侵占案应采自诉与公诉并存模式
■侵占罪除侵犯公民个人的合法权利与利益外，还可能侵犯国家、集体的财产所有权。
■侵占他人遗忘物、埋藏物的犯罪中，被害人不能明确指出侵害人是谁，如果没有公安机关的介入，是难以找出具体侵占人的。
■法律对侵占罪的“告诉才处理”没有任何例外规定。这就意味着，只要是侵占罪
，无论犯罪行为的情节多么恶劣，都只能实行告诉才处理，这不利于有效保护公私财产所有权。
一、侵占案件归入自诉案件存在的问题
刑事诉讼法第一百七十条规定了人民法院直接受理的三类刑事自诉案件，其中告诉才处理的刑事案件包括五个罪名，即侮辱罪、诽谤罪、虐待罪、暴力干涉婚姻自由罪和侵占罪。可见，侵占案件是由人民法院直接立案管辖的。
但是，侵占罪与刑法规定的其他四类告诉才处理的犯罪(以下简称“其他告诉才处理的犯罪”)是有本质区别的。首先，“其他告诉才处理的犯罪”侵犯的客体只是公民个人的合法权利与利益;而侵占罪除侵犯了公民个人的合法权利与利益外，还可能侵犯了国家的、集体的合法财产所有权(按民法通则第七十九条规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物归国家所有)。其次，“其他告诉才处理的犯罪”之所以规定告诉才处理，是因为这些犯罪均属于侵犯公民人身权利的行为，一般来说侵害人比较明确，被害人大都能够明确指出侵害人是谁;而侵占罪作为侵犯财产的犯罪，非法占有行为一般都是在财产与被害人人身分离的情况下实现的，被害人不一定能够明确指出侵害人是谁 如非
法占有他人遗忘物或埋藏物的侵占罪中，很多被害人仅能指出遗忘或埋藏的地点而不知道是谁进行了非法占有。再次，就“其他告诉才处理的犯罪”而言，大都具有侵害人与被害人明确，侵害的事实情节与因果关系比较清楚，案件一般有较多的知情人，取证查证容易的特点，被害人提出告诉时往往能提出足以证明其所控罪行并足以证明系被告人所为的证据;而在一些侵占案中侵害人与被害人往往不明确，侵害的事实情节有时不是很清楚，有时即使被害人掌握了一定的犯罪事实但由于提不出充分的证据而无法行使告诉权。刑法将这两类本质上有明显区别的犯罪一同列入“告诉才处理”的案件中，在分类上实属不妥。
二、侵占案件客观上需要公安机关、检察机关的介入
根据刑法第二百七十条的规定，侵占基本上可分为两类：一类是“将代为保管的他人财物非法占为己有”以及被害人有证据证明的“将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有”;另一类是被害人没有足够证据证明的“将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有”以及侵占对象为无主物或所有权归属不明之物的侵占。就前一类情形而言，由于犯罪行为侵犯的是公民个人的合法财产所有权，且被害人一般都有足够的证据予以证明，法律规定以当事人的告诉为法院审理的前提是可以起到保护公民合法权益目的的。对于后一类情形，由于其在证据表现、侵害客体等方面的特点，如果不由公安机关、检察机关介入，就无法实现设定该罪的目的。理由是：
1.在司法实践中，确有一部分侵占他人遗忘物、埋藏物的犯罪中，被害人不能明确指出侵害人是谁，如果没有公安机关的介入是难以找出具体侵占人的。
2.在一些侵占案件中，由被害人获取证据比较困难，即使部分被害人能明确指出侵害人，但由于法院不具有侦查权能而无法查清案件事实，又不能按照“被害人有证据证明的轻微刑事案件”将案件移送公安机关立案侦查，因而使得被害人的诉权因无法获取必要的证据而难以实现。
3.在实践中，有相当一部分侵占案件发生在外地，由于诉讼管辖以及诉讼成本等问题，被害人不大可能为此在外地进行刑事自诉。这样，如果公安机关、检察机关不介入，不仅不利于对被害人合法权益的保护，也不利于对这类侵占犯罪的打击。
4.在侵占依法破产或被撤销的国有企业、事业单位的财产以及应归国家所有的所有权不明的埋藏物的情况下，这一规定不利于保护国家财产所有权。
5.刑法对“其他告诉才处理的犯罪”都规定了告诉才处理的例外，如“但严重危害社会秩序和国家利益的除外”、“暴力干涉婚姻自由罪致使被害人死亡的除外”、“虐待罪致使被害人重伤、死亡的除外”，但对侵占罪的“告诉才处理”没有任何例外规定。这就意味着，只要是侵占罪，无论犯罪行为的情节多么恶劣，后果多么严重，都只能实行告诉才处理，这样规定明显不利于对重大公私财物的有效保护。
6.根据刑法第二百七十条的规定，构成侵占罪还必须具备数额较大的标准，而判定公私财物数额是否较大的依据是物价部门的估价。依据现行物价部门的规定，物价部门一般是不针对私人进行财物估价的。在这种情况下，如果没有公安机关、检察机关的介入，被害人就难以对财物损失作出准确的评估，直接影响到其行使诉权。
三、侵占案应采自诉与公诉并存方式
如前所述，将侵占案件一律界定为告诉才处理的刑事案件不利于对公私财产所有权及被害人诉权的保护，笔者建议在立法上应将侵占案件列为“被害人有证据证明的轻微刑事案件”。实际上，侵占案件的性质、侵害客体、复杂程度、证据表现等各方面都符合这类自诉案件的特点。
根据六部委《关于〈刑事诉讼法〉实施中若干问题的规定》第四条的解释，“被害人有证据证明的轻微刑事案件”包括八类犯罪案件，对于这八类犯罪案件，“被害人直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理，对于其中证据不足，可由公安机关受理的，应当移送公安机关立案侦查。被害人向公安机关控告的，公安机关应当受理”。这八类案件与侵占案件的共同之处是，犯罪性质有轻有重，侵害客体既有个人利益，又有公共利益，证据表现及危害程度都有一定的复杂性。正是基于这八类犯罪案件的上述特点，刑事诉讼法对其诉权的行使以及立案管辖方面的规定体现了两个显著特点
1.对上述八类犯罪行为中属于“被害人有证据证明的轻微刑事案件”，采取自诉与公诉并存，自诉优先，公诉补救。侵占案件也应该适用该原则，即对于侵占代为保管物以及被害人有证据证明的侵占他人遗忘物或埋藏物的行为，被害人基于对自己诉权的处分，可以优先选择是否提起自诉。而对于被害人没有足够证据证明是谁侵占了自己的遗忘物、埋藏物的犯罪并向司法机关主张权利的，可以由公安机关进行侦查，检察机关提起公诉，否则不利于对被害人诉讼权利的保护以及对侵占公私财产所有权犯罪行为的打击。
2.在上述八类犯罪行为中，对犯罪性质严重、社会危害性较大的，法律均规定了自诉的例外，如“故意伤害案件除重伤以外”，“生产、销售伪劣商品案和侵犯知识产权案中除严重危害社会秩序和国家利益的以外”等。侵占罪也完全有理由作出这样的例外规定，即当侵占罪涉及到其侵占对象为无主物或所有权归属不明之物时，由于无明确的被害人而无法告诉会导致国家利益遭受重大损失以及侵占的财物数额巨大，性质严重，考虑到其社会危害性，由公安机关进行侦查，检察机关提起公诉是完全必要的。
且在实践中一直适用死刑， 由此形成了大陆与港澳地区在死刑政策上的严重冲突。 这种冲突由于香 港澳门的相继回归、 “一国两制”的贯彻实施、 大陆与港澳地区的法律交往日趋频繁而变得更加明 显。文章认为，这种冲突既表现于法律层面，如对这类案件的管辖标准是采属地主义(行为地主义 或属地管辖原则)、 属人主义(或属人管辖原则)还是采用保护管辖原则;同时也表现于政治和文化层 面，如人权保护、对被告人的人道主义待遇等问题。其核心问题为“死刑不引渡(或不移交)、不协 助原则”是否应该或可以在我国内地与港澳地区之间的区际刑事司法协助中加以明确规定。 从尽可 能限制死刑适用的立场出发， 文章提出各方应该在中国的宪法与有关法律和港澳基本法、 港澳现行 法律的框架下就死刑案件的区际刑事司法协助作出专门的安排，在涉及死刑案件时以属地主义为 主、属人主义为辅并兼采保护主义(必要时考虑犯罪所侵害的法益是港澳地区的还是内地的，以此 进行区分，并对港澳地区居民予以特殊保护)，尽量避免或减少死刑的适用。
