建设工程法规及相关知识——2014年考前培训
【第四版】
主讲人:李向国教授/博士
12014考试时间:2小时满分:
100分
单项选择题:60题,共60分多项选择题:20题,共40分通过:
60 分(各地区自主划线)
考试基本情况
2
2014题型
?单项选择题:每题的备选项中,只有一个最符合题意。
单选题一定要选准!
3【排除法】
+数理统计
2014?多项选择题:每题的备选项中,有2个或2个以上个符合题意,至少有1个错项。错选,本题不得分;少选,所选的每个选项得0.5分。
看来多选题真不能贪呀!
4
尽量不要选1个和4个!一定不能选5个!
2014与主管部门打交道:建设单位/[安全事故报告(应急预案备案)、施工噪声、施工起重机械和自升式架设设施使用登记、证明承包人自身的证件除外]
5
2014
无需资质
施工单位
法定天数:5日的倍数;约定天数:7天的倍数
开工日期:7天【教材109页】质保金:14天【教材289页】
【14天】
档案报送:3个月【教材279页】规划验收:6个月【教材279页】消防验收:20日【教材280页】环保验收:30日【教材280页】
【15日】
总目录
第一部分建设工程基本法律知识(15)
第事部分施工许可法律制度(7)
第三部分建设工程发承包法律制度(12)第四部分建设工程合同和劳动合同(13)第五部分环保、节约能源和文物保护(4)第六部分建设工程安全生产法律制度(19)第七部分建设工程质量法律制度(18)
第八部分解决建设工程纠纷法律制度(12)
6
2014
第一部分建设工程基本法律知识
7
2014
2Z201011 法律体系的基本框架
法律部门
宪法及其相关法
民法商法
行政法
经济法
诉讼法与非诉讼程序法
刑法
民法通则合同法物权法公司法侵权责任法建筑法……
招标投标法
反垄断法社会法
安全生产法劳动合同法……劳动法约定为大
8
2014
国-民
官-民犯罪
民-民
民-行
……
社会法是调整劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律规范的总称。
标准化法节约能源法 2Z201012 法的形式和效力等级
法律
行政法规
部门规章
地方性法规
地方政府规章
全国人大及其常委会
建筑法招标投标法
合同法
国务院
建设工程安全生产管理条例建设工程质量管理条例建设工程勘察设计管理条例
国务院各部委央行、审计署
工程建设项目施工招标投标办法(原国家发展委等7部委30号令)省/自治区/直辖市/较大的市人民政府
省/自治区/直辖市/较大市人大及其常委会
北京市招标投标条例北京市建筑工程施工许可办法
立法法
建筑业企业资质管理规定(建设部令第87号)
9
2014
带地名法
条例
办法、规定、实施细则
全国
本地方
本部门
法的效力层级:
(一)宪法至上
(二)上位法优于下位法
(三)特别法优于一般法(同一机关制定)(四)新法优于旧法(同一机关制定)
(五)需裁定的特殊情况
1.同一机关,新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决;
2.地方法规与部门规章不一致时,由国务院提出意见:①适用地方法规,国务院裁决;
②适用部门规章,国务院提请全国人大常委会裁决。
3.部门规章之间、部门规章与地方规章不一致时,国务院裁决。
10
2014
权力机关:人大行政机关:政府司法机关:两院
下列与工程建设有关的规范性文件中,由国务院制定的是()。
A.《安全生产法》
B.《建筑业企业资质管理规定》
C.《工程建设项目施工招标投标办法》
D.《安全生产许可证条例》
D 112014下列法律中,属于社会法的是()。
A.《选举法》
B.《招标投标法》
C.《建筑法》
D.《劳动合同法》
D 12
2014
法律关系
主体
客体内容
自然人
法人
其他组织
2Z201020 建设工程法人制度
权利:允许,有选择权义务:要求/禁止,无选择权
13
2014民事
行
为
能力无民事行为能力<10周岁,或完全不能
辨认自己行为的限制民事行为能力10周岁~18周岁,或不能完全辨认自己行为的完全民事行为能力≥ 18周岁,或16周岁~18周岁自食其力的
自然人
法人应当具备的条件
依法成立
有自己的名称、组织机构和场所
能够独立承担民事责任
有必要的财产或经费
施工、勘察、设计、监理单位具有法人资格,建设单位可能没有。
项目经理部不具备法人资格,项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。
◆案例要点:企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。
分公司≠子公司
15
2014
职务活动
16
2014
企业法人依法经工商行政管理核准登记后取得法人资格。企业法人分立、合并,其权利和义务由变更后的法人享有和承担。
有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格。
被代理人代理人
第三人
代理
根据被代理人的委托而产生基于法律的直接规定而产生的代理
根据人民法院或有关单位指定而产生
代理种类
法定代理委托代理2Z201030 建设工程代理制度
本质上是法定代理!
