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论证券法中保荐人的责任

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赵泽

摘要在证券业日益发展的今天,证券市场既具有高效的聚资功能,又蕴含着高度的风险,为了更好的规范证券发行与

交易行为,保护投资者的合法权益,维护社会经济秩序和社会公共利益,促进社会主义市场经济的发展,我国出台了一系列

法律法规。而作为证券发行中不可或缺的保荐制度,长期以来容易被从业人员和投资者忽略,如何认识证券法中保荐人责

任的问题,不仅仅是规范保荐人行业的需要,更是完善我国证券投资上市的重要一环。

关键词证券法保荐人证券发行上市证券违法

中图分类号:D922.28文献标识码:A文章编号:1009-0592(2010)12-110-02

保荐制度,是指具有保荐资格的保荐人推荐满足条件的公司公开发行上市其证券,对所推荐的发行人进行辅导,提供持续的训示、督促、指导,并核实公司上市发行的文件所载信息是否真实、准确、完整,为其实施信用担保的制度。保荐制度主要包括保荐人保荐对象以及保荐行为,具体的保荐行为是由保荐人实施并承担的,可以认为作为保荐制度核心的正是保荐人的职责。

保荐人的职责包括其职业义务以及在证券违法中犯罪行为所承担的法律责任。

一、保荐制度的历史沿革

保荐制度作为证券业一项基本制度,是在20世纪末,本睦纪初才被引入市场的。它最早出现在英国,创始时是为了帮助新兴的中小企业,为其提供上市的机会。英国伦敦证券交易所首先在其所属的“衍生投资市场”实施了保荐人规则,我国香港特别行政区最早引入了这一制度,基本程序是这样的:首先发行人必须在上市前聘请一位证交所认可的上市保荐人,在证交所与发行人之间互相联系,上市之后,在一段时间内也必须持续有一名保荐人督导上市公司履行协议义务,以确保公平、公正、公开的原则。

在我国,由于市场的诚信意识和自律观念长期比较淡薄,对证券上市的责任追究缺乏可操作的制度保障,中介机构容易弄虚作假,资本市场入关的核准作用没有得到充分发挥,上市公司质量的市场约束体制并不健全,一些证券公司对其推荐发行上市的企业调查不够,不能充分发现问题,披露风险,甚至一些证券公司和上市公司一道欺骗投资者,瞒骗证券市场监督管理部门,一些证券公司将主要的精力用在怎样“包装”上市公司,出现了一批上市公司刚刚上市就业绩大幅度下滑,频繁改变募集资金用途等现象,这些损害投资者利益的事情屡屡发生。为此,我国出台了《证券上市保荐制度暂行办法》(后简称《暂行办法》),希望引进保荐制度有助于提高发行人及中介机构的责任心,同时深交所和上交所分别出台的《中小企业板块保荐工作指引》与《上海证券交易所上市规则》等也都专章明确了保荐制度。

明确了保荐制度设立的初始情况后,对接下来讨论保荐人的作者简介t赵泽,华东政法大学研究生院2010级硕士研究生。

110职责,是应当有一定指导作用的。

二、保荐人的职业义务

许多学者认为保荐人的职责主要是指保荐人的职业义务,即在合同中所注明的义务,其次才是在不规范的证券活动中保荐人所承担的法律责任,笔者则认为对于保荐人的职业义务,应当与其所承担的法律责任置于同等地位,理由基于以下几点:第一,只强调职业义务,久之容易忽视或不重视对保荐人的严格的监督管理,令保荐人形同虚设,成为形式主义。

第二,保荐制度作为主板市场一项基本制度,由于保荐人相对于证券投资者的处在较为隐蔽的位置,对保荐人的处罚也仅仅在上市公司出现问题时才偶尔出现,故常常被人们所忽略,良好完善的监督环境,以及市场规则的强调,是督促保荐人自觉严格履行义务的必不可少的保障。

第三,加强对保荐人的监督管理,可以最大限度减少证券监管部门的劳动成本,证券市场上出现的许多问题事实上在保荐人层面就可以解决,却因为保荐人的不够尽责而浪费了大量的监管资源,对市场造成不必要的影响。

而作为传统认为的保荐人的职业义务,法条进行了详细的规定,归纳起来有以下几个方面:(一)保荐人的辅导义务:(二)保荐人的推荐职责:(三)保荐人的审查核实职责:(四)保荐人沟通职责:(五)保荐人的秩序督导职责:(六)保荐人检查披露信息并报告的职责。

三、保荐人在证券违法犯罪行为中所承担的法律责任

证券市场的作用是巨大的,但是,证券市场的负面效应也是明显的。由于证券的虚拟性,证券市场有可能表现出虚假的繁荣,出现经济泡沫,在各国经济口益证券化,证券曰市场日益国际化的今天,怎样和国际接轨,怎样用别人的经验教训避免我们的发展走弯路,值得深思,那么,保荐制度这一国际上比较先进的证券制度对我们而言,该怎么更加规范的与中国的实际相结合,保荐人在证券违法行为中应该承担什么样的法律责任,是我国证券发行市场应当深刻思考的。

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