对于笔者这种过于天真的理想主义，当时就有了不同的观点。有学者认为，如果内地管辖的刑 事案件可能对被告人判处死刑时，香港、澳门的司法机关是否应当提供司法协助，应当分别不同情 况处理： 第一， 内地司法机关对于内地居民在内地实施的犯罪进行管辖， 即使可能判处死刑， 香港、 澳门的司法机关都应当根据请求提供协助。 第二， 内地司法机关对内地居民在香港或澳门实施的犯 罪进行管辖时，如果被告人可能被判处死刑，香港、澳门的司法机关是否提供司法协助，应当由香 港、澳门司法机关自行决定。第三，内地司法机关对香港、澳门居民在内地实施的犯罪进行管辖， 即使其犯罪可能被判处死刑，香港、澳门的司法机关也应当提供协助。第四，对于内地、香港或澳 门都有管辖权的跨境犯罪或者多地犯罪， 应当根据可能被判处死刑的犯罪行为在哪个法域实施的来 决定是否提供协助。总之主张，死刑不应成为不同法域之间进行刑事司法协助(如侦查协助、审判 协助和执行协助)的障碍。
二、目前形势
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距离上次的会议和文章，七年多时间过去了，废除死刑的香港、澳门地区犯罪率尤其是恶性犯 罪率并没有明显上升，社会治安稳定，由此可以推论，死刑的威慑效应再一次没有得到证明，香港 澳门也并没有因为废除死刑而成为内地犯罪分子的天堂。 原先预言的大陆与港澳地区在死刑政策上 的冲突， 似乎也没有因为“一国两制”的深入贯彻实施、 大陆与港澳地区的法律交往日趋频繁而变 得更加明显。对此，我们的分析是，关键在于大陆的死刑政策和司法实践发生了重大变化。
新中国成立后，根据毛泽东的“杀人要少，但决不废除死刑”、“必须坚持少杀，严禁乱杀” 的死刑思想 [1]，大陆奉行保有死刑但限制死刑的刑事政策。1979 年颁行的《刑法》和《刑事诉 讼法》从实体与程序两个方面对死刑进行了限制。但是在随后的犯罪上升势态的压力下，大陆《刑 法》逐渐增加了一系列的死罪，死刑适用的程序也有所放宽，一度使人们对大陆限制死刑的政策产 生怀疑。1997 年《刑法》修订时坚持了限制死刑的政策，取消了对某些财产性犯罪的死刑，但总 体而言，就目前和一个较远的未来看，大陆保有死刑的政策基本不变。 [2]然而事物总是发展变化 的。在改革开放政策的推动下，随着国家经济政治社会文化各项事业的飞速发展，大陆的死刑制度 也面临着深刻的变革。自 2004 年底以来，宽严相济的刑事政策开始发挥巨大的作用，使得保留死 刑但是严格限制死刑适用的政策得以进一步明确;2007 年 1 月 1 日死刑核准权回归最高人民法院不 仅统一了死刑适用的标准， 而且使死刑判决和执行的数量大为下降;而 2004 年 3 月宪法修正案所增 加的“国家尊重和保障人权”的规定，2006 年 10 月 11 日中国共产党第十六届中央委员会第六次 全体会议通过的 《中共中央关于构建社会主义和谐社会若干重大问题的决定》 则为死刑政策和死刑 制度的变革奠定了坚实的法理基础和政治基础。 限制死刑、 慎重适用死刑的政策在当前司法体制与 工作机制改革中始终被摆在非常突出的位置。
但是，大陆和港澳地区死刑政策、立法和司法的实际冲突是客观存在的。按照大陆《刑法》即 《中华人民共和国刑法》关于管辖权的规定和香港澳门基本法的规定，大陆《刑法》不适用于香港
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澳门 [3]。由此形成刑法管辖中的三个不同的“法域”(即大陆、香港特别行政区和澳门特别行政 区)，由于其死刑有无之差，导致三法域之间跨区域刑事案件(特别是依照大陆《刑法》可能判处死 刑的案件)的管辖冲突，其核心问题可以简化为“死刑不引渡(或不移交、不协助)原则是否应该或 可以在大陆与香港澳门之间的区际刑事司法协助的安排中加以明确。
而随着台海两岸形势的好转，祖国统一的前景似乎明朗了许多。一旦这一目标实现，一国两制 的政治模式也将扩展到台湾，“一国两制三法系四法域”的说法也一下子变得热门。我们认为，其 中的“一国两制”已无争议，但“三法系四法域”的说法仍然是需要斟酌推敲的。 [4]话虽如此， 一个不容回避的现实是，随着台湾的可能回归，在死刑的问题上，中国的情形无疑是更加复杂了。
台湾是中国领土不可分割的重要组成部分。 在一国两制条件下， 台湾地区法律(包括刑事法律) 也是中国法律体系中不可忽视的有机组成部分。 台湾地区的现行 《刑法典》 系南京民国政府于 1935 年制定颁布的《中华民国刑法》。1949 年，国民党兵败大陆、退守台湾后，台湾当局一直沿袭适 用该《刑法典》。50 多年来，该《刑法典》虽经 10 余次修订，但死刑作为最基本、最主要的主刑 之一种(“中华民国刑法”第 33 条主刑之种类)，仍在刑事立法中占有一席之地。在全球性的死刑 存废声中，台湾地区也深受影响而无法置身其外。在有关死刑的问题上，台湾民众与大陆民众同样 都浸淫在“治乱世，用重典”的传统观念中。因此，虽然早期曾有废除死刑的主张，但倡导者均会 遭到社会舆论的严厉批判。 台湾在早些年判处死刑的人数也相当的多， 曾经有过一年执行死刑的人 数高达一百多人的记录。后来司法单位修正了崇尚死刑的观念，采用了“慎杀”的态度，并由于修 改刑法大量减少唯一死刑， 近几年执行死刑的人数已明显下降。 依照台湾地区司法行政机关的统计： 1999 年全台湾执行死刑 24 人， 2000 年减为 17 人， 2001 年又减为 10 人， 2002 年再减为 9 人， 2003 年更减为 7 人，到 2004 年只有 3 人。台湾地区执行死刑的人数逐年下降，可明显看出台湾司法界 开始非常慎重地对待死刑。即使这样，台湾距离“废除死刑”还有很大的距离。 [5]
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由此可见，在“一国两制三法系四法域”的构想中，香港澳门已经成为“死刑天堂”，而海峡 两岸的大陆与台湾仍然保留并适用着死刑。当然，比较以后也会发现，海峡两岸的死刑制度也有较 多的区别：
台湾地区的现行《刑法》及单行《刑法》中共有死刑罪名 160 个，其中绝对死刑 65 种，相对 死刑 95 种。海峡两岸方面的死刑规定的罪名共同点在于危害国家安全犯罪、侵害国民的宪法及法 律之权利犯罪、经济犯罪。其不同点在于：
1.大陆刑法基本上没有普通刑法典和特别刑法同时对某一犯罪规定死刑。 但是台湾地区 《刑法》 不同，如第 347 条第 1 项之意图勒赎而掳人者，则死刑、无期徒刑或七年以上有期徒刑。在第 2 项因而致人于死或重伤者，处死刑或无期徒刑。第 348 条(掳人勒赎罪之结合犯)规定：犯前条第 1 项之罪而故意杀被害人者， 处死刑。 犯前条第 1 项之罪而对被害人强制性交者， 处死刑或无期徒刑。 可是在《惩治盗匪条例》中又规定第 2 条又有死刑。因此，台湾地区目前有一位法官认为台湾现行 的《惩治盗匪条例》已于大陆时期废除了，为何还可以使用该条例，明显违法，遂申请“大法官会 议解释”而暂时停止适用。
2.大陆刑法对经济犯罪和侵害他人的财产犯罪规定的死刑较多，例如：大陆现行《刑法》第三 章“破坏社会主义市场经济秩序罪”共有 11 条罪名;第四章之“侵害财产罪”共有 14 条罪名;第八 章“贪污贿赂罪”，共有 15 条，均规定有死刑。而在台湾地区的刑法里并没有规定，但是依“贪 污治罚条例”第 4 条之规定，有下列情形之一(1.盗卖、侵占或窃取公用器材、财物者。2.盗卖、 侵占或窃取公粮者。3.藉势或藉端勒索、勒征、强占或强募财物者。4.建筑或经办公用工程、或购 办公用品、物品，浮报价额数量，收取回扣或有其他舞弊情事者。5.以公用马匹、驮兽、船艇、舟 车或航空器装运违禁物品或漏税物品者。6.对违背职务之行为，要求期约或收受贿赂，或其他不正
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利益者)者，处死刑、无期徒刑或十年以上有期徒刑，除死刑外，得并科十万元以下罚金。由上述 可见，海峡两岸对于死刑的执行在经济及财产方面观念上有很大的差异。
台湾地区的刑法学者也有死刑存废之争， 惟大部分学者赞成废除， 但是大部分民众基于治安日 益败坏，不赞成废除死刑，因此，台湾当局在众怒难犯之下，不敢贸然废除死刑。 [6]
虽然两岸都有死刑，而且存在死刑合作的事实 [7]，但是毋庸讳言，近年来，台湾地区的死刑 立法和司法改革已经明显走在了大陆的前面。
三、未来展望
1.如何看待港澳的死刑天堂
