三、同业竞争与关联交易
一、同业竞争
（一）相关法律法规的规定
1、《首次公开发行股票并上市管理办法》
《首次公开发行股票并上市管理办法》规定如下：
第十九条发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。
第四十二条募集资金投资项目实施后，不会产生同业竞争或者对发行人的独立性产生不利影响。
2、《上市公司证券发行管理办法》
《上市公司证券发行管理办法》规定如下：
第六条上市公司的组织机构健全、运行良好，符合下列规定：
（四）上市公司与控股股东或实际控制人的人员、资产、财务分开，机构、业务独立，能够自主经营管理。
第十条上市公司募集资金的数额和使用应当符合下列规定：
（四）投资项目实施后，不会与控股股东或实际控制人产生同业竞争或影响公司生产经营的独立性。
（二）证监会在审核时的关注重点
《首次公开发行股票并上市管理办法》及《上市公司证券发行管理办法》对同业竞争问题的规定比较明确，同业竞争问题的上市公司的独立性问题紧密相连，是判断上市公司独立性的一个重要方面。在实际审核中，如果上市公司所经营的业务与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业存在相似之处，证监会往往会加以高度关注，并针对此问题提出较多的审核意见。
证监会的关注重点集中于如下方面：
1、上市公司所经营的业务与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业是否存在相似之处，是否会引发竞争关系；
2、上市公司将如何处理与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业之间已有或潜在的同业竞争关系。
根据目前的政策导向，对于拟上市企业，上市前必须解决同业竞争问题，拟上市企业不能用募集资金向控股股东或实际控制人收购涉及同业竞争的资产。（三）同业竞争问题的解决方式
针对证监会的审核重点以及上市公司的实际情况，在日常业务中，上市公司以及保荐人往往可从如下几个方面入手，对上市公司的同业竞争问题加以解释说明：
1、产品或服务的技术指标不同
虽然上市公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业所生产的产品或提供的服务同属一类，但是由于产品或服务的各项技术指标存在较大的差异，也可能使各自的产品或服务拥有独立的市场，从而不存在同业竞争。如上市公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业均生产船舶，但是由于各自生产的船舶在吨位（千吨级/万吨级）、用途（集装箱/散货/特种船舶）等方面存在差异，从而导致各自产品之间不存在实质性竞争关系。
2、产品或服务的目标客户不同
虽然上市公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业所生产的产品或提供的服务同属一类，但是由于产品或服务所面对的目标客户不同，也可能不存在同业竞争关系。如上市公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业均为房地产企业，所提供的产品均为房屋，但是由于房屋属于不动产，具有较强的地域属性，如果上市公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业分别在不同的地域（北方/南方）开展业务，所面对的目标客户完全不同，则可认为其不存在实质性同业竞争关系。
3、控股股东、实际控制人与其控制的其他企业之间的关系
在某些情况下，虽然控股股东、实际控制人与其下属的其他企业之间存在股权上的控股关系，但在实际经营中，往往由于董事会成员及主要高级管理人员的安排、股东投票权的特殊安排等原因，导致控股股东、实际控制人对其下属的其他企业没有真正的控制权。在此情况下，即使上市公司与控股股东、实际控制人及其下属的其他企业所生产的产品或提供的服务同属一类，也不存在实质性同业竞争关系。
如果上市公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业之间确实存在同业竞争关系，或者目前虽不存在同业竞争关系，但在未来的生产经营中有可能会引发同业竞争，则需要向证监会提交解决同业竞争问题的方式，主要可从如下几个方面入手：
（1）控股股东或实际控制人承诺在一定期限内将有关业务注入上市公司；
（2）控股股东或实际控制人承诺在一定期限内将有关业务出售给第三方，并不再从事相关业务；
（3）控股股东或实际控制人承诺在一定期限内逐步放弃经营相关业务。（四）相关案例
1、潍柴动力案例
潍柴动力股份有限公司（以下简称“潍柴动力”）于2007年初向证监会提交材料申请发行A股并吸收合并湘火炬，同时实现在A股市场上市。当时潍柴动力主要生产大功率高速柴油机，而潍柴动力的控股股东潍坊柴油机厂（以下简称“潍柴厂”，目前为潍柴控股集团有限公司）主要生产中速柴油机，由于潍柴动力与潍柴厂均生产柴油机，因此在审核中，该问题引起了证监会的高度重视。
保荐人帮助潍柴动力从产品技术指标、应用领域、客户定位、原材料和零部件采购渠道、未来发展方向、业务规模等方面进行了详细解释，说明潍柴动力所生产的大功率高速柴油机与潍柴厂所生产的中速柴油机不存在实质性同业竞争。
同时，潍柴厂还与潍柴动力签署了《避免同业竞争协议》，在该协议中，潍
柴厂承诺：
“除非潍柴动力由董事会讨论并经独立董事审查同意后事先作出书面同意，潍柴厂不会而且将促使其附属公司、分公司及其他下属单位，但不包括潍柴动力及其在任何时间控股或持有的附属公司、分公司及其他下属单位不会单独或连同任何人士、公司、企业或单位，从事、发展、参与、持股、投资、经营或协助经营与潍柴动力的主营业务类似、产生或可能产生直接或间接竞争的业务。”
上述解释说明以及解决方式在审核中最终获得了证监会的认可，目前，潍柴厂已将其中速机资产注入了其子公司山东巨力股份有限公司。
2、东方电气案例
中国东方电气集团公司（以下简称“东电集团”）为东方电气股份有限公司（以下简称“东方电气”）的控股股东。东方电气于2007年通过非公开发行股份以及支付现金的方式收购了东电集团旗下的发电设备资产，从而实现了集团主业资产整体上市。
目前，东方电气主要从事火力发电设备、水力发电设备、风力发电设备、核能发电设备、燃气发电设备等的研发、制造、销售、服务，以及电站设计、电站设备成套技术开发、成套设计销售及服务。而控股股东东电集团主要从事投资管理，以及境内水、火、核电站工程总承包及分包业务。
由于东方电气并不具备境内工程总承包资质，因此对于部分境内工程总承包项目，由东电集团参与竞标承揽，东电集团获得订单后，再将有关业务分包至东方电气。由此可见，东电集团在将发电设备资产注入东方电气以后，仍然从事电站建设业务，与东方电气存在一定的同业竞争关系。
为了解决该同业竞争问题，东电集团已计划将其拥有的境内工程总承包及分包的相关业务及资质无偿转移至东方电气。待东方电气取得所需资格及监管机构的批准后，东电集团的主营业务将变更为投资管理，由东方电气从事电站工程总承包及分包业务，从而彻底解决同业竞争问题。
上述解决方式在审核中最终获得了证监会的认可。
二、关联交易
（一）主要法律法规的规定
1、《上海证券交易所股票上市规则》及《深圳证券交易所股票上市规则》（以下简称“上市规则”）
上市规则对上市公司的关联方以及关联交易的定义、范围、信息披露标准、审批程序的履行等方面作了系统而全面的规范。
2、《首次公开发行股票并上市管理办法》
《首次公开发行股票并上市管理办法》规定如下：
第十九条发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。
第三十二条发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允，不存在通过关联交易操纵利润的情形。
3、《上市公司证券发行管理办法》
《上市公司证券发行管理办法》规定如下：
第六条上市公司的组织机构健全、运行良好，符合下列规定：
（四）上市公司与控股股东或实际控制人的人员、资产、财务分开，机构、业务独立，能够自主经营管理。
（二）证监会在审核时的关注重点
证监会通过上市规则、《首次公开发行股票并上市管理办法》以及《上市公司证券发行管理办法》等一系列法律、法规、规章制度对关联交易问题进行了系统而全面的规范。关联交易问题也是上市公司独立性问题的一个重要方面。由于上市公司或拟上市公司普遍规模较大、业务较复杂，因此在日常经营中均不可避免地会涉及到关联交易，关联交易问题始终是证监会的关注重点，证监会主要从如下几个方面对关联交易进行审核：
1、关联交易的必要性
由于关联交易有可能导致上市公司向关联方输送利益，从而损害中小股东的利益，因此上市公司关联交易的必要性是证监会审核的关注重点。在通常情况下，市场上存在众多的交易方，上市公司既可以选择与关联方进行交易，也可以选择与非关联方进行交易，证监会在审核时，往往会重点关注上市公司选择关联方进行交易的原因，要求上市公司及保荐人作出说明，必要时还会要求发行人律师发表意见。
