由此可见，第56条第三款其实质相当于审判监督程序的特别条款，该特别条款赋予案外人（第三人）跳过申请再审程序、通过直接起诉的方式对原判决进行审查，达到“改变或者撤销原判决”的救济目的。 综上所述，新《民事诉讼法》（2012年修正版）实施后，案外人（第三人）对生效判决有异议的，不需要申请再审，可直接提起新的诉讼要求“改判或撤销”原生效判决。
法庭质证证据审查要点 关于证据的三个属性质证： 一、证据的合法性。 1、形成证据内容的个人或单位应当符合法律的要求。如：《民事诉讼法》第79条第2款规定，不能正确表达意志的人，不能作证。伤残鉴定结论由不具有鉴定资格的鉴定机构或鉴定人的也不具有合法性。 2、证据的形式符合法律的要求。如：最高人民法院关于适用《民事诉讼法若干问题的意见》第77条规定：单位向法院提交的证明文书应当有单位负责人签名或者盖章，并加盖单位印章。否则，即属于证据形式不合法，不能作为证据适用。 3、证据的取得方法符合法律的要求。如：证言系当事人用暴力胁迫的方式取得;盗窃取得;贿赂诱买取得;再如：最高法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见第70条规定：“人民法院收集调查证据，应由两人以上共同进行，调查材料要由调查人、被调查人、记录人签名或盖章”。 4、证据经过质证程序 最高人民法院“证据规定”第47条规定，证据应当在法庭上出示。由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据，经审判员在庭审中说明。可以作为认定事实的依据，没有经过质证的证据，也不能作为认定案件的依据。 二、证据的客观性。所谓证据的客观性，又称为证据的真实性，指证据应当是对案件事实真实准确的反应。 三、证据的相关性。所谓证据的相关性，又称证据的关联性，指证据与案件事实之间存在内在必然的联系。（注意证据的完整性例如对方提供的卷宗是否完整） 索赔证据质证实务 一、身份质证1、当事人的户口本、身份证、户籍证明(核对原件：防止当事人虚假或多增抚养费要求);单位的相关(法人营业执照副本原件，年检证明等) 二、事故认定书质证 最高人民法院副院长黄松有2003年3月26日在全国民事审判工作座谈会上就指出：“法院在审理交通事故损害赔偿案件时，要正确对待公安交通管理部门的责任认定。公安交通管理部门的责任认定实际上是对交通事故因果关系的分析，是对造成交通事故原因的确认。要避免将公安交通管理部门的责任认定简单等同于民事责任的分担，应将其作为认定当事人承担责任或者确定受害人一方也有过失的重要证据材料。”交管部门根据调查结果做出的事故认定，应作为人民法院审理交通事故案件的重要证据，但不能作为法院分配民事损害赔偿责任分配的依据。法院在具体审理案件时应根据案件事实结合公安机关交通管理部门制作的现场勘察、技术分析和鉴定、在事故发生后第一时间向当事人做出的调查笔录等材料对事故认定书予以全面审查认定。 在交通事故损害赔偿诉讼中，交通事故认定书的真实性、合法性和关联性，都要通过开庭审理时的质证、认证过程予以审查，双方当事人均可以提出相反的证据否定其效力，对于公安交警部门所认定的事实与客观事实不符，以及其认定当事人在交通事故中的责任大小确有错误的，人民法院可以依法予以纠正或不予采纳。交通事故认定书主要包括交通事故的基本事实、成因及当事人的责任三部分，如果在质证过程中，当事人有证据足以推翻其认定的事实，或者有足够的理由认为其成因分析和责任分配违背了科学原理、社会常识和生活逻辑，人民法院就应该确认该认定书无效或部分无效。 三、损害事实的质证 1、直接财产损失的证据质证。直接损失包括车辆损失、货物损失、随身携带物品的损失以及对损失进行评估的费用，《道路交通事故处理程序规定》第六十五条交通警察调解道路交通事故损害赔偿，按照下列程序实施：（四）计算损害赔偿的数额，确定各方当事人各自承担的比例，人身损害赔偿的标准按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定执行，财产损失的修复费用、折价赔偿费用按照实际价值或者评估机构的评估结论计算；证明车辆损失的证据包括：车辆定损单和车辆损费数据，两者必
民事案件证据清单制作指引（内部使用） 民事案件证据清单是当事人或其委托代理人在民事案件中提交法庭的证据 目录，是当事人主张的事实与所提供证据的桥梁和纽带，证据清单的制作优劣直接影响到法庭对当事人所主张事实的认定，影响案件处理结果。为了实现证据清单的效能最大化，使法庭更有效率的采信我方当事人主张的案件事实，为此我们制定本指引，以供团队内部使用。 1.证据清单制作原则 1.1遵守法院有关证据清单的基本规范； 1.2效率使用原则； 1.3便于引用的原则； 1.4高雅美观； 1.5简单得体。 2.证据清单的分类 1.1法院要求统一使用的证据清单。 1.2为方便庭审而制作的证据清单或举证意见。 3.证据清单的主要内容 3.1标题； 3.2案件信息； 3.3提供人信息及提供时间； 3.4证据序号或编号； 3.5证据材料名称； 3.6证明对象； 3.7证据页码； 3.8证据类型。 4.证据清单的制作标准 4.1页面布局 4.1.1证据清单可以通过word文档制作，也可以通过excel制作。 4.1.2最终提交法院的证据清单应当采用A4纸，版面原则上纵向布置。页边距采取普通模式，即上下均为2.54，左右为3.18； 4.1.3首先将全文字体设置为中文宋体、西文Times New Roman，字号小四，行间距1.5倍，段间距为段前0，段后0。 4.1.4证据清单应当设置页码，页码采用小写数字，居中设置。 4.1.5在上述状态下对民事案件证据清单的各模块进行排版。 4.2 标题的设置与排版 4.2.1在排版默认状态下，先将标题“民事案件证据清单”设置为宋体小四号字，然后上面增加一个回车，即一个空行。然后将“民事案件证据清单”的字体设置为华文中宋小二号字，加黑。