在海峡两岸的立法大量存置死刑的情形下，香港澳门废止死刑已逾十年，无疑成为“死刑天 堂”。死刑天堂意味着，死刑(对于一切犯罪，在任何时期)已经被立法彻底废止，而且也无可能被 恢复;不仅香港澳门的居民免受死刑的恐怖，而且在港澳生活的其他中国公民、外国人也可能因为 死刑犯不引渡(不移交、不协助)原则而免于一死。“中华人民共和国特别行政区”成为“无死刑 区”，其意义是多重的：对于本地居民的意义自不待言;而对于全中国而言，这标志着中国的死刑 废止事业取得了局部性的胜利。 香港澳门的实践也再一次证明了死刑的无益， 证明了中华文化背景 下废除死刑的可行。
大陆与香港澳门在死刑政策与制度上的冲突是一国两制框架下的法律冲突， 尤其表现为跨区域 的死刑案件管辖的冲突，例如多年前的张子强案件、李育辉案件等的管辖问题。它不同于国与国之 间的法律冲突，因为这种冲突具有“内国性”，但同时又具有一定意义上的“涉外性” [8]，因为
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港澳分别与某些国家签署有“引渡协议”，内中已经明确了“死刑不引渡原则” [9]。如果香港澳 门在涉及死刑的案件上的态度因为大陆或其他国家而有区别对待，也可能遭到外部社会的批评。
这种冲突既表现在法律层面， 如对这类案件的管辖标准是采属地主义、 属人主义还是采用保护 主义，同时也表现在政治和文化层面，如人权保护、对被告人的人道主义待遇等问题。以往对港澳 与大陆刑事法律冲突的探讨主要围绕着刑事管辖权等技术问题， 而对这些案件的当事人如被告人的 权利保护、对被告人是否判处并执行死刑所关涉的人权问题、对被害人权利的救济等考虑不够，因 此对此问题的讨论较为简单。
这种冲突由于其性质的特殊，不仅对中国大陆而且对香港澳门的刑事司法也产生了直接影响， 甚至还影响“一国两制”的具体实施，对中国的国家主权和香港澳门的高度自治也有直接的关系。 除了对中国大陆和香港澳门及其相互之间的影响外，这种冲突还具有国际影响。
仅就刑事司法而言，冲突对中国大陆、港澳具有互动性影响。对中国大陆来说，香港澳门的死 刑废除已成既定事实， 作为中国领土的一部分， 香港澳门在这方面的实践将为主张在中国大陆废除 死刑的论者提供实证的材料和依据，有可能影响大陆的死刑政策和死刑制度改革;如果大陆在跨区 域的可能判处死刑的案件管辖上坚持主权原则而排除“死刑不引渡(或不移交、 不协助)”原则的适 用，则会影响到香港澳门的司法独立，影响香港澳门的高度自治。同理，若香港澳门过于强调自己 的自治和司法独立，又会殃及“一国两制”中的“一国”这一大前提;若香港澳门一味顺从“一 国”而忽视“两制”，变相地或“曲线救国”式地假手大陆司法机关对某些案犯判处或执行死刑， 则有违其法治原则和废止死刑的政策，也有违“一国两制”的基本涵义 [10]。
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中国大陆与香港澳门在死刑政策上的冲突，对于国际范围的废除死刑运动也有着重大的影响。 香港澳门与中国大陆有着割不断的文化渊源， 其废除死刑的实践也会对国际范围的死刑存废之争提 供有说眼力的依据。这种冲突的妥善解决对于中国大陆、香港澳门的国际声誉也有很大影响。
如前所述， 由于大陆和港澳在死刑政策上的区别， 死刑案件的区际刑事司法协助较之一般刑事 案件更为复杂和困难，对此问题的探讨也就尤其重要。我们认为，“一国两制”始终是处理大陆与 港澳之间法律冲突所必须遵循的基本原则， 要维护国家的主权和领土完整， 同时又要切实贯彻港人 治港与澳人治澳的方针，充分尊重香港澳门人民就其政治、经济、社会、法律等制度所作的选择; 同时要体现保护人权的思想。 双方应该在中国的宪法与有关法律和香港澳门基本法、 香港澳门现行 法律的框架下就死刑案件的区际刑事司法协助作出专门的安排， 如在刑事管辖分工上以属地主义管 辖为主，属人主义管辖为辅(即对大陆和港澳的相互派驻人员的职务犯罪确定由派驻方管辖)。
在涉及大陆与港澳之间移交嫌犯尤其是依照大陆刑法可能判处死刑的嫌犯的情况时， 是否要在 区际刑事司法协助的协议中明确“死刑不引渡(或不移交)、 不协助”原则， 现在大陆与港澳法学界 有不同意见。
一种意见是不能在区际刑事司法协助协议中明确该原则。 理由是因为这里所涉及的不是国家之 间的引渡，而是一国内部的不同区域之间的案犯移交;其也不符合相互尊重原则 [11]。
我们的意见是，在涉及死刑案件时以属地主义为主、属人主义为辅兼采保护主义(必要时考虑 犯罪所侵害的法益是港澳的还是大陆的，以此进行区分，并对港澳居民以特殊保护)，尽量避免或 减少死刑的适用。就大陆而言，如果要移交的是在港澳犯罪的港澳居民，遵从属地主义;如果要移 交的是在港澳犯罪的大陆公民，仍从属地主义。这就意味着排除大陆对其判处或执行死刑的可能。 如果要移交的是在大陆犯罪的港澳居民，若其侵犯的是港澳法益，应该移交;如果要移交的是在大
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陆犯罪的大陆公民，则予以拒绝。就港澳而言，如果要移交的是在港澳犯罪的大陆公民，若其侵犯 的是港澳法益， 不予移交;如果要移交的是在港澳犯罪的港澳居民， 不予移交;如果要移交的是在大 陆犯罪的港澳居民，不予移交;如果要移交的是在大陆犯罪的大陆公民，由港澳司法机关自主决定 移交与否。 比较麻烦的是外国嫌犯的问题。 如某外国公民在中国大陆实施了依照大陆刑法可能被判 处死刑的犯罪后又逃匿到香港或澳门， 而该外国恰与香港或澳门签订有引渡协议， 在中国主张管辖 权的时候， 香港澳门应该如何应对?若同意向大陆移交， 则有违港澳已经与外国达成的协议;若加以 拒绝，则有冒犯中国主权或管辖权之嫌。我们的意见是，既然香港澳门政府与外国签订的条约协议 等已经得到了基本法的确认和中央政府的认可， 可以视作中央政府认同香港澳门与外国所签协议中 的“死刑不引渡”原则， 因此在大陆没有作出不判处或不执行死刑的保证的情况下， 香港澳门可以 拒绝向大陆移交。因此，这里所谓的保护主义，既是强调法益保护，更主要是为了强调对于生命权 的保护。
2.如何看待台湾的死刑改革
大陆与台湾都在立法上保留了死刑，表面看似乎比较一致。但是实事求是地说，台湾的死刑政 策、死刑立法动向和司法实践已经明显领先于大陆。
继 2005 年大幅度修正《刑法》并提出“渐进式废除死刑的目标”后，台湾的死刑立法与司法 改革取得了明显的进步。据台湾《联合晚报》报道，新任台当局法务部门负责人上任后，首要面对 的死刑存废问题目前仍待共识形成。台法务部门去年曾委托“中研院”研究废除死刑及替代方案， 研究结论建议可采死缓制度、终身监禁等替代方案。研究也建议制定“特殊无期徒刑”，将现行无 期徒刑的假释门槛，从现行的 20 年提高到 30 年，同时将特殊无期徒刑分成甲、乙两类，甲种不受 减刑、“大赦”影响，至于乙种则可获假释。据台“中研院”研究报告指出，最近 10 年有关废除
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死刑的民调，不赞成的百分比高达 7 成，最高为 79%，最低也有 63%;至于赞成废除死刑的比率，最 高出现于 2006 年的 21%，2000 年时赞成比率一度低到 9%。 [12]在立法进展迟缓的同时，台湾的 死刑司法进展明显。从 2005 年至今，台湾已有四年没有执行死刑，台湾“法务部”长期以来坚持 逐步废除死刑的政策， 已经采取很多阶段性的积极措施， 包括将法定唯一死刑之罪修改为相对死刑、 提高无期徒刑假释门槛、并且修正审核死刑案件执行实施要点，让声请再审、非常上诉或者释宪的 死刑定谳个案暂缓执行，以求真正的严谨。
至于海峡两岸的死刑合作，因为大陆与台湾地区各自在立法上保有死刑而具有了一定的便利。 从目前的情形看， 台湾方面对于大陆就台湾居民因为侵害生命权、 贩卖毒品等极其严重犯罪而判处 并执行死刑是基本认可的。
而因为两岸长期分离、台独分裂主义活动加剧而导致的相当数量的“内乱”(“台湾地区《刑 法》”)、“间谍罪”被判处、执行死刑无疑是一种“死刑对抗”，即两岸以死刑作为表征敌对关 系的工具。这固然是犯罪人个人的不幸，难道就不是我们中华民族的悲哀么?因此，两岸统一不仅 是国家民族之大幸，也是减少死罪、削减死刑的有效途径。
3.“一国两制三法系四法域”的死刑废止前景
在中华大一统的愿景中， 在中华民族伟大复兴的理想中， 我们法律人还希望加上中华法系的复 兴梦——当然不是那个“诸法合体、民刑不分、严刑峻罚”的旧中华法系，而是一个先进、文明、 发达、完备的新中华法系!