然而，关联交易虽然会影响到上市公司的独立性，但是在某些特殊情况下关联交易是不可避免的。例如，上市公司生产所使用的原材料在技术指标、供货渠道等方面存在特殊性，在市场上很难找到除关联方以外的供应商，则在该情况下，为了满足企业正常的生产经营，上市公司必须从关联方处购买原材料，从而产生关联交易。
2、关联交易的规模
通常来说，关联交易的规模是衡量上市公司独立性的一个重要指标，如果关联交易的规模较大，则上市公司的生产经营受到关联方的影响也较大。一般而言，关联交易的规模通过相对指标来衡量，其中最关键的指标为关联销售占主营业务收入的比例以及关联采购占主营业务成本的比例。该比例越高，则说明上市公司受关联交易的影响越大，对关联方的依赖性越强，独立性也就相对较差。因此，证监会在审核中往往会对上市公司的关联交易规模高度关注。
在上市公司并购整合（特别是整体上市）中，并购前后上市公司关联交易规模的变化也是证监会的关注重点。如果上市公司的关联交易规模在并购完成以后有所下降，则说明本次并购有助于增强上市公司的独立性，从而获得证监会的支持，反之，则很可能会引起证监会的质疑。
此外，根据目前的政策导向，特别需要关注的是：如从发行人角度，关联交易比重较低，但该交易占关联对方比重较高，且受同一实际控制人控制，则须整合。
3、关联交易定价的合理性
关联交易的定价将直接决定交易的公平公正性，不合理的定价也会成为上市公司向关联方输送利益的主要手段。因此，关联交易定价的合理性是证监会的审核重点，也是上市公司及保荐人需要解释说明的重点内容。
一般而言，关联交易的定价原则和定价方法为：有国家定价的，适用国家定价，没有国家定价的，按市场价格确定，没有市场价格的，按照成本加成定价，如果既没有国家定价和市场价格，也不适合采用成本加成定价的，按照协议定价。
在采用成本加成定价法的情况下，一般实际交易价格不应超过成本的20%，如果超过20%，则会引起证监会的重点关注。
4、关联交易程序的合法性
由于关联交易有可能导致上市公司向关联方输送利益，从而损害中小股东的利益，因此关联交易所履行的程序是否合法也是证监会的关注重点。上市规则对关联交易的信息披露、决策程序等进行了详细规定，上市公司必须严格遵守。（三）减少和规范关联交易的措施
由于关联交易对上市公司的独立性存在较大影响，因此上市公司及保荐人往往需要就如何减少和规范关联交易提出具体的措施，一般而言，减少和规范关联交易的措施包括如下几个方面：
1、建立规范的法人治理结构，严格按照《公司法》、《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》、《上市公司证券发行管理办法》以及上市规则等法律法规的要求，做到上市公司与控股股东的人、财、物、机构、业务的“三分开、两独立”。
2、完善关联交易的决策程序，严格按照《公司章程》及相关法规的要求履行合法、必要的程序，并经董事会或（和）股东大会表决通过，且关联股东回避表决，确保交易价格的公平合理，有效保证股东的合法权益。
3、控股股东或实际控制人承诺在一定期限内将有关业务注入上市公司，从而有效减少关联交易。
4、对将来可能发生的关联交易，根据情况由独立董事作出独立判断，就交
易的程序、价格等发表意见。
5、对将来可能发生的关联交易，根据情况由公司董事会、监事会或独立董事聘请独立财务顾问就交易的程序、价格等问题发表独立意见。
（四）相关案例
1、潍柴动力案例
潍柴动力于2007年初向证监会提交材料申请发行A股并吸收合并湘火炬，同时实现在A股市场上市。在申请发行A股之前的三年及一期中，潍柴动力的关联交易规模较大。根据财务报告，2003-2005年以及2006年1-9月，公司零部件和柴油机主机的关联交易额及其占主营业务收入的比例如下：
单位：元
其中2006年1-9月，公司与陕西重型汽车集团有限公司（以下简称“陕西重汽”）的关联交易近11亿元，占主营业务收入的比例高达22.74%，潍柴动力的产品销售对关联方陕西重型汽车集团有限公司存在较大的依赖，对此问题，保荐人与上市公司进行了如下解释说明：
“潍柴动力产品品牌有六十余年的历史，是世界最大的单一品牌10升发动机制造基地之一，在近年的快速发展中培育形成了自身强大的竞争优势和良好的品牌形象。
陕西重汽拥有自主品牌和先进的重卡产品，不仅在国内大吨位重卡和重型军用越野车的开发、生产、销售方面处于领先地位，而且在国际市场上也具有一定
的影响力。陕西重汽从2001-2005年持续高速增长，陕西重汽2006年1-9月销售整车22,146台，同比增加89.72%。通过与德国MAN的长期合作，陕汽集团独家引进MAN F2000系列重卡技术，从而形成了中国重型汽车升级换代新产品。目前陕西重汽产品覆盖重型军用越野车、重型卡车、大客车（底盘）、中型卡车、重型车桥等领域，具有特色鲜明、规格齐全、性能可靠的四大类一千多个品种序列。陕西重汽在重型军用越野汽车、大吨位商用车和高档大客车（底盘）制造领域具有独特的优势，技术水平始终保持国内领先，成为国家选型对比试验后保留的唯一指定装备中国人民解放军的重型军用越野车生产基地，具有了国内一流的重卡制造新平台，拥有“潍柴发动机+陕西重汽+法士特变速箱+汉德车桥”的整车优势产品组合。
由此可见，本公司和陕西重汽分别作为重型汽车发动机和重汽汽车整车的一流生产商，二者之间的主机关联销售和采购行为，是各自的市场地位和市场份额决定的，是市场供求和产业链的必然选择，符合行业发展和经济规律。”
上述说明主要从交易双方潍柴动力和陕西重汽两家公司的市场地位和市场份额角度来说明关联交易的必要性和必然性，获得了证监会的认可。
2、东方电气案例
东电集团为东方电气的控股股东，东方电气于2007年通过非公开发行股份以及支付现金的方式收购了东电集团旗下的发电设备资产，从而实现了集团主业资产整体上市。在上述收购完成以后，东方电气的关联交易规模有所上升，其关联交易的金额及占主营业务收入和主营业务成本的比重均有所上升，具体情况如下：
按照备考合并口径计算，除2005年度销售货物及提供劳务合计占主营业务收入的比重在收购完成后略有下降外，其余各报表期间，公司采购货物及接受劳务合计占主营业务成本的比重与销售货物及提供劳务合计占主营业务收入的比重在收购完成后均有所上升，其中，采购货物及接受劳务合计占主营业务成本的比重在收购完成后上升幅度较大。
针对上述情况，东方电气及保荐人在向证监会提交的申请材料中作了如下解释说明：
（1）备考关联交易规模上升的原因
本次交易后，备考关联交易金额增大较多，备考关联交易占主营业务收入及主营业务成本的比重均有较大提高，主要是因为东方汽轮机的关联交易较大造成的。东方汽轮机厂原为非上市公司，近三年来与关联方存在较多关联交易，关联交易占主营业务收入及主营业务成本的比重较高。
（2）关联交易的必要性与合理性
在销售货物和提供劳务方面，由于东电集团从事总承包和分包业务，对外统一竞标获取成套设备订单，需要分别从东方电机、东方锅炉和东方汽轮机采购发电机、锅炉、汽轮机等。东电集团从东方电机、东方锅炉和东方汽轮机采购主机产品的价格是参考市场价格制定出来的，并且东方电机和东方锅炉两家上市公司的关联交易都履行了相关的程序，因此销售货物和提供劳务的关联交易是必要的、合理的。
在采购货物和接受劳务方面，东方电机、东方锅炉和东方汽轮机主要是从关
联方采购原材料及零部件和委托加工等。由于电站设备生产工艺流程的需要以及零部件制造进入门槛较高，东方电机、东方锅炉和东方汽轮机所需要的零部件中有一些是配套性较强的专用零部件，无法通过外部采购，或者外部采购产品的质量无法满足公司的质量要求，导致了关联交易的必要性，而东方电机、东方锅炉和东方汽轮机从关联方采购的价格是参考市场价格或在成本基础上加上10-15%的服务费协商确定的。
（3）东方汽轮机关联交易必要性与合理性
●生产工艺流程的需要
按照汽轮机生产工艺路线的要求，东电集团下属的东汽投资发展公司及其控股、参股公司的专用部件、非通用部件生产制造是汽轮机制造体系的一个环节。
●专业化分工的需要
汽轮机行业专业化分工程度较高，并且汽轮机产品的零部件数量大、种类多得特色，因此，将东方汽轮机有限公司定位于整机的设计、生产、销售，东汽投资发展公司下属的配套公司专注于汽轮机配套零部件的制造，有利于提高产品质量、保证生产供应和配套提升。
●汽轮机零部件制造进入门槛较高
由于汽轮机配套零部件制造存在比较高的进入门槛，外部厂商无法满足东方汽轮机需要，一部分配套性较强的专用零部件无法通过外部采购，或者外部采购产品的质量无法满足东方汽轮机的质量要求，如铸件产品、电站控制设备、非标准的刀具、刃具和工装夹具等。
同时，东方汽轮机已经建立了相关制度，并通过公开招标的形式确保关联交易的公允性。
（五）A股与港股对于关联交易界定的比较
1、境内A股市场对关联交易的界定
（1）关联人的定义
上市公司的关联人包括关联法人和关联自然人。
上市规则就上市公司的关联法人定义如下：
具有以下情形之一的法人或其他组织，为上市公司的关联法人：
a. 直接或者间接控制上市公司的法人或其他组织；
b. 由上述第a. 项直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的
法人或其他组织；
c. 由上市公司的关联自然人直接或者间接控制的，或者由关联自然人担任