遇到法律纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/8d2168746.html, 民事案件申请再审法律法规 《民事诉送法》 第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： (一)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的; (二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的; (三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的; (四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;
(五)对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的; (六)原判决、裁定适用法律确有错误的; (七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的; (八)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的; (九)违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的; (十)未经传票传唤，缺席判决的; (十一)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的; (十二)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的; (十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。
第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。 第二百零一条当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。 第二百零二条当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书，不得申请再审。 第二百零三条当事人申请再审的，应当提交再审申请书等材料。人民法院应当自收到再审申请书之日起五日内将再审申请书副本发送对方当事人。对方当事人应当自收到再审申请书副本之日起十五日内提交书面意见;不提交书面意见的，不影响人民法院审查。人民法院可以要求申请人和对方当事人补充有关材料，询问有关事项。 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审;不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。
浅谈民事审判方式改革中的举证与质证 提要：在审判实践中，笔者感到，审判方式改革中的举证、质证、认证仍是个需要认真探索的课题。特别是如何准确把握当事人举证与法官的调查取证之间的情况界限是一个关键问题。笔者在此结合审判实践工作，谈谈自己几点粗浅的看法，求教于同行。 一、关于对民事审判方式的几点反思 民事审判方式改革之前，法官对证据的收集、调查大包大揽，而当事人处于相对消极被动状态。这种过于倚重法官职权作用的审判方式存在着明显的弊病： 第一，不利于法官公正审判。主观上，法官包揽收集、调查证据的工作是为了查明事实真相，保护当事人的合法权益。但是，一旦法官在证据的收集、调查中投入太多的精力，他就很难对自己收集的证据保持超脱状态，也很难改变预先根据这些证据得出的结论，由此形成的判决就不容易做到客观公正。 第二，不利于培养人民群众对法院的信任。即使法官根据自行收集、调查的证据做出了客观公正的判决，但当事人双方对这些证据并不了解，对其客观性心存怀疑，庭审调查、辩论又仅仅是走走过场，故对判决结果难以信服。 第三，影响法院的工作效率。法院的工作以审理判决为核心，如果把大量的精力投入调查收集证据，势必大大影响整个审判工作的效率。面对日益增多的民事经济案件，法院将不堪重负。 第四，当事人易对法院产生依赖心态及诉讼惰性。在诉讼开始后，当事人往往心安理得地等待法院替自己查明案情;而当其一但败诉，或指责法院未深入调查，或指责法院偏袒对方，却