与此对应的是，在大中华政治共同体中，我们希望废止死刑。现在不行，就力争将来;速成不 行，就力推渐进;全盘不行，就力取局部;全部犯罪不行，就先废部分犯罪的死刑。无论从什么意义
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上讲，废止或者减少死刑都是时代潮流和世界潮流;由此，在“一国两制三法系四法域”的格局中 讨论死刑政策立法的协调、 探讨死刑的废止或限制就不只具有中国意义， 而且具有时代意义和世界 意义。
我们认为，死刑问题既是中国的内政问题，同时也是事关国家形象的国际问题，因为人权的理 念使得死刑成为国际社会普遍关注的问题。 近年来中国和西班牙、 法国等已经全面废止死刑的欧盟 国家签订“引渡条约”时均明确规定了“死刑不引渡”原则，这不仅反映了中国死刑政策的渐变， 也折射出中国对待国际社会潮流趋势的态度。
死刑的废止与社会制度无关。从目前的情形看，两岸四地的死刑状况与社会制度有一定关联， 因为一个中国框架下的社会主义与资本主义的“两制”中， 实行资本主义制度的香港澳门已经废止 了死刑， 而同样是资本主义的台湾目前暂停了死刑。 但事实上， 资本主义的香港澳门可以废除死刑， 中国共产党人在历史上也不止一次地提出要废除死刑，认为废除死刑有利于社会主义的建设事业。 [13]
从共产党人废除死刑的理想回到少杀慎杀、严格限制并减少死刑的现实立场，我们认为，香港 澳门废除死刑以后的犯罪治理实践不仅能为主张在中国大陆废除死刑的论者提供实证的材料和依 据， 而且能够给大陆的犯罪治理以更多的借鉴和启发， 而台湾地区渐进式废除死刑的目标的提出和 近年的努力无疑也将是大陆死刑制度改革的最好参照。
考虑中国死刑制度的变革，不能仅着眼于中国大陆。如果从大中国的视域来看，并非每个区域 都笼罩在死刑阴影之下：香港没有了死刑;澳门不仅废除了死刑，而且废除了无期徒刑，台湾也在 努力修改死刑立法并在司法上暂停适用死刑。 如果从这些地区废除或者暂停死刑后的实际社会状况
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来看， 曾经认为如果废除死刑会使社会变得一团糟的观念已被否定， 认为死刑在中华文化根深蒂固 因而难以废除的观点也要大打折扣。
而谈论中国传统的死刑文化， 也不要采用一刀切的方式， 即只看到以大汉族为代表的法律传统， 而忽视了中华民族的复杂性、多样性和广泛性。就汉人“杀人偿命”的传统而言，西南西北的很多 少数民族如藏族就不认可，他们认可赔命价。为此，我国的《宪法》、《民族区域自治法》第 5 条以及《刑法》第 90 条均允许少数民族自治地方基于民族习惯而进行必要的法律变通，前提是要 受国家的领导和监督并符合宪法和刑法的基本原则和精神，不能脱离国家整个法制的轨道。
总而言之， 在“一国两制三法系四法域”的语境下， 中国已经是一个部分废止了死刑并正在努 力全面限制死刑的国家。从两岸四地互动影响、多民族文化交融、国际国内交流促进的趋势看，尽 管中国的死刑改革之路会困难重重，但我们坚信，中国废止死刑的前景是非常乐观的。
注释:
[1]参见赵秉志：《毛泽东死刑思想研究》，载《法学家》2001 年第 4 期，第 15—21 页。
[2]2005 年 3 月 14 日在十届全国人大三次会议举行的记者招待会上，温家宝总理在回答德国 记者关于死刑问题时表示： 中国正着手进行司法制度的改革， 包括将死刑的核准权收回到最高人民 法院。出于我们的国情，我们不能够取消死刑，世界上一半以上的国家也还都有死刑制度。但是， 我们将用制度来保证死刑判决的慎重和公正。http： //https://www.doczj.com/doc/5218016829.html,/newscenter/2005-03/14/Content-2696724.htm.访问日期： 2009 年 3 月 21 日。
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[3]《中华人民共和国刑法》第 6 条第 1 款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法 律有特别规定的以外，都适用本法。”
[4]兹事体大，鉴于本文主题和篇幅难以容纳，容另文探讨。
[5]参见谢启大：《台湾地区的司法状况及法律改革》，http： //https://www.doczj.com/doc/5218016829.html,/article/819158.Html。
[6]刘金林：《海峡两岸死刑制度之比较研究》，载《法学评论》1999 年第 6 期。
[7]参见新华网 2008 年 3 月 28 日。2007 年 6 月 26 日，昆明市中级人民法院对钟万亿、钟溪 洲、王俊鹏、刘文嵩等四名台湾籍犯罪嫌疑人在大陆非法走私、贩卖、运输毒品海洛因案作出一审 判决。 该案主犯钟万亿被判处死刑;钟溪洲被判处死刑， 缓期两年执行;其余两名从犯被判处有期徒 刑十五年。该案的成功侦破，是海峡两岸首次开展打击毒品走私犯罪实质性协作配合的成功范例。 被告人钟万亿及其代理人认为， 在本案中， 适用法律问题是案件的关键所在。 “在整个犯案过程中， 毒品都是从泰国直接运送到台湾， 根本就没有通过中国大陆的境内。 ”“案件中所指控的犯罪事实 不在我国现行刑法的调整范围之内，因不同的区域有不同的法律体系。”钟万亿的代理人说，台湾 是中国的一部分，但考虑到目前的现实，本案可以依照海峡两岸的一些成功经验来处理，比如将钟 万亿遣返回去。另外，公诉机关没有证据证明钟万亿接触和控制过任何毒品，庭审中四名被告人一 致翻供，也证明侦查机关证据不足;最后，作为此案的物证(毒品)，至今没有出现在法庭上，因此 此案重要证据的形式和内容都不够充分。针对以上说法，公诉机关却提出了不同的意见。其认为， 台湾是中国的一部分，本案在适用法律方面完全不必要再争执，至于一审判决的定罪量刑，公诉机 关则认为法院认定事实清楚，证据确实充分，罪名认定及量刑准确适当。
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[8]假定某外国公民在中国大陆实施了依照大陆刑法可能被判处死刑的犯罪后逃匿到香港或澳 门，而该外国恰与香港或澳门签订有引渡协议，香港或澳门的应对就具有了“涉外性”。
[9]例如香港已经与澳大利亚、加拿大、印度、印度尼西亚、荷兰、新西兰、菲律宾、新加坡、 英国和美国签订了引渡协议。根据这些协议的规定，在香港，如果根据请求方的法律，被引渡者的 罪行可能会被判处死刑， 除非引渡方向被请求方提供不适用死刑的足够保证， 或者保证即使被判处 死刑也不执行，否则被请求方将拒绝引渡。
[10]例如对中国广州审判并枪决张子强一案， 香港汪子严先生即认为， 中港是用“一国两制” 玩死“大富豪”，参见香港《信报》：1998 年 8 月 31 日汪子严先生的同名文章。当然，对于此类 做法的另一种解读是， 为了维护香港澳门回归之初的社会稳定， 防止其成为各类罪犯特别是内地犯 罪分子的“避风港”，适当加强港澳与内地的司法合作，也是合乎情理的。
[11]参见赵国强： 《关于内地与香港相互移交犯罪嫌疑人的几点思考》，载单长宗等主编《新 刑法研究与适用》，人民法院出版社 2000 年版，第 811—818 页。
[12]参见 2008 年 6 月 3 日中国新闻网。
[13]参见卢建平：《从政策上控制死刑》，载《人民检察》2006 年第 17 期。
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自诉案件 第一百七十条【范围】自诉案件包括下列案件： （一）告诉才处理的案件； （二）被害人有证据证明的轻微刑事案件； （三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。 《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第一百八十六条人民法院受理的自诉案件必须符合下列条件： （一）属于刑事诉讼法第一百七十条、本解释第一条规定的案件； （二）属于本院管辖的； （三）刑事案件的被害人告诉的； （四）有明确的被告人、具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据。 人民法院受理刑事诉讼法第一百七十条第（三）项规定的自诉案件，还应当符合刑事诉讼法第八十六条、第一百四十五条的规定。 第一百八十七条本解释第一条规定的案件，如果被害人死亡、丧失行为能力或者因受强制、威吓等原因无法告诉，或者是限制行为能力人以及由于年老、患病、盲、聋、哑等原因不能亲自告诉，其法定代理人、近亲属代为告诉的，人民法院应当依法受理。 因前款规定的原因，被告人不能告诉，由其法定代理人、近亲属代为告诉的，代为告诉人应当提供与被害人关系的证明和被害人不能亲自告诉的原因的证明。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》 ４．刑事诉讼法第一百七十条第二项规定由人民法院直接受理的“被害人有证据证明的轻微刑事案件”是指下列被害人有证据证明的刑事案件： （一）故意伤害案（轻伤）；
（二）重婚案； （三）遗弃案； （四）妨害通信自由案； （五）非法侵入他人住宅案； （六）生产、销售伪劣商品案件（严重危害社会秩序和国家利益的除外）； （七）侵犯知识产权案件（严重危害社会秩序和国家利益的除外）； （八）属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可以判处三年有期徒刑以下刑罚的其他轻微刑事案件。 上述所列八项案件中，被害人直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理，对于其中证据不足、可由公安机关受理的，应当移送公安机关立案侦查。被害人向公安机关控告的，公安机关应当受理。 伪证罪、拒不执行判决裁定罪由公安机关立案侦查。 第一百七十一条【审查】人民法院对于自诉案件进行审查后，按照下列情形分别处理： （一）犯罪事实清楚，有足够证据的案件，应当开庭审判； （二）缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。 自诉人经两次依法传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，按撤诉处理。 法庭审理过程中，审判人员对证据有疑问，需要调查核实的，适用本法第一百五十八条的规定。 《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》 第一百八十八条对于自诉案件，人民法院经审查有下列情形之一的，应当说服自诉人撤回起诉，或者裁定驳回起诉：