董事、高级管理人员的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组
织；
d. 持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织；
e. 中国证监会、证券交易所或者上市公司根据实质重于形式原则认定的其
他与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司利益对其倾斜的法人或其
他组织。
上市公司与前条第b. 项所列法人受同一国有资产管理机构控制的，不因此而形成关联关系，但该法人的法定代表人、总经理或者半数以上的董事兼任上市公司董事、监事或者高级管理人员的除外。
上市规则就上市公司的关联自然人定义如下：
具有以下情形之一的自然人，为上市公司的关联自然人：
a. 直接或间接持有上市公司5%以上股份的自然人；
b. 上市公司董事、监事和高级管理人员；
c. 关联法人定义中第a. 项所列关联法人的董事、监事和高级管理人员；
d. 本定义第a. 项和第b. 项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、
年满18 周岁的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、
配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；
e. 中国证监会、证券交易所或者上市公司根据实质重于形式原则认定的其
他与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司利益对其倾斜的自然人。
同时，具有以下情形之一的法人或其他组织或者自然人，视同上市公司的关联人：
a. 根据与上市公司或者其关联人签署的协议或者作出的安排，在协议或者
安排生效后，或在未来十二个月内，将成为上市公司的关联法人或关联
自然人；
b. 过去十二个月内，曾经为上市公司的关联法人或关联自然人。
（2）关联交易的范围
根据上市规则，上市公司的关联交易，是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或者义务的事项，包括以下交易：
●购买或出售资产；
●对外投资（含委托理财、委托贷款、对子公司投资等）；
●提供财务资助；
●提供担保；
●租入或租出资产；
●签订管理方面的合同（含委托经营、受托经营等）；
●赠与或受赠资产；
●债权或债务重组；
●研究与开发项目的转移；
●签订许可协议；
●购买原材料、燃料、动力；
●销售产品、商品；
●提供或者接受劳务；
●委托或者受托销售；
●在关联人财务公司存贷款；
●与关联人共同投资；
●其他通过约定可能引致资源或者义务转移的事项。
上述购买、出售的资产不含购买原材料、燃料和动力，以及出售产品、商品等与日常经营相关的资产，但资产置换中涉及购买、出售此类资产的，仍包含在内。
2、香港联交所对关连交易（关联交易）的界定
（1）关连人士（关联人）的定义
根据香港联交所上市规则第14A.11条，“关连人士”（关联人）包括：
“（1）上市发行人的董事、最高行政人员或主要股东；
（2）交易日期之前12个月内曾任上市发行人董事的任何人士；
（3）中国发行人的发起人或监事；
（4）《上市规则》第14A.11（1）、（2）或（3）条所述人士的任何联系人。“联系人”还包括下列人士：
（a）任何已就（或拟就）有关交易与第14A.11（1）、（2）或（3）条所述人士达成任何协议、安排、谅解或承诺（不论正式或非正式，亦不论明示或默示）的人士或实体，而就该项交易，本交易所认为这些人士或实体应被视为关连人士者；
（b）与第14A.11（1）、（2）或（3）条所述人士同居俨如配偶的任何人士，以及第14A.11（1）、（2）或（3）条所述人士的子女、继子女、父母、继父母、兄弟、姊妹、继兄弟及继姊妹；及
（c）第14A.11（1）、（2）或（3）条所述人士的以下亲属：配偶的父母、子女的配偶；祖父母、外祖父母；孙及外孙；父母的兄弟姊妹及其配偶；堂兄弟姊妹、表兄弟姊妹；兄弟姊妹的配偶、配偶的兄弟姊妹；以及兄弟姊妹的子女，而这些人士与第14A.11（1）、（2）或（3）条所述人士之间的联系，令本交易所认为建议中的交易应受本章的规定所规限。
注：若一家公司为第14A.11（1）、（2）或（3）条所述的人士之”联系人”纯粹因为该等人士透过其持有上市发行人股权而拥有该公司的间接权益，该公司并不属关连人士。
（5）属下列情况的上市发行人之任何非全资附属公司：上市发行人的任何关连人士（按第14A.11（1）至（4）条所界定，但附属公司层面者除外）在该非全资附属公司的任何股东大会上，有权（个别或共同）行使或控制行使10%或10%以上的表决权；及
注：1. 据此，非全资附属公司在下列情况下不属关连人士：
（a）在有关非全资附属公司的任何股东大会上，上市发行人概无任何关连人士（按第14A.11（1）至（4）条所界定，但附属公司层面者除外）有权（个别或共同）行使或控制行使10%或10%以上的表决权；及
（b）有关非全资附属公司并非第14A.11（1）、（2）或（3）条所述人士的联系人。
2. 计算本规则所述的10%时，不包括上市发行人的关连人士（附属公司层面者除外）透过上市发行人所持有的附属公司权益。
（6）第14A.11（5）条所指的非全资附属公司之任何附属公司。
香港联交所上市规则第14A.12条规定，《上市规则》第14A.11条所界定“关连人士”的定义并不包括证券在本交易所（香港联交所）上市的公司的任何全资附属公司（不论直接或间接持有）。”
（2）关连交易的定义
根据香港联交所上市规则，关连交易是指：
a. 上市发行人与关连人士的任何交易；
b. 或与非关连人士之间的某些涉及收购或出售公司权益、以特别优惠的条
款认购一家公司股份、以及控权人(或其联系人)认购一家公司的股份的交易；
c. 上市发行人向关连人士或符合一定条件的上市发行人及关连人士均持有
股份的一家公司提供的财务资助，以及关连人士或符合一定条件的上市发行人及关连人士均持有股份的一家公司向上市发行人提供的财务资助；
d. 沽出、接受、转让、行使或不行使涉及上市发行人及关连人士的选择权；
e. 上市发行人与关连人士就成立任何形式的合营实体而达成任何安排或协
议。
根据香港联交所上市规则，“交易”包括：
●收购或出售资产；
●任何交易涉及上市发行人沽出、接受、转让、行使或终止一项选择
权，以购入或出售资产或认购证券；
●签订或终止融资租赁；
●签订或终止营业租赁或分租，包括出租或分租物业；
●作出赔偿保证或担保，或提供财务资助；
●订立涉及成立合营实体（不论是以合伙、公司或任何其它合营的形
式成立）的任何安排或协议；
●发行新证券；
●提供或接受服务；
●共享服务；及
●提供或购入原材料、半制成品及制成品。
3、境内A股与香港联交所对关联人界定的比较
以下关联人不在香港联交所定义的关连（联）人的范围之内，但在境内A 股上市规则定义的关联人范围之内：
（1）主要股东
●持有上市公司5%－10%（包括本数）股份的法人
●直接或间接持有上市公司5%－10%（包括本数）股份的自然人
（2）高级管理人员
●直接或间接控制上市公司的法人的董事、监事、高级管理人员
●上市公司的财务负责人和董秘
（3）其他
●在过去12个月内，曾是上市公司境内法律上的关联人（不包括上市公
司董事、监事）
以下关联人在香港联交所定义的关连（联）人的范围之内，但不属于境内A 股上市规则定义的关联人：
（1）持有上市公司10%以上股份股东的实际控制人
（2）上市公司附属公司的董事、监事、最高行政人员
（3）主要股东、董事、监事及最高行政人员的下列近亲属：
●与主要股东、董事、监事及最高行政人员同居俨如配偶的任何人士
●主要股东、董事、监事及最高行政人员的子女（未满18周岁）
●主要股东、董事、监事及最高行政人员的祖父母、外祖父母、孙及外孙、
父母的兄弟姊妹及其配偶、堂兄弟姊妹、表兄弟姊妹、兄弟姊妹的子女
4、相关案例——东方电气
东方电气于2007年通过非公开发行股份以及支付现金的方式收购了东电集
团旗下的发电设备资产，从而实现了集团主业资产整体上市。此外，东电集团还将通过换股要约收购的方式收购东方锅炉无限售条件流通股。
上述操作完成以后，东方电气的资产边界将发生重大变化，关连人和关连交易的范围也将发生变化，根据香港联交所上市规则的有关规定，2007年5月16日，东方电气与东电集团或其关连人签署了为期3年的采购及生产服务框架协议、销售及生产服务框架协议、综合配套服务框架协议、财务服务框架协议、物业及设备租赁框架协议。同时，东方锅炉还与深圳东方锅炉控制有限公司（以下简称“深圳控制公司”）和成都东方凯特瑞环保催化剂有限责任公司（以下简称“成都凯特瑞”）签署了持续关连交易协议。
深圳控制公司和成都凯特瑞为东方锅炉的控股子公司，而上述操作完成以后东方锅炉将成为东方电气之控股子公司。按照A股上市规则的规定，深圳控制公司和成都凯特瑞并非东方电气的关连方，而根据香港上市规则的规定，深圳控制公司和成都凯特瑞有可能在资产收购完成以后成为东方电气的关连方。