从未反省自己的诉讼请求是需要必要证据支持的。当然，作为诉讼参与人其也确实无从得知法官定案的证据来源。 由此可以看出，述审判方式已不再适应当今改革开放的社会形势，亦难与国际上通行的审判方式相接轨，更不利于培养广大人民群众用法律保护自己合法权益的主动性与积极性。审判的公开性、公正性难以得到真正的体现。 鉴于以上问题，民事审判方式开始由纠问式向辩论式过渡。这一审判方式要求法官尽量保持中立，不再承担主要的查证责任，改由诉讼当事人承担主要举证责任，即提出诉讼主张的一方当事人有责任就其所主张的事实予以最充分的证明。不举证或举证不力的一方承担败诉风险。在庭审方式中，改由当事人示证，双方质证，法官听证认证。上述审判规范的改革有利于革除旧的审判方式的弊端，极大地提高了审判的透明度与当事人参与诉讼的主动性与积极性，无疑是人民司法的一大进步。但是，由于我国现阶段广大公民的法律意识并不尽如人意，特别是一些当事人利用法官只听证，不主动取证这一制度的变化在庭审过程中表现出一些值得注意的行为倾向。例如有些当事人在诉讼代理人的参与下向法庭提供伪证，伪证的形式也不仅仅限于证人证言，还有一些由有关部门出具的证明文件等书证。在这种情况下，关于法官是否应参与调查取证，有一种意见认为，应当取消法官调查取证的权利，完全保持中立状态;在庭审过程中，法官只听证、认证而不参与质证。这样做可以保证法律上的公正，即只承认证据形式上的真实，而客观上是否真实并非法官所追求的目标。笔者认为，上述这种主张存在着明显的弊病：第一，不利于查明事实真相。以笔者承办的案子为例，如果法官完全不参与调查取证，仅要求当事人凭个人的能力去对抗法人所出具的虚假证明材料无疑难度是非常大的。而法庭仅凭一方提供的虚伪证据定案，又势必有失执法公正。第二，鼓励了在诉讼中弄虚做假的行为。以此种方式投机胜诉者，如以此为“经验”再行讼事或加以推广，如败诉方亦从中吸取“教训”，学着做假，
举证、质证提纲 举证提纲、质证提纲 公诉人应围绕下列事实进行： （一）被告人的身份； （二）被告人的刑事责任能力； （三）被指控的犯罪事实，包括被告人实施犯罪行为的时间、地点、方法、手段、结果等； （四）犯罪集团或者其他共同犯罪案件中各被告人在犯罪中的作用和应负的责任； （五）被告人实施犯罪行为时的主观状态（故意或者过失以及行为的动机、目的）；（六）法定从重或者从轻、减轻以及免除处罚的情节； （七）犯罪对象、作案工具的主要特征，与犯罪有关的财物的来源、数量以及去向； （八）与定罪量刑有关的其他事实 在举证每一个证据前应作说明如下：“现在公诉人向法庭出示（宣读或播放）的是本案的XX证据。该证据是杭州市滨公安局（或检察院）于X年X月X日在XX地方依法收集（或提取），主要证明本案的XX事实（或情节）。”然后举证。质证后，公诉人继续出示（宣读或播放）证明同一犯罪事实的证据。 每一证据出示、宣读或播放结束时，公诉人应说：“本案的XX证据已出示（宣读或播放）完毕。” 第一组证据，书证：受理案件登记表，证实案件来源；抓获经过，证实被告人的归案时间和经过； 第二组证据：鸿安网吧现场监控资料等视听资料，证实抢劫案事实发生及现场情况； 第三组证据，书证：武警杭州医院急诊科抢救病案记录，死亡通知书，证实被害人牛X强被捅伤后的入院抢救无效死亡；
第四组证据：扣押物品清单，机动车信表，证实从被告人处扣押的作案工具：车牌号为浙A-P5U××的黑色北京现代轿车，一部白面棕底诺基亚N95手机,黑框眼镜一副； 第五组证据：户籍证明，证实被告人身份情况，与刚才在法庭上查明的一致；第六组证据：证人戴X海的证言，证实其目睹案发的详细经过； 第七组证据：证人刘X杰的证言及辨认笔录，证实其目睹案发的详细经过；并证实确认当时行凶之人为被告人； 第八组证据：证人赵X华的证言，证实其目睹案发的详细经过； 第九组证据：证人韦X娇的证言，证实其目睹案发的详细经过； 第十组证据：被害人虞X鹏的陈述，证实其被被告人吴X慧，覃X璋伙同另一犯罪嫌疑人覃X庆，三人用持刀进网吧抢劫的事实和经过； 第十一组证据：被告人吴X慧的辨认笔录，证实其辨认出其他犯罪嫌疑人的真实身份；并证实被告人作案的地点； 第十二组证据：被告人覃X璋、吴X慧的供述和辩解，证实其伤害被害人的起因、事实和经过； 第十三组证据，鉴定结论：杭州市公安局司法鉴定中心DNA鉴定书、法医学尸体检验鉴定书，，证实受害人受损伤程度为重伤，胸腹部遭锐器刺戳致使心脏、脾脏及左肾破裂，即兴大失血死亡； 第十四组证据：勘验检查笔录：现场指认笔录及照片，证实案发现场概貌。 所有证据出示完后，公诉人说：“本案的有关证据现已全部出示完毕，以上证据足以证实起诉所指控的犯罪事实和情节，请法庭充分考虑并依法采纳。”