法庭质证证据审查要点 关于证据的三个属性质证： 一、证据的合法性。 1、形成证据内容的个人或单位应当符合法律的要求。如：《民事诉讼法》第79条第2款规定，不能正确表达意志的人，不能作证。伤残鉴定结论由不具有鉴定资格的鉴定机构或鉴定人的也不具有合法性。 2、证据的形式符合法律的要求。如：最高人民法院关于适用《民事诉讼法若干问题的意见》第77条规定：单位向法院提交的证明文书应当有单位负责人签名或者盖章，并加盖单位印章。否则，即属于证据形式不合法，不能作为证据适用。 3、证据的取得方法符合法律的要求。如：证言系当事人用暴力胁迫的方式取得;盗窃取得;贿赂诱买取得;再如：最高法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见第70条规定：“人民法院收集调查证据，应由两人以上共同进行，调查材料要由调查人、被调查人、记录人签名或盖章”。 4、证据经过质证程序 最高人民法院“证据规定”第47条规定，证据应当在法庭上出示。由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据，经审判员在庭审中说明。可以作为认定事实的依据，没有经过质证的证据，也不能作为认定案件的依据。 二、证据的客观性。所谓证据的客观性，又称为证据的真实性，指证据应当是对案件事实真实准确的反应。 三、证据的相关性。所谓证据的相关性，又称证据的关联性，指证据与案件事实之间存在内在必然的联系。（注意证据的完整性例如对方提供的卷宗是否完整） 索赔证据质证实务 一、身份质证1、当事人的户口本、身份证、户籍证明(核对原件：防止当事人虚假或多增抚养费要求);单位的相关(法人营业执照副本原件，年检证明等) 二、事故认定书质证 最高人民法院副院长黄松有2003年3月26日在全国民事审判工作座谈会上就指出：“法院在审理交通事故损害赔偿案件时，要正确对待公安交通管理部门的责任认定。公安交通管理部门的责任认定实际上是对交通事故因果关系的分析，是对造成交通事故原因的确认。要避免将公安交通管理部门的责任认定简单等同于民事责任的分担，应将其作为认定当事人承担责任或者确定受害人一方也有过失的重要证据材料。”交管部门根据调查结果做出的事故认定，应作为人民法院审理交通事故案件的重要证据，但不能作为法院分配民事损害赔偿责任分配的依据。法院在具体审理案件时应根据案件事实结合公安机关交通管理部门制作的现场勘察、技术分析和鉴定、在事故发生后第一时间向当事人做出的调查笔录等材料对事故认定书予以全面审查认定。 在交通事故损害赔偿诉讼中，交通事故认定书的真实性、合法性和关联性，都要通过开庭审理时的质证、认证过程予以审查，双方当事人均可以提出相反的证据否定其效力，对于公安交警部门所认定的事实与客观事实不符，以及其认定当事人在交通事故中的责任大小确有错误的，人民法院可以依法予以纠正或不予采纳。交通事故认定书主要包括交通事故的基本事实、成因及当事人的责任三部分，如果在质证过程中，当事人有证据足以推翻其认定的事实，或者有足够的理由认为其成因分析和责任分配违背了科学原理、社会常识和生活逻辑，人民法院就应该确认该认定书无效或部分无效。 三、损害事实的质证 1、直接财产损失的证据质证。直接损失包括车辆损失、货物损失、随身携带物品的损失以及对损失进行评估的费用，《道路交通事故处理程序规定》第六十五条交通警察调解道路交通事故损害赔偿，按照下列程序实施：（四）计算损害赔偿的数额，确定各方当事人各自承担的比例，人身损害赔偿的标准按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定执行，财产损失的修复费用、折价赔偿费用按照实际价值或者评估机构的评估结论计算；证明车辆损失的证据包括：车辆定损单和车辆损费数据，两者必
篇一：应用文写作——诉状文书 第六章诉状文书 第一节起诉（反诉）状 “标语”式投诉说明维权素质缺失 一、工作任务 基本情况：20×4年8月17日，公司与李××签订房屋租赁合同，约定李××将其位于本市新民路83号488平方米的第四层楼房租赁给公司经营ktv歌厅，年租金20万元，租期自20×4年8月18日至20×8年8月17日。如李××违约，向公司支付违约金20万元，赔偿4年的房租；如公司违约，向李××支付违约金20万元，房屋装修部分归李××。合同签订后，公司向李××支付一年租金，将房屋装修成歌厅经营。20×5年8月，公司依约支付第二年租金。 二、文稿审核 文稿1民事起诉状 民事起诉状① 被告：新天恒大有限责任公司(仲裁被申请人) 事实与理由： 20××年11月26日，原告入职被告单位，任写字楼1-3楼保洁工。自入职工作至20××年6月7日，被告每月支付原告工资×00元，高位作业保健费80元。20××年6月7日，被告将原告无故辞退，但未给予任何经济补偿。在原告为被告工作的近9年里，被告长期让原告超时加班但从未支付加班工资。在被告单方解除劳动合同后，原告曾多次要求被告按法律法规支付经济补偿金、补缴五险一金，但被告拒绝任何补偿。 鉴于上述事实，原告认为，被告的行为已经严重违反了劳动法，严重损害了原告的合法权益。 证人姓名和住址，证据和证据来源： 2 证人李×的书面证言，证明原告20××年11月入职被告单位的事实。 3 证人赵×的书面证言，证明原告在职期间每天工作11小时、做六休一、从未领取加班工资的事实。 此致
××市××区人民法院⑥ 附：本起诉状副本1份⑦ 起诉人：刘×× 20××年×月×日⑧ 实训任务：审核民事起诉状 ①标题。 ②原告和被告基本情况。 ③诉讼请求。 ④事实与理由。 ⑤证据名称。 ⑥受诉法院名称。 文稿2刑事自诉状 刑事自诉状① 案由和诉讼请求： 事实和理由： 20××年×月×日约20时，自诉人和合作伙伴鲁××在被告开办的酒吧洽谈业务，签订合同之后，鲁××依约付给自诉人5万定金。约22时，我们买单离去。10分钟后，自诉人突然想起内装58000多元现金（其中有鲁××付的5万定金）、3张发票，一张借条、一份合同的小提包遗忘在××酒吧吧台。自诉人立即和鲁××返回酒吧询问，被告声称未见到小提包。自诉人当面表示，如交出小提包，愿意重谢，被告仍坚持说没有捡到。通过调查，酒吧当值服务员李×告知自诉人见老板捡到了一个黑色小提包。第二天晚上自诉人拜托被告的朋友文××前去劝说，被告再次否认。 自诉人认为，被告将他人的遗忘物非法占为己有，数额较大，拒不交出，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第270条，已构成侵占罪。 证据和证据来源，证人姓名和住址： 1 证人鲁××（自诉人合作伙伴）的书面证言，证明5万元定金及被告非法侵占财物属实。 2 证人李×（被告的酒吧当值服务员）的书面证言，证明被告拾到黑色小提包的事实。
浅谈民事审判方式改革中的举证与质证 提要：在审判实践中，笔者感到，审判方式改革中的举证、质证、认证仍是个需要认真探索的课题。特别是如何准确把握当事人举证与法官的调查取证之间的情况界限是一个关键问题。笔者在此结合审判实践工作，谈谈自己几点粗浅的看法，求教于同行。 一、关于对民事审判方式的几点反思 民事审判方式改革之前，法官对证据的收集、调查大包大揽，而当事人处于相对消极被动状态。这种过于倚重法官职权作用的审判方式存在着明显的弊病： 第一，不利于法官公正审判。主观上，法官包揽收集、调查证据的工作是为了查明事实真相，保护当事人的合法权益。但是，一旦法官在证据的收集、调查中投入太多的精力，他就很难对自己收集的证据保持超脱状态，也很难改变预先根据这些证据得出的结论，由此形成的判决就不容易做到客观公正。 第二，不利于培养人民群众对法院的信任。即使法官根据自行收集、调查的证据做出了客观公正的判决，但当事人双方对这些证据并不了解，对其客观性心存怀疑，庭审调查、辩论又仅仅是走走过场，故对判决结果难以信服。 第三，影响法院的工作效率。法院的工作以审理判决为核心，如果把大量的精力投入调查收集证据，势必大大影响整个审判工作的效率。面对日益增多的民事经济案件，法院将不堪重负。 第四，当事人易对法院产生依赖心态及诉讼惰性。在诉讼开始后，当事人往往心安理得地等待法院替自己查明案情;而当其一但败诉，或指责法院未深入调查，或指责法院偏袒对方，却
从未反省自己的诉讼请求是需要必要证据支持的。当然，作为诉讼参与人其也确实无从得知法官定案的证据来源。 由此可以看出，述审判方式已不再适应当今改革开放的社会形势，亦难与国际上通行的审判方式相接轨，更不利于培养广大人民群众用法律保护自己合法权益的主动性与积极性。审判的公开性、公正性难以得到真正的体现。 鉴于以上问题，民事审判方式开始由纠问式向辩论式过渡。这一审判方式要求法官尽量保持中立，不再承担主要的查证责任，改由诉讼当事人承担主要举证责任，即提出诉讼主张的一方当事人有责任就其所主张的事实予以最充分的证明。不举证或举证不力的一方承担败诉风险。在庭审方式中，改由当事人示证，双方质证，法官听证认证。上述审判规范的改革有利于革除旧的审判方式的弊端，极大地提高了审判的透明度与当事人参与诉讼的主动性与积极性，无疑是人民司法的一大进步。但是，由于我国现阶段广大公民的法律意识并不尽如人意，特别是一些当事人利用法官只听证，不主动取证这一制度的变化在庭审过程中表现出一些值得注意的行为倾向。例如有些当事人在诉讼代理人的参与下向法庭提供伪证，伪证的形式也不仅仅限于证人证言，还有一些由有关部门出具的证明文件等书证。在这种情况下，关于法官是否应参与调查取证，有一种意见认为，应当取消法官调查取证的权利，完全保持中立状态;在庭审过程中，法官只听证、认证而不参与质证。这样做可以保证法律上的公正，即只承认证据形式上的真实，而客观上是否真实并非法官所追求的目标。笔者认为，上述这种主张存在着明显的弊病：第一，不利于查明事实真相。以笔者承办的案子为例，如果法官完全不参与调查取证，仅要求当事人凭个人的能力去对抗法人所出具的虚假证明材料无疑难度是非常大的。而法庭仅凭一方提供的虚伪证据定案，又势必有失执法公正。第二，鼓励了在诉讼中弄虚做假的行为。以此种方式投机胜诉者，如以此为“经验”再行讼事或加以推广，如败诉方亦从中吸取“教训”，学着做假，
举证、质证提纲 举证提纲、质证提纲 公诉人应围绕下列事实进行： （一）被告人的身份； （二）被告人的刑事责任能力； （三）被指控的犯罪事实，包括被告人实施犯罪行为的时间、地点、方法、手段、结果等； （四）犯罪集团或者其他共同犯罪案件中各被告人在犯罪中的作用和应负的责任； （五）被告人实施犯罪行为时的主观状态（故意或者过失以及行为的动机、目的）；（六）法定从重或者从轻、减轻以及免除处罚的情节； （七）犯罪对象、作案工具的主要特征，与犯罪有关的财物的来源、数量以及去向； （八）与定罪量刑有关的其他事实 在举证每一个证据前应作说明如下：“现在公诉人向法庭出示（宣读或播放）的是本案的XX证据。该证据是杭州市滨公安局（或检察院）于X年X月X日在XX地方依法收集（或提取），主要证明本案的XX事实（或情节）。”然后举证。质证后，公诉人继续出示（宣读或播放）证明同一犯罪事实的证据。 每一证据出示、宣读或播放结束时，公诉人应说：“本案的XX证据已出示（宣读或播放）完毕。” 第一组证据，书证：受理案件登记表，证实案件来源；抓获经过，证实被告人的归案时间和经过； 第二组证据：鸿安网吧现场监控资料等视听资料，证实抢劫案事实发生及现场情况； 第三组证据，书证：武警杭州医院急诊科抢救病案记录，死亡通知书，证实被害人牛X强被捅伤后的入院抢救无效死亡；