如果东电集团于要约收购期内收购超过10%的东方锅炉无限售条件流通股，则东电集团将成为东方锅炉已发行总股本10%或以上的持有人。根据香港联交所上市规则，“上市发行人的任何关连人士（按第14A.11（1）至（4）条所界定，但附属公司层面者除外）在该非全资附属公司的任何股东大会上，有权（个别或共同）行使或控制行使10%或10%以上的表决权”，则该非全资附属公司为发行人的关连人。因此，东方锅炉及其联系人（包括其附属公司）有可能在要约收购完成以后成为东方电气的关连人。
附图：
资产收购之前的股权结构图如下：
资产收购及要约收购完成之后的股权结构图如下：
公司关联交易管理制度 公司关联交易管理制度 第一章总则第一条为了规范公司（以下简称“公司”）的关联交易，保证公司与各关联人所发生的关联交易的合法性、公允性、合理性；为了保证公司各项业务通过必要的关联交易准则顺利地开展，保 障股东和公司的合法权益，依据《公司法》、《公司章程》和其它有 关法律、法规的规定，制定本制度。第二条公司在确认和处理有关关联人之间关联关系与关联交易时，应遵循并贯彻以下原则： 1、尽量避免或减少与关联人之间的关联交易; 2、确定关联交易价格时，应遵循“公平、公正、公开以及等价有偿”的原则，并以书面协议方式予以确定; 3、对于必须发生的关联交易，应切实履行信息披露的有关规定; 4、关联董事和关联股东回避表决的原则; 5、必要时聘请独立财务顾问或专业评估机构发表意见和报告的原则。第三条公司在处理与关联人之间的关联交易时，不得损害全体股东特别是中小股东的合法权益。第二章关联方和关联关系第四条公 司的关联方定义按照《企业会计准则》的规定执行，包括： 1、直接或间接地控制其他企业或受其他企业控制，以及同受某一企业控制的两个或多个企业； 2、合营企业； 3、联营企业； 4、主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员；
5、受主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控制的其他企业。第五条关联关系主要指在财务和经营决策中，能够对本公司直接或间接控制或施加重大影响的方式或途径，主要包括关联方与公司之间存在的股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系。第六条公司应对关联关系对公司的控制和影响的方式、途径、程度及可能的结果等方面作出实质性判断，压滤机滤布厂家并作出不损害公司利益的选择。第三章关联交易第七条关联交易是指公司及其控股公司与关联人之间发生的转移资源或义务的事项。不论是否收受价款，公司与关联人之间存在以下交易或往来的，即视为关联人与公司之间的关联交易： 1、购买或销售商品； 2、购买或销售除商品以外的其它资产； 3、提供或接受劳务； 4、代理； 5、租赁； 6、提供资金（包括以现金或实物形式）； 7、担保和抵押； 8、管理方面的合同； 9、研究与开发项目的转移； 10、许可协议； 1 1、赠与； 1 2、债务重组；
关联交易内部控制 知识点1：关联交易概述：（一）关联方界定不准确、关联交易及其披露违反国家相关法律法规；（二）关联交易未经适当审批或超越 1.什么是关联交易 本章所称关联方是指一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响。 关联交易是指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款。 2.关联方界定关联方及关联交易的界定是关联交易内部控制的首要问题。上市公司应依据会计准则和监管部门的有关规定，遵循实质重于形式的原则，准确划定关联方的范围，确定关联交易所包含的事项，定期编制并及时更新股权结构图，如实披露公司与控股股东、实际控制人之间的控制关系，控股股东、实际控制人应披露至国有资产管理部门、自然人或其他最终控制人。最终控制人为自然人的，应当进一步披露该自然人的简历，该自然人控制、共同控制或施加重大影响的其他企业情况，以及与该自然人关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业情况。 关联方主要应包括： （1）该企业的母公司。 （2）该企业的子公司。 （3）与该企业受同一母公司控制的其他企业。 （4）对该企业实施共同控制的投资方。 （5）对该企业施加重大影响的投资方。 （6）该企业的合营企业。 （7）该企业的联营企业。 （8）该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员。主要投资者个人，是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者。 （9）该企业或母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。关键管理人员，是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员。与主要投资者个人或关键管理人员密切的家庭成员，是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。 （10）该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。 关联交易的形式多种多样，在我国的关联交易准则中列举了11种类型的关联方交易：（1）购买或销售商品； （2）购买或销售除商品以外的其他资产； （3）提供或接受劳务； （4）代理； （5）租赁； （6）提供资金（包括以现金或实物形式的贷款或权益性资金）； （7）担保和抵押； （8）管理方面的合同； （9）研究与开发项目的转移； （10）许可协议； （11）关键管理人员报酬。 企业应当在每个会计年度末，要求重要股东、债权人、客户以及董事、监事、高级管理人员
关联交易法律法规检索 1、《公司法》的相关规定 第二十一条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。 违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 第一百二十五条上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。 第二百一十七条（四）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。 2、《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》的相关规定 第十八条发行人资产完整，业务及人员、财务、机构独立，具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争，以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易。
3、《公开发行证券公司信息披露的编报规则（第１２号）－－公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》的相关规定 第三十八条关联交易及同业竞争 （一）发行人是否存在持有发行人股份5%以上的关联方，如存在，说明发行人与关联方之间存在何种关联关系。 （二）发行人与关联方之间是否存在重大关联交易，如存在，应说明关联交易的内容、数量、金额，以及关联交易的相对比重。 （三）上述关联交易是否公允，是否存在损害发行人及其他股东利益的情况。 （四）若上述关联交易的一方是发行人股东，还需说明是否已采取必要措施对其他股东的利益进行保护。 （五）发行人是否在章程及其他内部规定中明确了关联交易公允决策的程序。 （六）发行人与关联方之间是否存在同业竞争。如存在，说明同业竞争的性质。 （七）有关方面是否已采取有效措施或承诺采取有效措施避免同业竞争。 （八）发行人是否对有关关联交易和解决同业竞争的承诺或措施进行了充分披露，以及有无重大遗漏或重大隐瞒，如存在，说明对本次发行上市的影响。 4、《深圳证券交易所股票上市规则》的相关规定 9.1本章所称“交易”包括下列事项： （一）购买或出售资产； （二）对外投资（含委托理财、委托贷款、对子公司投资等）；
上市公司关联交易存在的问题及对策
上市公司关联交易存在的问题及对策 摘要：根据市场经济的规律，市场化的交易过程中，经济人只有遵循等价交换的原则，才能获得自身利益的最大化。但是在市场交易过程中，并不是所有的交易都遵循等价交易过程。关联交易这一极易出现问题的交易方式经常出现。特别是在中国，许多上市公司都是从母公司中脱离出来，其整个运作模式和母公司基本一致，所以更加容易和母公司进行关联交易。本文通过分析我国上市公司在关联交易方面存在的问题提出相应的解决措施。 关键词：上市公司；关联交易；信息披露 上市公司为了实现利益的最大化往往会通过粉饰公司指标来实现。大股东由于占有优势，往往占用上市公司资金资产作为交易指标，这样做就会导致中小投资者利益受损。上市公司的关联交易由公司管理层、证?还芾碇贫燃敖灰坠叵稻龆āＫ?以要防止上市公司进行非公允关联交易，就需要完善上市公司的法人结构，证券管理结构和上市制度等。 一、关联交易的定义 关联交易是指关联双方之间转移资源或义务事项。上市公司关联交易则是指上市公司及其子公司之间与关联方