质证意见 一、对一审证据无质证的权力。 上诉人没有对被上诉人一审中提交的证据的质证权力。一审是有举证期限的，上诉人经法院传票传唤后拒不到庭参加诉讼，未发表质证意见，即视为上诉人放弃对被上诉人提供的证据的质证权。从程序上说，应该视为上诉人对被上诉人的举证予以认可。 如果一审的证据拿来二审质证，无形中浪费了宝贵司法资源，增加了诉讼成本，权利得到救济的周期大大延长，上诉人恶意只打二审的，那一审法院将形同虚设，如果依此违反程序的质证意见作为二审判决的依据，同时剥夺了被上诉人对案件的上诉权。 二、对其提供的证据不予以质证。 首先明确一下，上诉人提交的证据，均是一审庭审结束前就已经存在的证据，上诉人无权对一审庭审结束前存在的证据再行使举证的权利。因为，一审时上诉人未出庭，未在法定期限内举证，也没有按照《证据规则》的规定申请延长举证期限，根据《证据规则》第34条的规定，应当视为放弃了举证的权利，其在举证期限届满后提供的这些证据均不是二审程序中新的证据，因此被上诉人不予质证，法庭也不应组织质证。这些证据不能作为二审定案的依据，即上诉人应承担证据失权的法律后果。所以对上诉人在二审中提供以上证据均不应采纳。否则是严重违反程序，希望合议庭予以关注。 《规定》第34条：“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事
人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。” 但要对其中几个证据说明如下，请合议庭参考，强调不是质证意见： 一、工商查询： 1、如果正如上诉人所述，那么该证据在一审庭审时就已经存在， 上诉人拖延诉讼，一审拒不提供，应当视为放弃举证。 2、仅能证明，向被上诉人收取装修款的人与公章上主体不符，不 能证明没有给被上诉人造成装修的损失。 二、展柜的进场单 不能证明展柜系免费取得，不能证明没有给被上诉人造成装修的损失。 三、11月24日，交场通知确认。事实上，当时找商场沟通，告知因整体装修未完成，可以先装修，后等待开业通知，结果一等就是几个月都没有结果。 四、对运单：在托运人和承运人手中，取得不合法。恰恰证明的还给被上诉人造成的4500元大额的运费损失。 <规定>二审程序中的新的证据指“一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。” 1、一审庭审结束后新发现的证据。一审庭审结束后新发现的证据，包括两种：一种是一审庭审结束前已经存在的证据，但在通常情况下当事人无法知晓该证据已经出现；另一种是一审庭审结束后才产生的证据，如某种民事权利证书在这之前尚未取得。
民事案件代理词制作指引 为了发挥代理词在民事案件审理中的最大效能，使法庭更有效率的了解已方观点并予以采信，我们特制定本代理词制作指引以供团队部参照使用。 1.总则 1.1代理词是诉讼代理人是对法庭归纳的焦点问题所持观点的系统化论证，以期影响法庭对案件的处理结果。代理词的主要目标是说服法庭接受已方观点，最终使委托人获得有利的判决。 1.2代理词在形式上必须能够引起法庭的关注，并给阅读者以美感，从而使代理词的容获得被阅读的机会，最终使代理词中的观点被法庭接受。 2.代理词的分类 2.1代理词可分为一审代理词和非一审代理词。 2.2一审案件代理词应当对法庭归纳的焦点问题以及与诉讼请求相关的事实和法律问题进行系统化论证。 2.3非一审代理词是对上诉（再审）主、抗辩主的补充，可不必在代理词中就全案涉及的问题进行全面阐述和论证（因为通常在上诉状、再审申请书中已进行了充分论述）。 3.代理词的制作要求： 3.1版面简洁清晰，给阅读者以严谨、清爽的感觉； 3.2文字精炼流畅，阅读起来琅琅上口； 3.3逻辑通顺，条理清楚； 3.4能够被判决书直接援引；
3.5能够与民事起诉状、答辩状、证据清单（举证意见）、质证意见、辩论意见形成一套完善的论证体系，避免逻辑不清、观点冲突； 3.6代理词在论证上应当做到严谨、有据可依。就事实问题有足够的证据证明；在法律上有明确的成文法、司法解释、有影响力的判例、学说的支持。 4.代理词的主要容： 4.1标题； 4.2案件信息； 4.3首部； 4.4各争议焦点的标题； 4.5对相应争议焦点的观点； 4.6对争议焦点的事实论证； 4.7对争议焦点的法律论证； 4.8对全案的系统性观点； 4.9尾部； 4.10签署； 4.11页眉与页脚； 4.12页码。 5.代理词的设置与编排 5.1页面布局： 5.1.1首页应当使用律师事务所的函头纸，提交法院的纸质代理词中，如果使用了彩色LOGO或彩色图片等，相应的页面必须使用彩色打印。
Open Journal of Legal Science 法学, 2019, 7(3), 51-58 Published Online July 2019 in Hans. https://www.doczj.com/doc/8d2168746.html,/journal/ojls https://https://www.doczj.com/doc/8d2168746.html,/10.12677/ojls.2019.73007 A Comparison between a Third Party’s Revocation and an Outsider’s Application for Retrial Chanling Yu Law School of Ningbo University, Ningbo Zhejiang Received: Jun. 13th, 2019; accepted: Jun. 28th, 2019; published: Jul. 5th, 2019 Abstract Both the system of the third party’s revocation and the system of the third party’s