第四组证据：扣押物品清单，机动车信表，证实从被告人处扣押的作案工具：车牌号为浙A-P5U××的黑色北京现代轿车，一部白面棕底诺基亚N95手机,黑框眼镜一副； 第五组证据：户籍证明，证实被告人身份情况，与刚才在法庭上查明的一致；第六组证据：证人戴X海的证言，证实其目睹案发的详细经过； 第七组证据：证人刘X杰的证言及辨认笔录，证实其目睹案发的详细经过；并证实确认当时行凶之人为被告人； 第八组证据：证人赵X华的证言，证实其目睹案发的详细经过； 第九组证据：证人韦X娇的证言，证实其目睹案发的详细经过； 第十组证据：被害人虞X鹏的陈述，证实其被被告人吴X慧，覃X璋伙同另一犯罪嫌疑人覃X庆，三人用持刀进网吧抢劫的事实和经过； 第十一组证据：被告人吴X慧的辨认笔录，证实其辨认出其他犯罪嫌疑人的真实身份；并证实被告人作案的地点； 第十二组证据：被告人覃X璋、吴X慧的供述和辩解，证实其伤害被害人的起因、事实和经过； 第十三组证据，鉴定结论：杭州市公安局司法鉴定中心DNA鉴定书、法医学尸体检验鉴定书，，证实受害人受损伤程度为重伤，胸腹部遭锐器刺戳致使心脏、脾脏及左肾破裂，即兴大失血死亡； 第十四组证据：勘验检查笔录：现场指认笔录及照片，证实案发现场概貌。 所有证据出示完后，公诉人说：“本案的有关证据现已全部出示完毕，以上证据足以证实起诉所指控的犯罪事实和情节，请法庭充分考虑并依法采纳。”
房屋侵权起诉状范本 原告： 身份证号： 住址： 电话： 被告： 身份证号： 住址： 电话： 诉讼请求： 1、判令被告停止侵权，立即搬出原告所有的房屋 ——_______市_______村___栋___号房； 2、判令被告支付离婚生效之日______年___月___日起至被告搬出上述房屋之日止的租金（根据_________房屋租赁指导租金标准，暂计至______年___月___日为人民币______元，应计至被告实际搬出之日为止）； 3、判令被告承担本案全部诉讼费用。 事实和理由： 原告于______年___月___日与______签订《_______市安居房买卖合同》，购买_______市_______村___栋___号房（简称“该房
”），购房合同于______年___月___日经_________人民政府住房制度改革办公室批复生效，原告于______年___月___日、 ______年___月___日、______年___月___日以自有资金分三次付清全部房款，并于______年___月___日获得房产证。 ______年___月，原告与被告相识，并于______年___月___日登记结婚，婚后共同居住在该房内。后因双方感情不和，原告于______年___月搬离该房，并于______年___月___日向_________区人民法院提起离婚诉讼，经审理，_________中级人民法院于______年___月___日终审判决原告与被告离婚，离婚判决书于______年___月___日生效。判决生效后，原告多次要求被告搬出该房，但被告无视原告的请求，一直居住在该房内，其行为已构成侵权。 因此，原告特向贵院起诉，恳请贵院判如所请。 此致 _________区人民法院 具状人：__________ ______年___月___日 风险提示： 提起民事诉讼的原告负有举证责任，要能够举出证明案情事实，支持自己诉讼主张的各种证据等等。 注意，列书证，要附上原件或复制件，如系摘录或抄件，要如实反映原件本意，切忌断章取义、并应注明材料的出处；列举物证，要写明什么样的物品，在什么地方由谁保存着；列举证人，要写明证
新刑事诉讼法办案期限一览表 办案机关诉讼 阶段 法律 条款 主要内容 立案后决定逮捕的期限 检察公安侦查规则80、 195条； 公安76 拘传（传唤）持续的时间不得超过十二小时 案情特别重大、复杂,需要采取拘留、逮捕措施的,拘传（传唤）持续的时间不 得超过二十四小时 两次拘传（传唤）间隔的时间一般不得少于十二小时,不得以连续拘传的方式变 相拘禁（传唤）犯罪嫌疑人。 拘传（传唤）犯罪嫌疑人,应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间 公安 拘留89 被拘留人需要逮捕的，应当在拘留后三日内提请检察院批捕 在特殊情况下，提请批捕的时间可以延长一至四日 对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，可以延长至三十日 检察165检察院对直接受理案件中被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在十四日以内做出决定。 特殊情况下，决定逮捕的时间可以延长一至三日 逮捕后侦查羁押期限 检察审查 批捕 89检察院对于提请批捕案件进行审查，应当在七日内作出批捕或不批捕决定规则316、 329、343 条 犯罪嫌疑人未被拘留的,人民检察院应当在收到报请逮捕书后十五日以内作出 是否逮捕决定,重大、复杂的案件,不得超过二十日。 公安检察侦查 154 对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查办案期限不得超过二个月 案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批准延长一个 月 156 交通十分不便边远地区的重大复杂、重大犯罪集团、流窜作案的重大复杂、犯 罪涉及面广取证困难的重大复杂案件经（省、自、直检）可延长二个月157 可能判处十年以上有期徒刑，依156条仍不能侦结的，可以再延长二个月（经 省、自、直检） 162人民检察院对直接受理的案件侦查适用本章规定（2、1、2、2）
质证意见 一、对一审证据无质证的权力。 上诉人没有对被上诉人一审中提交的证据的质证权力。一审是有举证期限的，上诉人经法院传票传唤后拒不到庭参加诉讼，未发表质证意见，即视为上诉人放弃对被上诉人提供的证据的质证权。从程序上说，应该视为上诉人对被上诉人的举证予以认可。 如果一审的证据拿来二审质证，无形中浪费了宝贵司法资源，增加了诉讼成本，权利得到救济的周期大大延长，上诉人恶意只打二审的，那一审法院将形同虚设，如果依此违反程序的质证意见作为二审判决的依据，同时剥夺了被上诉人对案件的上诉权。 二、对其提供的证据不予以质证。 首先明确一下，上诉人提交的证据，均是一审庭审结束前就已经存在的证据，上诉人无权对一审庭审结束前存在的证据再行使举证的权利。因为，一审时上诉人未出庭，未在法定期限内举证，也没有按照《证据规则》的规定申请延长举证期限，根据《证据规则》第34条的规定，应当视为放弃了举证的权利，其在举证期限届满后提供的这些证据均不是二审程序中新的证据，因此被上诉人不予质证，法庭也不应组织质证。这些证据不能作为二审定案的依据，即上诉人应承担证据失权的法律后果。所以对上诉人在二审中提供以上证据均不应采纳。否则是严重违反程序，希望合议庭予以关注。 《规定》第34条：“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事
人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。” 但要对其中几个证据说明如下，请合议庭参考，强调不是质证意见： 一、工商查询： 1、如果正如上诉人所述，那么该证据在一审庭审时就已经存在， 上诉人拖延诉讼，一审拒不提供，应当视为放弃举证。 2、仅能证明，向被上诉人收取装修款的人与公章上主体不符，不 能证明没有给被上诉人造成装修的损失。 二、展柜的进场单 不能证明展柜系免费取得，不能证明没有给被上诉人造成装修的损失。 三、11月24日，交场通知确认。事实上，当时找商场沟通，告知因整体装修未完成，可以先装修，后等待开业通知，结果一等就是几个月都没有结果。 四、对运单：在托运人和承运人手中，取得不合法。恰恰证明的还给被上诉人造成的4500元大额的运费损失。 <规定>二审程序中的新的证据指“一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。” 1、一审庭审结束后新发现的证据。一审庭审结束后新发现的证据，包括两种：一种是一审庭审结束前已经存在的证据，但在通常情况下当事人无法知晓该证据已经出现；另一种是一审庭审结束后才产生的证据，如某种民事权利证书在这之前尚未取得。
【对轻伤害案件自诉与否的法律思考】刑 事自诉案不轻易立案 立法中将轻伤害案件列入自诉案件范围，其本意是在公权力救济的同时，增加了私权力救济的渠道。然而在执行中，公安机关往往要求被害人到法院自诉，使当事人合法权益得不到及时保护。如何妥善处理侵犯人身权的轻伤害案件，是保障人身权，维护公平正义的一个重要课题，为了更好的保护受害人的合法权益，轻伤害案件自诉与否应是被害人的自由选择。一、轻伤害案是否自诉应是当事人的自愿选择依据1998年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大法工委《关于刑事诉讼实施若干问题的规定》第4条中规定：自诉案件中，被害人直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理，对于其中证据不足，可由公安机关受理的，应当移送公安机关立案侦查。被害人向公安机关控告的，公安机关应当受理。《规定》表明：被害人向人民法院或公安机关起诉或控告，人民法院或公安机关均应依法受理，这表明自诉或控告都是合法的，是由当事人选择的，不能由执法机关随意左右当事人的意见。公安机关更不能以轻伤害案件自诉为由而不履行法定职责。二、轻伤害案的受害人在刑事诉讼的各个环节均可自行和解而终结诉讼程序依据《刑事诉讼法》及《规定》，法律已赋予当事人选择的权利。因此是否追安当事人的刑事责任应成