指定代理
被代理人:无民事行为和限制民事行为能力人
17
2014
代理的概念:【教材9页】
由于不具备编写招标文件和组织评标的能力,甲房地产公司依照法律规定,与乙招标代理公司签订了一份合同,指定由乙公司负责某住宅小区工程的公开招标工作。甲乙之间的这种法律关系属于()。
A.法定代理
B.指定代理
C.委托代理
D.表见代理
C 18
2014
委托代理终止
作为被代理人或代理人的法人组织终止
代理人死亡或丧失民事行为能力
被代理人取消委托或代理人辞去委托
代理期限届满或代理事务完成
请思考:被代理人死亡或丧失民
事行为能力委托代理是否必然终
止?
192014自然人
未必!
表见代理构成要件善意相对人有理由相信行为人有代理权
没有代理权的行为人行使了代理行为
法律后果
代理行为有效(被代理人不能以无权代理为抗辩,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。)
表见代理
无权代理:效力待定;表见代理:无权,有效
20
2014行为人≠代理人
下列可以使委托代理终止的情形有()。A.代理期间届满或者代理事务完成
B.被代理人取消委托或者代理人辞去委托
C.代理人死亡
D.代理人丧失民事行为能力
E.被代理人死亡
ABCD 212014第三人明知无代理权(行为人+第三人)委托书授权不明(被代理人+代理人)
委托代理不合法(被代理人+代理人)
代理中的连带责任
代理人和第三人串通(代理人+第三人)谁有错谁承担;连带:找谁赔都行!
22
2014连带责任
在同一债权债务关系中两个以上的债务人中,任何一债务人都负有向债权人履行全部债务的义务债权人可以向其中任何一个或者多个债务人请求履行任何比例债务,连带责任债务人不得以债务人之间对债务分担比例有约定来拒绝部分或全部履行连带债务人一个或者多人履行了全部债务后,其他债务人对债权人的债务即行解除
连带债务人清偿债务超过其应承担份额,有权向其他连带债务人清偿
23
2014
联合承包
总包分包
监理和承包商
串通建设单位
建筑法中的连带责任
张亮是愚公采石场法定代表人,2007年3月3日,张亮有确切证据证明采石场的工人李丙正在以自己的代理人的身份对外签订石料销售合同。张亮没有对此表示同意,也没有表示反对,则()。
(A)应视为张亮已经同意(B)应视为张亮是反对的(C)是同意还是反对无法认定(D)所签订的合同无效
A 24
2014
默示代理张某原是甲建筑公司的采购员,辞职后与王某合办了一家建筑设备租赁公司。张某现以甲公司以前没有用完的空白合同与其长期负责的甲公司大客户乙公司签订3000吨钢材购销合同,乙公司对张某辞职并不知情。请问,对该合同承担付款义务的是()。
A.甲建筑公司
B.建筑设备租赁公司
C.张某
D.张某、王某与建筑设备租赁公司
A
甲、乙两个施工单位组成联合体投标,双方约定,如因施工质量问题导致建设单位索赔,各自承担索赔额的50%。施工过程中建设单位确因质量原因索赔12万元,则下列关于此索赔和赔偿责任承担的说法中,正确的有()。
A.如甲无过错,则其有权拒绝先行赔付
B.建设单位可直接要求甲承担12万元
C.建设单位可直接要求乙承担12万元
D.建设单位应当要求质量缺陷的过错方承担主要费用
E.先行赔付的一方,有权就超出50%的部分向另一方追偿
BCE 252014?所有权:占有、使用、收益、处分(最完全)
?用益物权:对他人的动产、不动产(不完全)
?担保物权-------------抵押权、质押权、留置权(期权,优先受偿)
2Z201040 建设工程物权制度
所有权
用益物权
担保物权
26
2014“自己”
例如:甲(房东)将房产出租给乙,并为借贷将房产抵押给银行丙。则:甲是所有权人(自物权人),乙是用益物权人,丙是担保物权人。
甲(占、用、益、处)
期权
乙(占、用、益)
丙(“处”)
处分权:
最基本/核心
272014“国家所有”
不包括集体所有
使用权的
要式合同
用益物权
28
2014地役权≠相邻权(必需,无偿)
地役权自合同生效时设立
292014?不动产物权--------------登记设立主义(例外:地役权为登记对抗主义)?动产物权---交付设立主义(注意:船舶、航空器和机动车为登记对抗主义)?◆案例要点:建设用地使用权自登记时设立。
30
2014物权效力由物权法评价;合同效力由合同法评价。
合同效力与物权效力无关。
31
2014
债的发生根据
合同侵权行为
不当得利
没有法律或合同根据,有损于他人而自身取得利益的行为
无因管理