的交易。上市公司及其关联方因为共同的利益而形成利益集团。这是一种契约安排与交易方式创新而形成的一种经济节约机制。因为关联交易形成的利益集团内部存在非对称性信息，所以相容的利益集团往往能通过经济信息的高速传递达到竞争和降低交易成本的作用，从而获得很多的利益。相对与普通的市场参与者，上市公司的相容利益集团能获取更多信息。市场参与者的信息多来自于上市公司的财务报告，但由于财务报告本身就含有假定成分，又极易被少数股东，控股人所操纵，从而造成财务报告的不真实，继而误导投资者。 因此上市公司的关联交易既有积极作用也有负面影响。优势一：通过将交易行为从市场交易转变为集团内部交易来节约成本，减少交易过程的不确定性。二：确保供需，在一定程度上保证产品质量。三：优化集团内部交易安排实现利益最大化。提高市场竞争力。缺点一：从法律上看，交易双方处于不平等地位，其中一方掌握控制权。二：滥用控制权违背等价条款，导致不公平交易发生。三：损害中小投资者利益。 二、非公允性关联交易 非公允关联方交易是指上市公司与关联方所进行的交易违背市场经济的基本原则--等价交换原则，且其结果对上
股份有限公司关联交易管理制度 要点 股份公司内部制度之关联交易。 _____ 股份有限公司关联交易管理制度 第一章总则 第一条为保证 _______ 股份有限公司（以下简称公司”与关联方之间的关联交易符合公平、 公正、公开的原则，确保公司的关联交易行为不损害公司和非关联股东的合法权益，根据《中华人民共和国公司法》及《 ________ 股份有限公司章程》（以下简称“《公司章程》”）等的规定，结合公司实际情况，制订本制度。 第二条公司与关联人之间的关联交易除遵守有关法律、法规、规范性文件及《公司章程》的规定外，还需遵守本制度的有关规定。 第三条公司与关联人之间的关联交易应签订书面协议。协议的签订应当遵循平等、自愿、等价、有偿的原则，协议内容应明确、具体。 第四条关联交易活动应遵循公平、公正、公开的原则，关联交易的价格原则上不能偏离市 场独立第三方的价格或收费的标准。 第二章关联交易及关联人 第五条关联交易是指公司或者控股子公司与公司关联人发生的转移资源或义务的事项，包括但不限于下列事项： 1?购买或者出售资产； 2?对外投资（含委托理财、委托贷款等）； 3?提供财务资助； 4?提供担保； 5. 租入或者租出资产； 6?签订管理方面的合同（含委托经营、受托经营等）； 7?赠与或者受赠资产； 8?债权或者债务重组； 9?签订许可使用协议；
10. 研究与开发项目的转移； 11. 购买原材料、燃料、动力； 12. 销售产品、商品； 13. 提供或者接受劳务； 14. 委托或者受托销售； 15. 关联双方共同投资； 16. 其他通过约定可能引致资源或者义务转移的事项； 17. 有关规定认为应当属于关联交易的其他事项。 第六条关联人包括关联法人、关联自然人。具有以下情形之一的法人或其他组织，为公司的关联法人：1?直接或间接地控制公司的法人或其他组织； 2?由上述第1项法人直接或者间接控制的除公司及公司的控股子公司以外的法人或其他组织； 3?由本制度第八条所列公司的关联自然人直接或者间接控制的，或者由关联自然人担任董 事、高级管理人员的除公司及公司的控股子公司以外的法人或其他组织； 4?持有公司5%以上股份的法人或一致行动人； 5?根据有关规定或者公司根据实质重于形式的原则认定的其他与公司有特殊关系，可能导致公司利益对其倾斜的法人或其他组织。 第七条公司与第六条第2项所列法人受同一国有资产管理机构控制而形成第六条第2项所述情形的，不因此构成关联关系，但该法人的董事长、经理或者半数以上的董事属于第八条 2项所列情形者除外。 第八条具有下列情形之一的自然人，为公司的关联自然人： 1?直接或者间接持有公司 5 %以上股份的自然人； 2?公司的董事、监事及高级管理人员； 3?第六条第1项所列法人的董事、监事和高级管理人员； 4?本条第1项和第2项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、年满18周岁的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母； 5?根据有关规定或者公司根据实质重于形式的原则认定的其他与公司有特殊关系，可能导致公司利益对其倾斜的自然人。 第九条具有以下情形之一的法人或者自然人，视同为公司的关联人： 1?根据与公司或者公司的关联人签署的协议或者作出的安排，在协议或者安排生效后，或在未来十二个月内，将具有本制度第六条、第八条规定的情形之一； 2?过去十二个月内，曾经具有本制度第六条、第八条规定的情形之一。
2010年关联交易专项报告 根据中国银行业监督管理委员会（“中国银监会”）《商业银行与内部人和股东关联交易管理办法》和中国证券监督管理委员会（“中国证监会”）《商业银行信息披露特别规定》要求，现将南京银行股份有限公司（“本行”）2010年度关联交易情况报告如下： 一、关联交易委员会主要工作情况 报告期内，董事会关联交易控制委员会共召开5次会议，重新确认了关联方；修订了《南京银行关联交易管理办法》；审查了2009年关联交易管理情况；审核了关于南京银行股份有限公司部分关联方2010年度日常关联交易预计额度的议案；审查了本行与关联方江苏盐业集团和南京新港高科技股份有限公司的关联交易等重要议题，确保了本行关联交易合法合规开展。 二、关联交易管理制度建设情况 报告期内，本行根据监管部门的要求，对本行的《关联交易管理办法》进行了较重大的修订，完善了关联方的认定范围，重新厘清了关联交易的管理职责，进一步梳理了关联交易的审批流程和信息披露机制。在此基础上，本行结合管理实际，拟定了《关联交易管理实施细则》，细化明确了各相关部门关联交易管理的职责，明确了关联交易额度及单笔关联交易业务的审批流程和要求，并对关联交易监测、报告进行细化规范，提高关联交易的管理水平。 三、关联交易管理制度执行情况 1、关联方认定情况 依据中国证监会《上市公司信息披露管理办法》、上海证券交易所《上海证券交易所股票上市规则》、中国银监会《商业银行与内部人和股东关联交易管理办法》和本行《关联交易管理办法》的相关规定，报告期内，本行对关联方名单进行重新梳理。 2、关联交易管理情况 （1）关联交易审批情况 本行严格按照监管机构的有关规定履行关联交易的审批手续。本行实行关联交易额度控制，分级审批制度。在披露上一年度报告之前，本行对当年度将发生的关联方交易额度进行合理预计，预计额度在本行最近一期经审计净资产5%以上的由股东大会审批，预计额度在本行最近一期经审计净资产5%以下的由董事会审批。在经审批通过的预计额度内，关联法人的交易金额在本行最近一期经审计净资产1%以下且交易余额在本行资本净额5%以下的关联交易，由经营层审批，并报关联交易控制委员会备案；超出前述规定之外的关联交易由关联交易控制委员会审批；在经审批通过的预计额度内，关联自然人的交易金额在300万元以下的，由经营层审批，并报关联交易控制委员会备案，超过300万元的，由关联交易控制委员会审批。实际执行中若超出经审批的预计额度的，需提交董事会或股东大会重新审批。 报告期内，本行严格按照监管机构的有关规定及本行相关制度要求，履行关联交易的审批手续。2010年5月，本行根据监管部门的规定，对法国巴黎银行等6家金融机构类关联方和南京市国有资产投资管理控股（集团）有限责任公司及其下属全资子公司等7户公司类关联方及关联自然人的关联交易进行了合理预计，经经营层、关联交易控制委员会审查，并经董事会审议后，提交2009年度股东大会批准。此外，2010年8月，本行对关联方江苏盐业集团有限责任公司实施1亿人民币授信由经营层、关联交易控制委员会审查后，提交董事会审批； 2010年12月，本行对关联方宜兴阳羡村镇银行有限责任公司提供担保的关联交易，由经营层审查后，提交董事会审批。以上关联交易的审批程序符合监管机构的监管要求。 （2）关联交易定价情况 报告期内，本行与关联方的关联交易遵循商业原则，以不优于对非关联方同类交易的条件进行。本行《关联交易管理办法》规定，对于授信类型的关联交易，本行根据本行有关授
有限公司 公司股东、同业竞争、关联交易情况 一．股东简介（如有） 二．股东投资企业情况 1.股东投资企业情况 2.股东投资企业营业执照副本复印件 3.股东投资企业主要从事业务情况书面说明 三．企业实际控制人 1
1.企业实际控制人简介（如有） 2.企业实际控制人投资企业情况 注：实际控制人：是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 3.企业实际控制人投资企业营业执照副本复印件 4.企业实际控制人投资企业主要从事业务情况说明 四．关联交易 2