application for retrial are to protect the interests of the third party who did not participate in the litigation. How-ever, there are some differences between the two in legal provisions and judicial practice, such as different qualifications of the plaintiff, different prescription of action and different effects of judgment. There are disputes about how to apply the litigation system with the same purpose. On the basis of coexistence theory, this paper puts forward some suggestions on how to link the two systems. Keywords A Third Party’s Revocation, An Outsider’s Application for Retrial, The Third Person, Perform 我国第三人撤销之诉与案外人申请再审之比较 余婵玲 宁波大学法学院，浙江宁波 收稿日期：2019年6月13日；录用日期：2019年6月28日；发布日期：2019年7月5日 摘要 第三人撤销之诉制度与案外人申请再审制度都是为了维护未参加诉讼的第三人的利益，两者有着相同的制度目的。但两者在法律规定与司法实践中存在着一定的区别，例如原告适格条件不同、诉讼时效不同、
对各种证据的质证技巧
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对各种证据的质证技巧?对书证的质证 a、书证的来源是否可靠？ b、书证的形成是否合法? c、书证的制作者是谁?制作者是在什么情况下制作的? ｄ、书证的内容与案件事实有无内在联系,以及有哪些方面的联系? e、书证的内容有否错误?是否与国家法律相抵触? f、书证的形式是否符合要求？ g、书证有否伪造或者变造? ｈ、书证的类型? ｉ、书证与其他证据之间的关系。 对物证的质证 要通过辨认、对比、鉴定等方法，鉴别真伪,作出判断。主要从以下几个方面质证: a、物证的来源是否可靠？ b、应查清该物证是否属于涉及本案事实的物品?物证是否与案件事实有联系?以及有哪些方面的联系。 ｃ、物证的类型？ d、物证有否伪造或者变造？ ｅ、物证与其他证据之间的关系。 如何对视听资料进行质证？ 在正常情况下制作的视听资料,是可以采信的。但录音、录像以及电子技术资料,存在剪辑、加工、伪造的可能性。 方法:
a、要求将视听资料当庭播放，让有关人员对其形式和内容进行质证； b、要求提供相应的文字资料； c、对视听资料的制作过程进行查证分析; d、对视听资料进行科学鉴定。 六、如何对证人证言质询? 证人的出庭义务 证人应当出庭作证,接受当事人的质询。 证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。 证人确有困难不能出庭的情形: 《民事诉讼法》第七十条规定的“证人确有困难不能出庭”，是指有下列情形: (一）年迈体弱或者行动不便无法出庭的； (二)特殊岗位确实无法离开的; （三)路途特别遥远,交通不便难以出庭的; (四）因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的; (五）其他无法出庭的特殊情况。 前款情形,经人民法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。 1、对到庭证人证言的质询 a、证人与当事人之间的关系； ｂ、证人的主观能力。如理解力、记忆力、表达能力、感觉能力等;
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新民诉法审判监督程序相关修订的理解与适用 新民诉法修正案由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于二0一二年八月三十一日通过,自二0一三年一月一日起施行。此次民诉法修改规范和完善了审判监督程序,涉及审判监督程序修订的法条主要集中在修正案第二十八条、第四十三、四十四、四十五、四十六、四十七、四十八、四十九、五十条。修改的范围包括:对申诉与申请再审的区分,公民申请再审的法院级别,申请再审事由的范围,申请再审的期限,生效调解书申请再审的规定,检察院抗诉及当事人申请检察院监督检查、提起抗诉,及裁定再审后的效力等相关方面的内容。今天,我就和大家讨论一下有关新民事诉讼法对审判监督程序的修订。 审监程序在新民事诉讼法中的再次修订,是审监改革推进的成果体现。这次改革,使社会问题汇集到法院,再使法院问题汇集到审监,如果说二00七年民事诉讼法对审监程序部分的修订解决了申诉难、申请再审难的问题,那么二0一二年新民诉法对审监程序的再次修订,使得审判监督程序得到了全面的规范和完善。 