既未受人之托,也不负有法律规定的义务,而是自觉为他人管理事务或提供服务
事务被管理者负有赔偿管理者在管理过程中所支付的合理的费用及直接损失的义务
2Z201050 建设工程债权制度
损己利人
损人利己
(本身不是刻意为之,不是违法行为。得利者应当
将所得的不当利益返还给受损失的人。)
32
2014
“约定”
最主要/最普遍
债是按照合同约定或法律规定,在当事人之间产生的特定的权利与义务关系。物权是绝对权,债权是相对权。
33
2014
下列行为中,构成无因管理的有( )
。A .甲接受委托帮助他人保养施工机具B .乙见他人仓库失火遂召集人员参加救火C .材料供应商丙将施工现场因中暑昏倒的农民工送往医院救治
D .戊见门前马路污水井盖被盗,恐致路人跌伤,遂插树枝以警示
E .总承包单位结算时超付分包单位丁,丁明知该情况但未告知总承包单位
BC 34
2014
知识产权制度
知识产权法律特征
著作权专利权财产权与人身权双重属性专有性地域性期限性
商标权
2Z201060 建设工程知识产权制度
352014“智力成果”无形财产权
· · ·?专利权(保护期)
发明
实用新型
外观设计
商标权(有效期)
20年
10年
10年
自核准注册日起计算
可依法办理续展
商标
10年
自申请日起计算
不可延期
专利的分类
36
2014生效:公告之日
建设单位委托设计单位编制工程设计图纸,但未约定设计著作权归属。设计单位注册建筑师王某被指派负责该工程设计,则该工程设计图纸许可使用
权归()。
A.建设单位
B.设计单位
C.注册建筑师王某
D.建设单位和设计单位共同所有
B 37
设计图纸约定:约定为大未约定:设计院
(署名权由作者享有)
2014
职务作品+委托作品委托作品
单位作品:招标文件著作权归招标人;投标文件著作权归投标人。
建设工程知识产权侵权的法律责任
赔偿损失的步骤:(一)权利人的损失;(二)侵权人获得的利益;
(三)知识产权许可使用费的合理倍数;
(四)人民法院综合考量【专利权:1万元以上100万元以下;著作权和商标权:50万元以下】。
应包括权利人制止侵权行为所支付的合理开支。
38
“递进关系”
2014
著作权的保护期:1.作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。2.发表权、使用权和获得报酬权的保护期:【自然人】终生及其死后50年(最后死亡的作者);【组织】作品首次发表后50年,但作品自创作完成后50年内未发表的,不再受著作权法保护。
“利”
“名”
担保
合同担保的规定
合同担保的方式保证(最常用)
抵押质押留臵定金
2Z201070 建设工程担保制度
担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。
392014不包括违约金:存在于主合同中
?保证
保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同
保证人债权人
不可以作保证人的单位
国家机关不得作保证人,但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款而进行的转贷除外学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体不得作保证人
企业法人的分支机构、职能部门不得作保证人,但分支机构有法人书面授权的,可在授权范围内提供保证
40
2014一般保证连带责任保证
保证方式
当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带保证承担保证责任
债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任保证责任范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿和实现债权的费用。保证合同另有约定,按照约定。无约定或约定不明,保证人应对全部债务负责
41201442
2014
?抵押
不转移对财产的占有,将该财产作为的债权的担保
●
质押
将动产或权利移交债权人占有,将该动产或权利作为的债权的担保
债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人可以依照《担保法》留臵该财产。
●
留置
动产可以质押+抵押;不动产可以抵押不能质押
留置是法定的,施工合同不适用,只对动产适用
43
2014
判断:能否合法买卖?