为受害人自由处分的权利。当公安机关侦查过程中，受害人要求和解达成协议或放弃权利的，公安机关可依法终结案件侦查程序。在人民检察院审查起诉过程中，受害人要求和解或放弃权利的，人民检察院可依法终止审查程序，人民法院在案件判决前，受害人要求和解或放弃权利的，人民法院可裁定终结审理程序。三、公安机关应负有明确告知义务，并尊重受害人的意见伤害案受害人向公安机关控告的，公安机关应当受理并及时固定证据，当确定为轻伤时，公安机关应及时告知当事人享有自诉权，而当事人因举证困难要求公安机关侦查的，公安机关应依照法定程序履行职责，而不能以轻伤害案可以自诉而推诿不履行职责。四、人民法院对有鉴定结论的轻伤害案件免收诉讼费用由于轻伤案件适用公诉程序，附带民事诉讼当事人无需交纳诉讼费用，当事人提起刑事附带民事诉讼的，也不宜收取诉讼费用。同时，由于受害人一般是治疗费得不到赔偿的情况下自诉的，有不少受害人经济本已十分困难，为了保护自身合法权益，再去为诉讼费用而东拼西借，是有悖于法治文明的，因此，为了体现法治文明，为了及时保障受害人合法权益，应在有关司法解释明确规定刑事附带民事自诉案件中，除鉴定费用外不得收取其他费用。
最新整理《刑事诉讼法》教案 《刑事诉讼法》教案 关于“辩护与代理”、“刑事证据”、“强制措施”、“附带民事诉讼”、“期间、送达”的有关内容 授课人：××* 时间：九月二十三日下午 首先我先对大家说：谈不上是讲课，因为我这几年一直在从事民事行政检察业务，对刑事检察包括刑法、刑诉法以及与刑事有关的新的司法规定和司 法解释近几年接触的比较少，今天在这也是跟大家共同学习。希望大家多鼓励，多批评指正。 一、讲一下辩护与代理： 我国的辩护制度作为现代法制国家法律制度的重要组成部分，对促进和保障司法公正，体现诉讼程序的价值有着十分重要的意义。实行辩护制度，有利于司法机关正确处理案件，防止办案人员的主观片面性；有利于防止国家机关滥用权利，体现司法活动的公正性，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益；还有利于更好地完成行使诉讼的教育任务。 那么，辩护人和代理就是我国辩护制度的基本内容。 一说一下辩护人： 我国刑事诉讼法规定了辩护人的范围：律师、人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人、和犯罪嫌疑人、被告人的监护人亲友。同时，也规定了被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人、依法被
剥夺、限制人（请登陆政法秘书网）身自由的人，和无行为能力、限制行为能力的人、公、检、法、国家安全、监狱的现职人员、人民陪审员等不能充当辩护人。 在这，我说一下： 虽然刑诉法对辩护人的职责作了明确的规定：是依法为犯罪嫌疑人、被告人进行实体辩护，维护他们的程序权利，为他们提供法律帮助，进行法制宣传等。但是由于修改后的刑诉法扩大了犯罪嫌疑人、被告人委托辩护人的选择范围，不再限定为近亲属和监护人。凡是亲戚、朋友都可以接受犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人的委托，接受辩护。 就是因为刑诉法扩大了委托辩护人的选择范围，在近些年，使一些接受辩护的人不是能够很好地按照律师职责通过诉讼活动来体现法律的公正，使得辩护士去其真正的含义，影响了法律的严肃性。为此，我们自治区高级法院对刑事诉讼中就辩护人的要求作了进一步的规范。（公诉案件中的犯罪嫌疑人委托的辩护人要求是由律师资格证的律师才能参加法庭辩护。那么，没有律师资格证的辩护人不允许充当公诉案件中的辩护人。）如，前几年，我们可以看到一些法律工作者经常忙碌与公检法等部门—— 辩护的种类：一是自行辩护，这好理解。二是委托辩护，就是有人向法院状告自己后就可以委托辩护人为自己辩护；还有公诉案件的犯罪嫌疑人自案件移送到检察院审查之日起，就有权委托辩护人。三是指定辩护，指定辩护只适用于审判阶段，被指定的辩护人只能是承担法律援助义务的律师。如：聋、哑、盲人、限制行为能力的人、开
对各种证据的质证技巧
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对各种证据的质证技巧?对书证的质证 a、书证的来源是否可靠？ b、书证的形成是否合法? c、书证的制作者是谁?制作者是在什么情况下制作的? ｄ、书证的内容与案件事实有无内在联系,以及有哪些方面的联系? e、书证的内容有否错误?是否与国家法律相抵触? f、书证的形式是否符合要求？ g、书证有否伪造或者变造? ｈ、书证的类型? ｉ、书证与其他证据之间的关系。 对物证的质证 要通过辨认、对比、鉴定等方法，鉴别真伪,作出判断。主要从以下几个方面质证: a、物证的来源是否可靠？ b、应查清该物证是否属于涉及本案事实的物品?物证是否与案件事实有联系?以及有哪些方面的联系。 ｃ、物证的类型？ d、物证有否伪造或者变造？ ｅ、物证与其他证据之间的关系。 如何对视听资料进行质证？ 在正常情况下制作的视听资料,是可以采信的。但录音、录像以及电子技术资料,存在剪辑、加工、伪造的可能性。 方法:
a、要求将视听资料当庭播放，让有关人员对其形式和内容进行质证； b、要求提供相应的文字资料； c、对视听资料的制作过程进行查证分析; d、对视听资料进行科学鉴定。 六、如何对证人证言质询? 证人的出庭义务 证人应当出庭作证,接受当事人的质询。 证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。 证人确有困难不能出庭的情形: 《民事诉讼法》第七十条规定的“证人确有困难不能出庭”，是指有下列情形: (一）年迈体弱或者行动不便无法出庭的； (二)特殊岗位确实无法离开的; （三)路途特别遥远,交通不便难以出庭的; (四）因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的; (五）其他无法出庭的特殊情况。 前款情形,经人民法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。 1、对到庭证人证言的质询 a、证人与当事人之间的关系； ｂ、证人的主观能力。如理解力、记忆力、表达能力、感觉能力等;
谈刑事自诉案件几个问题(一) 一、自诉案件的范围刑诉法第170条规定了法院直接受理的自诉案件包括： （一）告诉才处理的案件。 根据刑诉法和刑法的规定，此类案件是指被害人或其法定代理人向法院起诉，法院才予受理的案件。此类案件包括侮辱、诽谤案；暴力干涉婚姻自由案；虐待案及侵占案。法律将这类案件对行为人的追诉权赋予被害人行使，是否向法院起诉完全取决于被害人的意志，国家不主动干预。是考虑到这类案件的社会危害性较小。97刑法将侵占案列入告诉才处理案件，也是考虑到被害人对涉及自己的财产有实际处分权，对他人侵占的财产是否起诉追究有权自行决定。 （二）被害人有证据证明的轻微刑事案件。 这是对79刑诉法关于法院直接受理的“不需要进行侦查的轻微的刑事案件”规定的修改，既符合自诉案件的要求，又有利于防止公检法三机关在立案范围上的互相推诿，可以避免发生因对“不需要侦查”认识理解不一致而拒绝受理致使被害人控告无门。 构成这类自诉案件应具备两个条件：一是被害人需有证据证明被告人有罪。这一条件说明，一方面自诉案件是直接侵犯被害人人身权、财产权的犯罪行为，因此起诉的主体原则上是犯罪行为直接侵害的对象，即被害人向法院直接起诉；另一方面，被害人在行使自诉权时，应当履行举证义务，提供证据证明被告人有罪且依法应当追究刑事责任。二是从案件性质上讲，属于轻微的刑事案件。所谓轻微应指犯罪的性质不严重，情节和后果也不严重，社会影响也不大。也就是说应从性质、情节、后果及社会影响等诸方面综合认定是否属于轻微的刑事案件，而不能仅从后果来看是否轻微。为了进一步明确此类自诉案件的范围，防止三机关之间在立案受理上出现分歧，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会等六家单位在共同制定的《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》中明确规定由人民法院直接受理的“被害人有证据证明的轻微刑事案件”是指：（1）故意伤害案（轻伤）；（2）重婚案；（3）遗弃案；（4）妨害通信自由案；（5）非法侵入他人住宅案；（6）生产、销售伪劣商品案件（严重危害社会秩序和国家利益的除外）；（7）侵犯知识产权案件（严重危害社会秩序和国家利益的除外）；（8）属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可以判处三年有期徒刑以下刑罚的其他轻微刑事案件。上述八种案件被确定为由法院直接受理的轻微刑事案件，可以解决被害人向公安机关控告而公安机关认为案件不严重、不需要侦查而不予立案，从而保证被害人控告权的行使。但是这类案件在赋予被害人起诉权的同时，也加重了被害人的义务，即须举证证明被告人有罪并应依法追究刑事责任。因此，当此类案件发案时被害人尚不明确谁是犯罪行为人或者没有充分的证据证明是被告人实施的犯罪时，被害人有权向公安机关报案和控告，公安机关应作为公诉案件立案侦查。也就是说能否作为自诉案件是由被害人有无充足证据决定的。当被害人能够提供充分的证据时就可以向法院起诉而成为自诉案件，而没有足够的证据时，被害人有权向公安机关报案控告。即使被害人遭受犯罪侵害后不主动地报案和控告，公安机关发现犯罪事实或犯罪嫌疑人并认为有必要时也应立案侦查，因为这类案件不同于告诉才处理的案件。在被害人不控告不起诉的情况下，司法机关发现犯罪事实或犯罪嫌疑人时应当进行立案侦查。只有这样才符合法律规定，也才能切实维护被害人的合法权益。 （三）刑诉法为了解决实践中长期存在的被害人状告无门的难题，充分保障被害人的诉讼权利和合法权益，同时督促公安机关和检察院积极追究犯罪，避免有案不立、有罪不究、以罚代刑等放纵犯罪现象的出现，增设了新的自诉案件种类，作为公诉案件的补充。构成这类自诉案件需要具备四个条件：一是被害人应当提供证明被告人犯罪的充分证据；二是被告人的犯罪依法应追究刑事责任，即不属于刑诉法第15条规定的不予追究刑事责任的情形；三是被告人所侵犯的是被害人的人身、财产权利；四是公安或检察机关应当立案侦查及起诉，但
( 公文写作范文) 姓名：____________________ 单位：____________________ 日期：____________________ 编号：YB-BH-009233 侵占罪起诉状范本Model indictment of Embezzlement
侵占罪起诉状范本 侵占罪起诉状范本1 原告：周**，女，汉族，身份证号：*********，现住***********。 被告：甘**，********* 诉讼请求： 1、请求判令被告立即从原告所有的“*******”门面内搬出; 2、请求判令被告赔偿由于其强行占用原告门面给原告造成的损失1万元; 3、请求判令本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由： 原告通过合法途径购买了位于“*****”门面(面积**平方米)，并于xxxx年10月12日依法取得了该门面的房产权证(*房权证*区字第***号)，成为该门面的所有权人。然而，原告在接受该门面时发现其已被被告强行占用，虽经原告多次主动与被告交涉，要求其搬出，但被告对此不予理睬，仍继续强行占有原告的门面。被告的行为导致原告无法将门面出租和进行其它商业活动，致使原告蒙受重大经济损失。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国物权法》之相