1. 公司与公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员（含与其直接或者间接控制的企业）之间的交易合同复印件及履行情况说明 2. 如不存在关联交易，请提供书面说明（盖公司公章） 3. 关联交易防范机制（如有，请提供复印件，如无，请书面说明） 备注： 高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。 3
上市公司关联交易及其对公司价值的影响引言 我国资本市场上诚信度的缺失严重影响了资本市场的进一步发展，此种现象的制度根源在于我国上市公司治理结构的重大缺陷。其中，控股大股东对上市公司和中小投资者利益的侵害是社会各界关注的重点，关联交易则被看作是大股东进行其剥夺行为的常见手段。本文拟从量化的角度来研究我国上市公司的关联交易问题，重点回答以下几个问题：上市公司的关联交易的总体分布情况如何?什么样的公司最容易发生关联交易?这些关联交易对公司市场价值的影响如何?投资者是否能事先预期到这种影响? 一、相关文献回顾和说明 关联交易是指某一公司或其附属公司与该公司存在直接或间接利害关系的关联方之间所进行的交易。Gordon，Henry， Palia(2004)将关联交易定义为在公司和其关联方之间的复杂的商业交易。这个关联方包括：执行或者非执行董事、主要的大股东或者投资者、子公司或者共担风险的商业伙伴，各方的家族成员、公司所拥有的子公司或者所附属的商业集团等。Cheung， Rau，Stouraitis(2004)在他们的研究中，将关联交易分为3个种类：第一类是可能引起剥夺行为的交易，包括：上市公司和关联方之间的资产收购和销售、商品服务的交易、股权交易、现金支付和借贷等行为；第二类是有可能有利于上市公司的交易(接受现金和关系津贴)；第三类是出于经营战略所进行的交易(接管收购等)。
有关关联交易对公司价值的影响存在两个相反的观点：利益冲突理论和有效交易理论。利益冲突理论认为关联交易使得拥有控制权的大股东或者管理层的行为难以得到监管，当公司治理机制较弱时，关联交易将会十分普遍，公司股票的回报率将会更低。而有效交易理论则认为，关联交易减少了交易的搜寻和履约成本，能有效地满足公司的基本经济需要。如果关联交易是有效的交易，则无须加强监管，关联交易和公司治理强度之间没有什么关系，对投资者没有什么坏的影响。Cheung，Rau， Stouraitis，(2004)以香港的上市公司为样本，以1998-2000年间上市公司和其控股股东和董事之间的375个关联交易为研究对象，研究了关联交易的发生及其对公司价值的影响，结论证实了在香港市场上“经营型隧道行为”的存在，揭露了控股股东对中小股东剥夺的机制。 在实践当中，关联交易发生的范围和动机与其所在的经济体中特定的法律制度密切相关。跨国公司、母子公司及总分公司中的关联交易主要用于节约交易成本和合理避税，而在亚洲的一些家族企业和国有企业中，关联交易常被用作在母公司与子公司之间转移利润或盈余操纵的重要手段。在西方发达资本市场中，关联交易也广泛存在，Gordon，Henry，Palia(2004)在他们的研究样本中发现2000、 2001两年间美国上市公司的关联交易广泛存在，80%的公司披露出至少涉及到一种关联交易，其中有10%的公司中至少有10个以上的关联交易。 在我国资本市场上关联交易比较盛行，在以往的相关研究中常见的观点有：我国上市公司关联交易广泛存在；关联交易的制度根源是
...股份有限公司 关联交易管理制度 第一章一般规定 第一条为保证公司关联交易的公允性，确保公司的关联交易行为不损害公司和全体股东的利益，根据《中华人民共和国公司法》及相关法律、行政法规、部门规章等规范性文件和《...股份有限公司章程》（以下简称“公司章程”）的有关规定，结合公司实际情况，制订本制度。 第二条本公司控股子公司发生的关联交易，视同本公司的行为，适用本制度的规定。 第三条公司的控股股东、实际控制人不得利用其关联关系损害公司利益。违反本制度，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 第四条公司董事、监事、高级管理人员不得利用关联关系损害公司利益。 第二章关联人和关联关系 第五条本公司关联人包括关联法人、关联自然人和潜在关联人。 第六条具有以下情形之一的法人或其他组织，为公司的关联法人： 1、直接或间接地控制公司的法人或其他组织； 2、由前项所述法人直接或间接控制的除公司及控股子公司以外的法人或其它组织； 3、本制度所称的关联自然人直接或间接控制的、或由关联自然人担任董事、高级管理人员的，除公司及其控股子公司以外的法人； 4、持有公司5%以上股份的法人或其他组织； 5、公司根据实质重于形式的原则认定的其他与公司有特殊关系，可能导致公司利益对其倾斜的法人或其他组织，包括持有对公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的法人或其他组织。 第七条公司的关联自然人是指：
1、直接或间接持有公司5%以上股份的自然人； 2、公司的董事、监事及高级管理人员； 3、本规则第六条第1项所列法人的董事、监事和高级管理人员； 4、本条第1、2项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年满18周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母； 5、公司根据实质重于形式的原则认定的其他与公司有特殊关系，可能导致公司利益对其倾斜的自然人，包括持有对公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的自然人等。 第八条具有以下情形之一的法人、其他组织或者自然人，视同为公司的关联人： 1、因与公司或其关联人签署协议或作出安排，在协议或安排生效后，或在未来十二个月内，具有本规则第六条或第七条规定情形之一的； 2、过去十二个月内，曾经具有本规则第六条或第七条规定情形之一的。 第九条关联关系主要是指在财务和经营决策中，有能力对公司直接或间接控制或施加重大影响的方式或途径，主要包括关联人与公司之间存在的股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系。 关联关系应从关联人对公司进行控制或影响的具体方式、途径及程度等方面进行实质判断。 第三章关联交易 第十条公司的关联交易是指公司或公司之控股子公司与本公司关联人之间发生的可能导致转移资源或义务的事项，包括： 1、购买或者出售资产； 2、对外投资（含委托理财、委托贷款等）； 3、提供财务资助；
1、《公司法》 关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。 2、《深交所上市规则》 2、具有下列情形之一的法人或其他组织，为上市公司的关联法人： （一）直接或间接地控制上市公司的法人或其他组织； （二）由前项所述法人或其他组织直接或间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织； （四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织及其一致行动人； （五）中国证监会、本所或上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人或其他组织。 不 具有下列情形之一的自然人，为上市公司的关联自然人：（一）直接或间接持有上市公司5％以上股份的自然人； （二）上市公司董事、监事及高级管理人员； （四）本条第（一）、（二）项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年满18周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母； （五）中国证监会、本所或上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能造成上市公司对其利益倾斜的自然人。 3、会计准则 第三条一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。 控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。 共同控制，是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制，仅在与该项经济活动相关的重要财务和生产经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存
关于拟IPO企业同业竞争问题的梳理 二〇一七年七月