重复抵押:①登记优先;②时间优先;③按比例。
①保管合同;②运输合同;③加工承揽合同。
?定金
当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。
定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。
定金的数额由当事人约定。但不得超过主合同标的额的百分之二十(20%)。
44
2014
实践合同
保证
抵押质押留置定金
谁担保:第三人
债务人或第三人
债务人
担保物权
移交
不转移
法定:无需
对方同意
某房屋预售合同房价60万元,交付定金40万元。房屋建成后,房产商高价把这套房子卖给了别人。买房人可要求房产商返还()万元。A .24B .40C .52D .80
C 46
担保人只能是债务人的担保方式有()。A. 保证 B. 抵押 C. 质押D. 留置 E. 定金
DE 201447201448
2014
?建筑工程一切险(及第三者责仸险)
2Z201080 建设工程保险制度
492014不可抗拒
无法控制
前提:风险
与人无关
不包括供应商
《建设工程施工合同(示范文本)》中规定,除专用合同条款另有约定外,发包人应投保建筑工程一切险;发包人委托承包人投保的,因投保产生的保险费和其他相关费用由发包人承担。
?建筑工程一切险(及第三者责仸险)
50
201451
2014
2009年2月1日某商品房项目的建设单位向某保险公司投保了建筑工程一切险,保险单明细表中列明的保险期限为2年(保险终止日为2011年2月1日)。2011年1月1日,建设单位将底层大堂装修为售楼处,接受客户预售登记。该工程实际于2011年2月15日竣工验收合格,2011年3月2日工程交付使用。该工程保险终止日为()。
A .2011年1月1日
B .2011年2月1日
C .2011年2月15日
D .2011年3月2日
A 52
2014
53
2014
安装工程一切险的保险期内,一般应包括一个试车考核期。安装工程一切险对考核期的保险责任一般不超过3个月,若超过3个月,应加收保险费。安装工程一切险对于旧机器设备不负考核期的保险责任,也不承担其维修期的保险责任。
停止侵害
排除妨碍
消除危险
返还财产
恢复原状
修理、重作、更换
赔偿损失
支付违约金
消除影响、恢复名誉
赔礼道歉
?民亊责仸的承担方式
2Z201090 建设工程法律责仸制度
民事责任
行政责任
刑事责任
54
老百姓之间
2014
?行政责仸种类
行政责任
行政处罚
行政处分
警告
罚款没收违法所得没收非法财物
责令停产停业
暂扣吊销许可证/营业执照
行政拘留
警告
记过记大过
降级
撤职
开除
55官:老百姓
官:自己人
2014?刑亊责仸的种类
罚金
刑罚
主刑
附加刑
管制拘役
有期徒刑无期徒刑死刑没收财产
驱逐出境
剥夺政治权利≠罚款
≠行政拘留
≠没收违法所得/非法财物
56
犯罪
限制人身自由!
2014
施工单位项目经理张某在某项目的施工过程中偷工减料
使用不合格的建筑材料,并与监理单位总监王某按照合格签字验收,共同获利,质量监督部门的工作人员李某与张某是大学同学,碍于情面,没有制止其行为,则应受到行政处罚的是()。
A. 张某
B. 王某
C. 李某
D. 施工单位
E. 质量监督部门
ABD 57
2014
58
2014
A:工程重大安全事故罪B :重大责任事故罪
C :重大劳动安全事故罪
D :串标投标罪
第事部分施工许可法律制度
592014?不需要办理施工许可证的工程
限额以下的工程
不重复办理不适用30万元以下或者300平方米以下
按照国务院的权限和程序批准开工报告
抢险救灾、临时性房屋建筑和农民自建低层住宅
2Z202010 施工许可制度
另行规定
军用房屋建筑
60
2014≠住建部
建设单位
(工程)
申请施工许可证条件有保证工程质量和安全的具体措施
有满足施工需要的施工图纸和技术资料,施工图设计文件已经按照规定进行了审查已经确定施工企业
施工现场已经具备基本施工条件,需要拆迁的,其拆迁进度符合施工要求
在城市规划区的工程,已取得规划许可证
已办理用地批准手续
法律行政法规规定其他条件(监理“5类”+消防审核“2类”)
建设资金已经落实
工期不足一年,50%;超过一年,30% 612014合同价
大型人员密集+特殊
中止施工,建设单位应自中止之日起1月内,向发证机关报告
建设单位应当自领取之日起3月内开工
领取施工许可证后管理
因故不能按期开工的,应向发证机关申请延期
延期以两次为限,每次不超过三个月既不开工又不申请延期或超过延期时限的,施工许可证自行废止恢复施工时,应向发证机关报告中止施工满一年工程恢复施工前,建设单位应当报发证机关核验施工许可证
62
2014
不予延期
前提:开工了!