关规定，特诉至贵院，请求法院判令被告停止侵害、排除妨碍、返还财产、赔偿损失。望贵院支持原告的诉请，以维护原告的合法权益。 此致 ******人民法院 起诉人： 二〇xx年二月二十二日 侵占罪起诉状范本2 原告：李某，女，年月日出生，汉族 住址：身份证号： 联系电话： 委托代理人：唐x：北京中法网维义律师事务所律师 被告：宋某，女，年月日出生，汉族 住址：身份证号： 案由：占有物返还纠纷 诉讼请求： 一、判令被告返还诉争房屋; 二、判令被告返还xxxx年3月7日至今非法占有房屋出租所得收入2700元(每月300元×9月); 三、判令被告返还原告原放置在室内的衣物、电视、家具等物品(详单随后)及使用损失费5000元; 四、由被告承担诉讼费用。 事实与理由：
2020年新刑事诉讼法真题答案及解析更正：二审 04/94.一审程序中有下列何种情形，二审人民法院应该撤销原判，发回原审法院重新审判？ A.对不复杂的共同犯罪案件适用简易程序审理的 B.适用简易程序审理的公诉案件，检察人员没有出庭的 C.一审合议庭的书记员应回避而未回避的 D.适用简易程序审理的自诉案件，开庭审理中被告人委托的辩护 人没有出庭的 【答案】BC（原答案为C） 【原解析】《刑事诉讼法》第189条和第191条规定，第二审人 民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，理应按照 下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律准确、量刑适 当的，理应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事 实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，理应改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，能够在查清事实后改判；也能够 裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定 的诉讼程序的情形之一的，理应裁定撤销原判，发回原审人民法院重 新审判：（一）违反本法相关公开审判的规定的；（二）违反回避制 度的；（三）剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正 审判的；（四）审判组织的组成不合法的；（五）其他违反法律规定 的诉讼程序，可能影响公正审判的。所以C选项当选。 适用简易程序审理的自诉案件，被告人委托的辩护人能够不出庭。所以D选项不选。
【新解析】修订后《刑事诉讼法》第207条规定，对于基层人民 法院管辖的案件，同时符合下列条件的，人民法院能够适用简易程序 审判：（一）案件事实清楚、证据充分的；（二）被告人承认自己所 犯罪行，对起诉书指控的犯罪事实没有异议的；（三）被告人对适用 简易程序没有异议的。人民检察院在提起公诉时，能够建议人民法院 适用简易程序。 该法第208条规定，有下列情形之一的，不适用简易程序：（一）被告人是盲、聋、哑人的；（二）有重大社会影响的；（三）共同犯 罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易程序有异议的；（四）其 他不宜适用简易程序审理的。 根据以上两条，对不复杂的共同犯罪案件适用简易程序审理是合 法的，所以A选项不选。 该法第210条第2款规定，适用简易程序审理公诉案件，人民检 察院理应派员出席法庭。据此确定B选项属于程序违法情形，理应发 回重审，所以B选项当选。 CD选项依据原解析即可。 【综合四个选项】本题四个选项来自简易程序和普通程序中对程 序的具体规定，综合性强，具有较大的区分度。 03/21.孙某因犯故意杀人罪被某中级人民法院第一审判处死刑缓 期二年执行，检察院提起抗诉。第二审法院审理后改判孙某死刑立即 执行。对此案的处理，下列说法哪一个是准确的？ A.第二审法院应另行组成合议庭实行死刑复核 B.理应报请人民法 院核准C.因杀人罪判处死刑的核准权已经授权高级人民法院行使，不 必报请人民法院核准D.该死刑判决是高级人民法院作出的终审判决， 理应生效，执行死刑 【答案】B（答案不变，C选项作废）
〖质证基本知识与技巧汇编〗 █质证的含义： 是指当事人双方采用询问、辨认、质疑、辩驳等核实方式对一方提出的证据进行质辩的过程。 █质证的目的： 是为了就证据的可采性和证明力对法官的心证产生影响，使法院正确认定证据的效力。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据，而法官对证据是否认证，则取决于质证的质量与结果，因此对质证环节需要引起足够的重视。如一方在法庭辩论时引用未经质证的证据作为辩论基础的，另一方只要提出异议或提出“听不懂”，法官应立即制止。 █质证的意义 质证的证据可作为定案依据 质证是查明案件事实真相的决定性步骤。 质证是直接原则、言词原则的具体体现。 质证是当事人的法定诉讼权利。 庭审活动的核心：即当事人在庭上举证、质证以及法官认证的过程。 █质证的特点： 1．质证的主体，是双方当事人。这是从诉讼权利的角度，是狭义的规定。 若将质证作为一种法庭调查的方式来进行划分，质证的主体应包括当事人、法院和其他诉讼参与人。这是广义的质证主体。 2．质证的范围，是在法庭上出示的证据。
A．是指在法庭上能够出示的证据，而不是所有的法定证据种类。即仅限于双方当事人为证明争议的事实而提供的书证、物证、视听资料。 B．当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据，不需要在法庭上进一步质证，经审判人员在庭审中说明后，可以作为认定案件事实的依据。 3．应当注意的问题，对对方的证据，自认的问题，要慎重。根据证据规则，在自认的情况下，就免除了对方的质证责任。 4．不公开质证的证据 A．涉及国家秘密的证据 B．涉及商业秘密的证据 C．涉及个人隐私的证据 D．法律规定的其他应当保密的证据 █质证的顺序 当事人质证按下列顺序进行： （一）原告出示证据，被告、第三人与原告进行质证； （二）被告出示证据，原告、第三人与被告进行质证； （三）第三人出示证据，原告、被告与第三人进行质证。 注意的问题： 1．人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的证据。 2．人民法院依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示，听取当事人意见，并可就调查收集该证据的情况予以说明。 注意的问题： （1）对人民法院依照当事人申请调查收集的证据的态度： A．人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的
刑事自诉案件受诉范围 自诉案件原则上属于犯罪情节较轻的案件，量刑当在管制、拘役、三年以下有期徒刑之间。本文主要列举了法律规定的属于自诉案件的范围... 推荐阅读：刑事自诉受诉范围 ?? 【刑事起诉状范文】刑事自诉案件起诉状的书写 ?? 【刑事案件撤诉】刑事自诉案件的撤诉后果 ?? 刑事自诉案件的八类范围 ?? 刑事自诉案件的条件极其特点 ?? 刑事自诉人如何提起自诉程序 ?? 如何审理刑事自诉案件 ?? 刑事自诉一审程序 ?? 【自诉案件的特点】刑事自诉案件的特点 自诉案件原则上属于犯罪情节较轻的案件，量刑当在管制、拘役、三年以下有期徒刑之间。 根据我国刑事诉讼法第170条规定和有关司法解释，自诉案件范围有以下几类： (一)告诉才处理的案件 所谓告诉才处理的案件，指由被害人及其法定代理人、近亲属等提起诉讼，人民法院才予以受理的案件。告诉才处理的刑事案件具体包括以下： 1.刑法第246条规定的侮辱、诽谤案，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。 2.刑法第257条第1款规定的暴力干涉婚姻自由案。 3.刑法第260条第1款规定的虐待案。 4.刑法第270条规定的侵占案。 (二)被害人有证据证明的轻微刑事案件 所谓轻微刑事案件是指犯罪事实、情节较为轻微，可能判处3年以下有期徒刑以及拘役、管制等较轻刑罚的案件。应当注意的是，这类案件强调被害人的举证责任，自诉能否成立在一定程度上取决于被害人等有无证据或者证据是否充分，如果被害人等没有证据的，人民法院将不予受理。如果被害人等提出的证据不充.分，不足以支持其起诉主张的，人民法院将裁定驳回自诉。被害人有证据证明的轻微刑事案件具体包括以下：
XX检察院 起诉书 X公（）诉字〔〕号被告人林××，性别，出生日期，出生地，身份证件种类及号码，户籍所在地，现住址，文化程度。因本案，于2019年8月17日被xx 公安局刑事拘留。 被告人田××，性别，出生日期，出生地，身份证件种类及号码，户籍所在地，现住址，文化程度。因本案，于2019年8月17日被xx公安局刑事拘留。 本案由xx公安局侦查终结，以被告人林xx涉嫌职务侵占与故意杀人未遂，被告人田××涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪向本院移送审查起诉。本院受理后，于次日已分别告知两被告人有权委托辩护人，依法讯问了被告人，审查了全部案件材料。 经依法审查xx： 被告人林xx，因想搞到“快钱”购买新的iPad，在2019年8月13日驾驶公司老板岳XX所有的一辆拖挂车开展运输工作期间，私自将该拖挂车驾驶至××区××路111号的修车铺，并将拖挂车上六条总价值为12576元人民币的带钢圈轮胎卖给田××。林xx非法侵占的轮胎属于岳xx用以公司运输的拖挂车，因此该拖挂车应属于公司财务。林xx作为岳xx公司的员工，在履行工作职能期间内利用自己的职务便利侵占了拖挂车轮胎，属于利用职务便利非法侵占本单位财物的行为。 被告人田××在明知轮胎为林xx非法职务侵占所得的情况下，依然购买此物以变卖牟利，属于明知是犯罪所得及其产生的收益而予以收购的行为。 2019年8月14日，受害人岳xx发现轮胎不翼而飞，在质问被告人林xx得知真相后准备报警。被告人林xx拿出铁凿快步上前用凿子击打岳xx头部，并在岳xx逃跑时继续持铁凿追赶用凿子击打岳xx身体。林xx的犯罪工具为铁凿，且打击时以凿子进行击打，首次击打头部，在受害人逃跑时又加以追赶并多次拿凿子击打身体，根据其打击部位和强度可认定被告人林xx的行为属于故意杀人的行为。