关于拟IPO企业同业竞争问题的梳理 一、同业竞争的相关法律法规 （一）同业竞争的涵义 现行有效法律文件未对同业竞争进行明确界定。已于2006年5月29日废止失效的《股票发行审核标准备忘录第1号》(中国证监会发行监管部(2001)第1号，下文简称为《备忘录》)中对同业竞争的进行过较为概括的界定。《备忘录》规定“控股股东不得与上市公司从事相同产品的生产经营，以避免同业竞争”，“对此，适用于一切直接、间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位与公司从事相同、相似的业务”。根据《备忘录》的规定，同业竞争是指：“直接、间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位与公司从事相同、相似的业务。”在同业竞争下，直接、间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位被视为竞争方。如果竞争方从事与上市公司相同或相似业务，一方面造成利益冲突，不利于上市公司的独立性；另一方面，容易出现竞争方转移上市公司利益，损害上市公司股东利益的情形，阻碍上市公司的发展。所以，同业竞争被予以高度关注并明确禁止。 （二）同业竞争相关的现行有效法律文件 关于同业竞争的规定散见于下列法律文件中： 1、《首次公开发行股票并上市管理办法》（2015年，中国证券监督管理委员会令第122号） 第四十二条发行人应当在招股说明书中披露已达到发行监管对公司独立性的基本要求。(笔者注:“发行监管对公司独立性的基本要求”即《上市招股说明书准则》的第51条) 2、《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》（2015年，中国证券监督管理委员会令第123号）
IPO专题之五：同业竞争与关联交易核心风险：同一控制下的企业合并与关联交易非关联化 ?同业竞争与关联交易?涉及发行人的业务独立性，IPO招股书有专门一章对此作出说明，根据IPO 规定发行人的业务必须独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。为了解决同业竞争及关联交易问题，投行一般使出三招：买、卖、销。?买?就是发行人购买同业竞争或关联交易公司，这样一般会涉及同一控制下的企业合并；?卖?就是将同业竞争及关联交易公司转让给独立第三方；?销?就是将同业竞争和关联关联公司注销。笔者发现，不管是?卖?或?销?都存在很大的隐患，?卖?极容易导致关联方非关联化，涉嫌隐性同业竞争和关联交易，由地下转向地下；?销?与?卖?类似，且以?销?解决同业竞争往往构成同一控制下的企业合并，但此举之前为业界和监管层所忽略，大家只关注?关联交易非关联化?问题，没有关注?构成同一控制下的企业合并?事实，金仕达为宁和榕基软件就是两个鲜活案例，警示投行在解决同业竞争和关联交易时以?买?为上策，?卖?和?销?为下策，否则极容易出事。 NO.1金仕达为宁及榕基软件折戟：同业竞争岂可一销了事？ 夏草 2010年4月30日四家企业上创业板，两家通过，一家取消上会，还有一家被否，被否就是上海金仕达卫宁软件股份有限公司（以下简称金仕达卫宁），该公司是医疗卫生领域应用软件龙头企业，据招股书称： IPO报告期内业绩成长迅猛，营业收入和净利润年均复合增长率分别为46.98%、46.20%： 但是笔者很快发现该公司收入增长异常：
龙源期刊网 https://www.doczj.com/doc/5418869913.html, 企业关联方交易对企业缴税问题的影响 作者：李婕 来源：《消费导刊·理论版》2008年第18期 [摘要]由于参与关联交易的关联方之间存在着各种各样的关联关系和利益上的牵连，不可避免地会产生交易行为的非市场化、交易对价的不平等和对企业其他利益主体的损害，通过非市场化的关联交易以逃避税收更是破坏了国家税制的统一性和国民经济的健康有序发展。 [关键词]关联交易缴税影响 一、关联交易概述 关联交易是指关联企业之间相互移转资源、资产、权利、利益、义务、责任等的一切形式的协议和交易，而不论一方是否支付对价，另一方是否收取价款。对关联交易应该辨证地看，它信用可靠、稳定，安全性高，持续性强，可以取得规模经济效益，提高企业营运效率，节省交易费用，古今中外皆为商家所重视。然而，关联交易固有的弊端也日益凸显。关联企业利用关联交易人为地制造盈亏，转移利益和风险，逃避债务和规避各国税收、金融、竞争、工商管理等法规，己越来越引起各国的重视。 二、关联方交易对缴税产生影响的成因与机制 关联企业间大量关联交易的产生，必然有其背后的原因，而利益驱动无疑是其根源所在。1994年税制改革后，企业所得税作为企业的一项费用支出，可使企业税后利润减少。企业在 追求利润最大化的动机驱使下，往往会通过少列收入、多列成本费用的办法来达到少交税、多增利的目的。在跨国公司、企业集团及上市公司中，利用各国或地区税率的差异及关联交易行为逃避税收、转移或虚增利润、粉饰业绩的现象尤其普遍。2007年国家税务总局国际司反避 税处公布的数字显示，跨国公司每年在我国避让税收达30亿元。另外，在一国内部要鼓励某些地区，行业和企业发展，也规定了各种减免税收的优惠政策，导致企业集团内部各企业间也存在税收差异.由于跨国公司或集团公司的追求目标是集团整体利益最大化，因此，母公司常 常利用对子公司的控制关系，任意制定企业内部母公司与子公司或子公司与子公司之间转移商品、劳务、资金、资产等价格，来牺牲某些关联方的利益，达到从总体上逃避国家税收，实现整体利益最大化的目的。 因此，关联交易行为避税增利的基本机制是，利用关联企业分处于税率不同的国家或地区，通过将高税区的产品、劳务、资金等以低价或低利率转给低税区企业，将低税区的产品、劳务、资金等以高价或高利率转给高税区企业，使企业集团的整体税负降低，利润增加。将高
公司关联交易管理制度 第一章总则 第一条为了规范公司（以下简称“公司”）的关联交易，保证公司与各关联人所发生的关联交易的合法性、公允性、合理性；为了保证公司各项业务通过必要的关联交易准则顺利地开展，保障股东和公司的合法权益，依据《公司法》、《公司章程》和其它有关法律、法规的规定，制定本制度。 第二条公司在确认和处理有关关联人之间关联关系与关联交易时，应遵循并贯彻以下原则： 1、尽量避免或减少与关联人之间的关联交易; 2、确定关联交易价格时，应遵循“公平、公正、公开以及等价有偿”的原则，并以书面协议方式予以确定; 3、对于必须发生的关联交易，应切实履行信息披露的有关规定; 4、关联董事和关联股东回避表决的原则; 5、必要时聘请独立财务顾问或专业评估机构发表意见和报告的原则。 第三条公司在处理与关联人之间的关联交易时，不得损害全体股东特别是中小股东的合法权益。 第二章关联方和关联关系
第四条公司的关联方定义按照《企业会计准则》的规定执行，包括： 1、直接或间接地控制其他企业或受其他企业控制，以及同受某一企业控制的两个或多个企业； 2、合营企业； 3、联营企业； 4、主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员； 5、受主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控制的其他企业。 第五条关联关系主要指在财务和经营决策中，能够对本公司直接或间接控制或施加重大影响的方式或途径，主要包括关联方与公司之间存在的股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系。 第六条公司应对关联关系对公司的控制和影响的方式、途径、程度及可能的结果等方面作出实质性判断，并作出不损害公司利益的选择。 第三章关联交易 第七条关联交易是指公司及其控股公司与关联人之间发生的转移资源或义务的事项。不论是否收受价款，公司与关联人之间存在以下交易或往来的，即视为关联人与公司之间的关联交易： 1、购买或销售商品；
关于关联方和关联交易的几点思考关联交易是一种普遍存在的现象，也已经成为许多公司日常生产经营的重要组成部分。不仅国外如此，在我国已经公布2001年年报的上市公司中，披露了关联交易的占到九成以上。由于关联交易不是在竞争的、自由市场条件下进行的，而且大股东通过关联交易操纵上市公司利润，或者通过关联交易侵占上市公司财产的事常有发生，这不能不引起人们的广泛关注。下面笔者就从关联方的确认、关联交易的价格和保护中小投资者的利益等方面谈一些看法。 一、关于“重大影响” 我国的《企业会计准则-关联方关系及其交易的披露》中没有给关联方以明确的定义，只是给出了判断关联方是否存在的基本标准，即“在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，本准则将其视为关联方；如果两方或多方同受一方控制，本准则也将其视为关联方。”可见，一方有能力对另一方施加重大影响，是我国关联方关系的一个重要类别。 我国准则对重大影响是这样定义的：“重大影响，指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力，但并不决定这些政策。参与决策的途径主要包括：在董事会或类似的权力机构中派有代表；参与政策的制定过程；互相交换管理人员，或使其他企业依赖于本企业的技术资料等。”根据我国证券市场的实际情况和国际上一些类似的规定，笔者以为，我国准则对重大影响范围的界定有偏窄之嫌。这主要表现在以下几方面：