一、从新旧法条对比看修订内容 1、新民诉法修正案第二十八条,将第一百一十一条改为第一百二十四条。修正案第二十八条,将第一百一十一条改为第一百二十四条,特别是第五项的修改:“(五)对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告申请再审,但人民法院准许撤诉的裁定除外”。此条修订,首先是将“按照申诉处理”改为“申请再审”,这就彻底将“申诉”与“申请再审”给区分开了,将“申请再审程序”从杂乱无章的“申诉”中独立出来,确立“申请再审制度”。其次,对于“生效的调解书”,当事人起诉,人民法院应当告知其申请再审。其中的“人民法院对符合本法第一百零八条的起诉,必须受理;对下列起诉,分别情形,予以处理:”修改为:“人民法院对下列起诉,分别情形,予以处理:”。第二项修改为:“(二)依照法律规定,双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的,告知原告向仲裁机构申请仲裁”。第五项修改为:“(五)对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告申请再审,但人民法院准许撤诉的裁定除外”。 2、新民诉法修正案四十三条,将第一百七十八条改为第一百九十九条。
〖质证基本知识与技巧汇编〗 █质证的含义： 是指当事人双方采用询问、辨认、质疑、辩驳等核实方式对一方提出的证据进行质辩的过程。 █质证的目的： 是为了就证据的可采性和证明力对法官的心证产生影响，使法院正确认定证据的效力。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据，而法官对证据是否认证，则取决于质证的质量与结果，因此对质证环节需要引起足够的重视。如一方在法庭辩论时引用未经质证的证据作为辩论基础的，另一方只要提出异议或提出“听不懂”，法官应立即制止。 █质证的意义 质证的证据可作为定案依据 质证是查明案件事实真相的决定性步骤。 质证是直接原则、言词原则的具体体现。 质证是当事人的法定诉讼权利。 庭审活动的核心：即当事人在庭上举证、质证以及法官认证的过程。 █质证的特点： 1．质证的主体，是双方当事人。这是从诉讼权利的角度，是狭义的规定。 若将质证作为一种法庭调查的方式来进行划分，质证的主体应包括当事人、法院和其他诉讼参与人。这是广义的质证主体。 2．质证的范围，是在法庭上出示的证据。
A．是指在法庭上能够出示的证据，而不是所有的法定证据种类。即仅限于双方当事人为证明争议的事实而提供的书证、物证、视听资料。 B．当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据，不需要在法庭上进一步质证，经审判人员在庭审中说明后，可以作为认定案件事实的依据。 3．应当注意的问题，对对方的证据，自认的问题，要慎重。根据证据规则，在自认的情况下，就免除了对方的质证责任。 4．不公开质证的证据 A．涉及国家秘密的证据 B．涉及商业秘密的证据 C．涉及个人隐私的证据 D．法律规定的其他应当保密的证据 █质证的顺序 当事人质证按下列顺序进行： （一）原告出示证据，被告、第三人与原告进行质证； （二）被告出示证据，原告、第三人与被告进行质证； （三）第三人出示证据，原告、被告与第三人进行质证。 注意的问题： 1．人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的证据。 2．人民法院依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示，听取当事人意见，并可就调查收集该证据的情况予以说明。 注意的问题： （1）对人民法院依照当事人申请调查收集的证据的态度： A．人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的
民事案件质证指引（2019年版） 一、概述 （一）民事案件质证的含义：是指在审判人员的主持下，各方当事人围绕在法庭上出示的各种证据材料的真实性、合法性以及与待证事实的关联性,针对及证据证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明与辩驳，以便在证据的证明力等问题上对审判人员的内心确信产生影响的诉讼活动。 （二）民事案件质证的目的： 1.对于法院来说： 通过质证，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在（高度盖然性的证明标准）；当事人对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明，以及对口头遗嘱或者赠与事实的证明，人民法院确信该待证事实存在的可能性能够排除合理怀疑的，应当认定该事实存在（排除合理怀疑的证明标准）；其他（盖然性优势的证明标准）。 其法律依据包括： （1）《民诉法解释》第103条规定证据应当在法庭上出示，由当事人互相质证。未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。（2）《民诉法解释》第104条规定人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证，并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案
件事实的根据。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据。 （3）《民诉法解释》第105条规定人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。 2.对于质证方来说： 在于通过与举证方就所举证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性的质疑、说明与辩驳，在证据证明力有无以及证明力大小等问题上对审判人员的内心确信产生影响，最终使法庭做出对质证方有利的事实认定。具体包括： （1）通过从真实性、合法性以及与待证事实的关联性等方面直接否定举证方证据的证明力，使举证方请求赖以存在的事实丧失证据支持，从而不被法庭采信； （2）通过质证有效降低举证方证据的证明力，以影响举证方当事人的在法庭心中的诚信状况，从而增加举证方当事人的举证成本和诉讼风险； （3）通过否定或利用举证方证据，进一步强化质证方主张事实的客观性，以增强质证方在法庭心中的诚信度，降低我方的举证成本和诉讼风险； （4）通过质证减小法庭在对质证方有利事实认定上的自由裁量权。二、质证前的准备工作 （一）对法庭在庭前送达的证据，应当及时提交委托人并组织核实；
举证质证方法与技巧 综述篇 法庭调查按下列顺序进行： 〇由原告口头述事实或者宣读起诉状，讲明具体诉讼请求和理由。 〇由被告口头述事实或者宣读答辩状，对原告诉讼请求提出异议或者反诉的，讲明具体请求和理由。 〇第三人述或者答辩，有独立请求权的第三人述诉讼请求和理由；无独立请求权的第三人针对原、被告的述提出承认或者否认的答辩意见。 〇原告或者被告对第三人的述进行答辩。 〇审判长或者独任审判员归纳本案争议焦点或者法庭调查重点，并征求当事人的意见。 〇当事人质证 〇审判人员出示人民法院调查收集的证据，原告、被告和第三人进行质证。 〇证人出庭作证 〇鉴定人出庭接受当事人质询 举证篇 一、基本知识 █证据材料 一切经查证属实，由司法机关、当事人及其代理人、辩护人收集到的，在诉讼中被提出用以证明案件真实请况的事实材料，是证据材料。 1．举证方在向法庭提出证据材料时，应向法庭说明该证据材料的来源、种类及欲证明之事实。 2．证据材料为物证的，一般应提供原物。对于不宜直接提取的物证，或者易损坏、消失、变质、易燃、易爆物品等，可以提供该物证的照片、录像，或对该物证的检查笔录等。 3．证据材料为书证的，应当提供原件。提供原件确有困难的，可以提交复制件、影印件、副本、节录本等。 4．证据材料为检查笔录及鉴定结论的，应当提供原件。 5．证据材料为视听资料的，应当提交未被剪辑、加工过的原始资料。 6．证据材料为证人证言的，提供该证言的证人应当出庭作证。证人必须具有作证资格。下列人员不得作为证人：因生理或精神原因不能辨别是非，不能正确表达意志的人，但有证据表明间歇性精神病人作证时所被证明的事实发生当时其精神状态正常的除外；本案的检察人员、审判人员、书记员、翻译人员，不能同时充当本案的证人；本案的代理人，不能同时充当本案的证人；法律规定其他不得作为证人的人员。 7．证据材料有使用外国语言文字的，应由提供该证据材料的一方翻译成我国通用的语言文字。证据材料的翻译，应由专门的翻译机构进行。 8．举证应当及时。民事诉讼的当事人应当在人民法院指定的举证期限提交证据材料。当事人在举证期限举证确有困难的，应在举证期限以书面形式向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定。 9．下列事实，当事人无需举证证明：（1）众所周知的事实；（2）自然规律及定理；（3）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；（4）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（5）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（6）已为有效公证文书所证明的事实。 前款（1）、（2）、（5）、（6 ）项，当事人相反证据足以推翻除外。 《民事诉讼法》第67条规定：“经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以推翻公证证明的除外。”也就是说，如果争议的法律行为、法律事实和文书是经过公证机关按照《公证法》规定的程序公证证明的，当事人可以免除证明该法律行为、法律事实和文书真实合法的举证责任，除非对方当事人提出相反证据足以推翻公证证明的，否则人民法院不得抛开公证证明，另以其他证据作为认定案件事实的根据。