1.持股比例须超过20%.目前我国证券市场还不成熟，规范与监管的措施还不够健全，对关联方关系的界定宜宽不宜窄。正是基于这样的考虑，我国准则对重大影响的定义没有象日本等国家那样，用拥有表决权资本的比例加以表述。但由于这样的规定可操作性较差，而且我国《企业会计准则-投资》指南中有这样的说明：“投资企业直接拥有被投资单位20%或以上至50%的表决权资本时，一般认为对被投资单位具有重大影响。”所以实务中往往都还是以20%作为衡量是否有“重大影响”的标准。笔者以为，虽然20%的标准给操作带来了很大方便，但似乎与准则制定者的原意有所出入。既然准则在试图放宽关联交易的范围，为了便于操作而另作容易引起误解的解释，似乎有些得不偿失。 2.间接重大影响不视为关联方。人们之所以对关联方关系及其交易投入更多的关注，是因为关联方之间的交易有可能不是建立在公平交易的基础上。关联方之间进行交易时，不存在竞争的、自由市场交易的条件，而且交易双方的关系常常以一种微妙的方式影响交易。在《国际会计准则第24号-关联方披露》中，间接共同控制或间接重大影响，以及同受共同控制的两方或多方之间，都被视为关联方。笔者认为，在存在间接重大影响（还有间接共同控制、同受共同控制的两方或多方之间）的情况下，很难说当事双方之间的交易还仍然建立在公平的基础上。把这种关系认定为关联方关系，可以说并不过分，尤其是在目前我国的证券市场还不够成熟的背景下。 3.仅仅因与企业发生大量交易而存在经济依存性的单个购买者、
目录 第一章同业竞争、关联交易泛谈 第二章定义及规则 一、《公司法》相关规定 二、《深交所上市规则》(2008年修订)相关规定（第十章关联交易） 三、会计上的关联方、关联交易定义 四、IPO管理办法相关规定 五、其他相关规定 （一）深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（2009.10.15） （二）上市公司章程指引（证监公司字[2006]38号） （三）上市公司股东大会规则（证监发[2006]21号） （四）上市公司信息披露管理办法(2007年1月30日证监会令第40号) （五）上海证券交易所上市公司关联交易实施指引（2011年5月1日执行）（最新规定） （六）中国证券监督管理委员会股票发行审核委员会审核工作指导意见（证监发[2004]9号） （七）关于进一步提高上市公司财务信息披露质量的通知（证监会计字[2004]1号） （八）《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（证监发[2003]56号）（九）上市公司治理准则(2002年1月7日证监发[2002]1号) 第三章示意图及比较 一、上交所上市规则规定的关联方示意图 二、深交所上市规则规定的关联方示意图 三、沪深交易所上市规则关于关联方界定的比较 四、企业会计准则36号规定的关联方示意图 五、企业会计准则36号与上市规则对关联方界定的比较 第四章关联交易之保代培训总结 第一部分：关联方、关联交易的认定 第二部分：关联交易处理应关注的问题 第三部分：关联交易的处理方式 第四部分相关案例 第五章关联交易非关联化 一、关联交易的判断和规范等问题 二、减少关联交易的几种常用方法 三、关于关联交易非关联化的规定 四、关注几种常见的不正当的关联交易非关联化
关联交易对信贷风险的影响及其防范 随着全球化的发展、我国对外开放的加快以及资本的发展，外商企业及各种形式的企业集团在我国越来越多地建立起来，并由此导致了关联交易空前发展。根据近两年我国的年报，有90%以上的公司发生了关联交易，而外商投资企业则更是存在大量的关联交易。虽然通过关联交易可以降低相关企业的经营、发挥规模效益、优化资产结构、实现集团利润最大化和提高整体市场竞争能力，但也对国家、中小股东权益以及国家有关的监督造成了不利影响。对来说，关联交易也增加了有关信贷资产的风险。如何认识以及如何防范这些风险，对保证银行信贷资产的安全是十分重要的。 一、关联交易的内涵及其形式 在界定关联交易之前，首先必须明确什么是关联方。我国《企业会计准则》以列举法的形式对关联方进行了界定：在企业的财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，本准则将其视为关联方；如果两方或多方同受一方控制，本准则也将其视为关联方。其中控制指有权决定一个企业的财务和经营决策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。重大影响是指对一个企业的财务和经营决策有参与决策的权力，但并不决定这些决策。关联方的形式主要有：1.母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之间；2.合营企业；3.联营企业；4.主要投资者个人、关
键管理人员或与其关系密切的家庭成员；5.受主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控制的其他企业。 关联交易即指在关联方之间发生的转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款。主要形式有：购买或销售商品；购买或销售除商品以外的其他资产，如设备、建筑物、股权等；提供或接受劳务；代理销售货物、签订；租赁；提供资金，包括现金、权益性资金或实物形式的贷款等；为获得借款、履行买卖、劳务合同等所提供的担保；管理方面的合同；研究与开发项目的转移；使用商标、技术、专利等方面的许可协议；支付关键管理人员报酬等。 根据关联交易的性质、目的和交易条件等，可将关联交易分为正常的关联交易和非正常的关联交易。正常的关联交易指关联方之间由于正常的生产经营需要而发生的、按公平合理的交易价格和交易条件进行的商品、劳务等交易活动，以及为发展正常生产经营所必需的资产重组和资本运作等。根据此标准，我国当前很多关联交易都是非正常交易。这种交易的目的主要是为了调节利润、粉饰报表、转移资产、转移利润、逃税避税、甚至逃废等，因此应特别予以关注。 二、关联交易对信贷风险的影响 （一）信贷集中性风险
**公司关联交易管理制度 第一章总则 第一条为保证公司与关联方之间的关联交易符合公平、公正、公开的原则，确保关联交易行为不损害公司和全体股东的利益，根据《中华人民共和国公司法》、《企业会计准则》、《公司章程》,特制定本制度。 第二条本制度适用于集团公司及下属子（分)公司。 第二章职能机构与职责 第三条集团公司财务部是关联交易的归口管理部门。其主要职责为： (一)审核关联方，按程序报批认定。 （二）审核关联交易计划，按程序报批。 (三)对关联交易合同及执行情况进行审核和监督。 （四）负责审核下属子（分)公司关联交易的记录、台账，并汇总建立集团公司的台账和相关报表。 （五）对关联交易进行监督。 第四条集团公司职能部室和下属子分公司主要职责有： (一）起草关联交易计划。 （二）负责组织签署合同，执行关联交易。 (三)建立关联交易的台账和相关报表。 第三章关联方关系的认定 第五条下列各方构成公司的关联方: (一）公司的出资人。 (二）公司的子公司。 (三）公司控制的其他企业。 (四）公司的合营企业。 （五)公司的联营企业。 (六）公司或出资人的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。 (七)公司关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的企业。 第六条每季度末、半年末、年末，集团公司财务部牵头编制或更新[产
（股）权结构表],编制[集团公司关联方关系名录],经总会计师审批后发集团公司各职能部室、下属子(分）公司，以利于掌握关联方信息。 第四章关联交易的审批 第七条根据生产经营需要,集团公司各职能部室和子（分)公司负责提出关联交易计划。计划内容包括项目、业务量和价格等信息。报集团公司财务部审核，总会计师、总裁审核签字后，报董事会审议批准,集团公司财务部备案。 第八条关联交易定价原则包括市场价、协议价、成本加成价三种。 第九条公司关联人与公司签署涉及关联交易的合同或协议时，采取以下必要的回避措施： （一）任何个人只能代表一方签署协议。 (二)关联人不得以任何方式干预公司的决定。 （三)公司董事会审议关联交易事项时，关联董事回避表决，也不得代理其他董事行使表决权。 第五章关联交易合同的审批、执行情况的审核第十条关联方交易合同的起草与审批:经审议通过的关联交易计划，由经办业务的部门或子(分）公司起草书面合同或协议,明确关联方交易的定价原则和价格水平，由本单位的法定代表人或被授权人签订具体的关联交易合同或协议。合同应包括交易价格、定价原则和依据、交易总量或其确定方法、付款时间和方式等条款。关联交易的合同或协议签署后报集团公司财务部留底备查。 第十一条关联方交易合同的执行： （一）关联交易合同或协议一经确定,各关联公司应严格按照合同或协议规定的交易条件进行交易。关联交易执行过程中，任何人不得自行更改交易条件，如因实际情况变化确需更改时，需按关联交易计划的审批程序进行审批。 （二)集团公司财务部根据双方签订的关联交易合同或协议，编制关联交易结算清单，包括拟结算项目、业务量、金额、收、付款时间要求等信息，经办业务的部门或子（分)公司领导审定确认后交集团公司财务部，报总会计师审批后办理结算业务。