民事诉讼举证须知（试行） 一、举证责任的分配原则及要求 第一条原告向人民法院起诉或者被告提出反诉,应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。当事人应当积极、全面、正确、诚实地完成举证。 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第三条下列侵权纠纷,按照以下规定承担举证责任： （一）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任; （二）高度危险作业致人损害的侵权诉讼,由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任; （三）因环境污染引起的损害赔偿诉讼,由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任; （四）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任; （五）饲养动物致人损害的侵权诉讼,由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任; （六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任； （七）因共同危险行为致人损害的侵权诉讼,由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任； （八）因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。 有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的,从其规定。 第四条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任;主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。 对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。 对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。 第五条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 第六条在离婚案件中,有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿： （一）重婚的; （二）有配偶者与他人同居的; （三）实施家庭暴力的; （四）虐待、遗弃家庭成员的。 第七条诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实表示承认的，另一方当事人无需举
案外人申请再审制度存在的问题与完善 郑勇① 摘要：近年来，案外人申请再审的案件日渐增多。最高人民法院颁布了《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》，对案外人申请再审作了规定。本文从法律规定和实践中的案例分析说明目前再审制度中存在的问题，并与国外相关制度进行比较，提出完善我国案外人申请再审制度的建议。 关键词：案外人再审建议 我国案外人申请再审制度，存在于民事诉讼法第二百零四条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》(以下简称《民事监督解释》)第五条和第四十二条规定中。近年来，随着经济的发展，社会现象的日益多样化，反映在我们法院审判工作中，当事人虚假、恶意诉讼不断增多。这一现象，促使案外人申请再审制度的作用日益明显。但由于该制度规定的不明确，导致司法实践中对该制度的理解、作法不一，从而大大限制了这一法律制度的权威性和可操作性。 一、我国案外人申请再审制度存在的主要问题 (一)从案例看立法层面的问题 案例一、2000年，烟台某口岸公司与莱阳某建筑公司在法院主持下，达成调解协议，口岸公司将其所有的三套房产转让给建筑公司，以抵顶欠建筑公司的工程款。后建筑公司将其中的一套房产卖给李某。2008年，口岸公司与烟台某煤炭公司签订协议，将上述建筑公司卖给李某的房产转让给煤炭公司，在法院的主持下，确认了转让合同的效力。李某得知自己的权利被侵害后，即向法院申请再审，要求确认口岸公司与烟台某煤炭公司签订协议无效。对于李某作为案外人是否可以申请再审，有二种不同意见，一是认为李某不能申请再审，理由是根据《民事监督解释》第五条第一款的规定，只有对执行标的物主张权利的案外人才能申请再审，本案中口岸公司与烟台某煤炭公司的调解协议的内容是确认协议有效，是确认之诉，不具有给付内容。另一种意见则相反，认为该协议侵害了李某的房产所有权，李某作为案外人有权申请再审。 上述案件不同意见的交锋，反映出立法中的下列问题： 1、案外人申请再审的范围问题 《民事监督解释》第五条第一款规定了案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利，且无法提起新的诉讼解决争议的，可向上一级人民法院申请再审；第二款规定执行过程中案外人对执行标的提出书面异议的，按照民事诉讼法第二百零四条的规定处理。民事诉