正常:3个月
最长:3+2 ×3=9个月
远方开发公司拟修建一条高速公路,其在申请施工许可证时不需要具备的条件包括()。(A)已经取得规划许可证(B)已经确定建筑施工企业(C)建设资金已经全部到位(D)有满足施工需要的图纸(E)消防设计已经过审核ACE 63
2014
某商住楼工程,施工招标文件规定的工期为18个月。建设单位2007年3月5日向办证机关申请办理施工许可证,同年6月10日办证机关电话通知前去领证,6月17日建设单位领到了施工许可证,施工许可证记载的时间是同年5月7日。该施工许可证有效期的开始日期是2007年( )。
A.3月5日
B.5月7日
C.6月10日
D.6月17日
D 2006年7月,某医院将住院部大楼及其
裙楼发包给总承包商甲,工程开工后不久即因分包商乙发生严重安全事故而导致在建大楼被勒令停工整改,直到2007年6月方达到复工条件。则恢复施工前,()。
A.医院应当向施工许可证发证机关报告,需核验施工许可证
B.医院应当向施工许可证发证机关报告,不需核验施工许可证
C.总承包商甲应当向施工许可证发证机关报告,需核验施工许可证
D.分包商乙应当向施工许可证发证机关报告,不需核验施工许可证
B 64
2014某建设项目工期为2年,工程合同价为500万元人民币。则申请施工许可证时期到位资金不得少于()万元人民币。
(A)500(B)250(C)150(D)100
C 65
2014
施工总承包人
发包人专业承包人
劳务分包人
专业承包人
劳务分包人
劳务分包人
●施工总承包企业资质:12个资质类别(划分为3至4个资质等级)
●专业承包企业资质:60个资质类别(划分为1至3个资质等级或不分)●劳务分包企业资质:13个资质类别(划分为2个资质等级或不分)
三大序列
一级市场
二级市场
?2Z202020 施工企业从业资格制度
工程总承包企业资质专业分包企业资质劳务承包企业资质
工地上常见的合同关系图
建设单位
监理单位
设计单位
总包单位
分包1分包2供应商1专业承包
甲供1
甲供2
合同相对性原理
67
2014
连带:成本?
各是各的
有约可违!
已完成!
68
届满未延续企业终止撤销撤回吊销
企业资质注销
违法发证!
发证后不再符合条件了!
发证后出严重问题了!
2014
5年/60日
692014企业信用不良
70
2014资质证书
≠2% ~4%
不涉及营业执照,没有刑罚。
受聘一个勘察、设计、施工、监理、招标代理、造价咨询等相关单位考核或考试合格取得资格证书
没有不予注册的情形
初始
注册
达到继续教育的要求资格证书签发之日起三年内提出,逾期继续教育延续注册注册有效期为三年,届满30日前申请延续注册
2Z202030 建造师注册执业制度
71
2014
增项注册
变更注册
延续原注册有效期
不包括供应商 注册管理
不予注册情形
吊销注册证书不满2年的
因执业活动以外原因受到刑事处罚,自处罚决定起未满3年
年龄超过65周岁的
因执业活动受到刑罚,执行完毕未满5年
在两个以上单位申请注册
不具有完全民事行为能力
聘用单位不合要求
未达到继续教育要求
注册日前三年担任项目经理,所负责项目发生过重大质量安全事故的
受到刑罚,尚未执行完毕
72
2014
二级注册建造师可以担任中、小型工程施工项目负责人。
73
2014
质量事故:【教材72页】安全事故:【教材246页】
有五位先生通过了建造师执业资格考试,目前打算申请注册。下列情形中
不予注册的有(
)。A.李先生三年前担任工长时,由于偷工减料导致了安全
生产事故而受到刑事处罚
B.赵先生就职于工商行政主管部门,希望能利用业余时间从事施工管理工作
C.王先生由于业务水平高,同时受聘于两家施工企业,申请在这两个单位分别注册
D.周先生拖欠农民工工资
E.张先生由于在今年的施工过程中擅自修改图纸而受到了处分
ABC 74
2014
注册建造师有下列()情形之一者,其注册证书和执业印章失效。
(A)未达到注册建造师继续教育要求(B)聘用单位破产
(C)聘用单位被吊销营业执照(D)与聘用单位解除了合同关系(E)注册有效期满但未延续注册
BCDE 75
2014
2006年3月,取得建造师资格证书的王某受聘并注册于甲公司,2007年6月工作单位变动,变更注册于乙公司,其变更后的注册有效期到( )止。A.2009年3月B.2009年6月C.2010年3月D.2010年6月
A 以下关于注册建造师在其执业活动中形成的施工管理文件上签字盖章的行为,表述正确的是()。
A.注册建造师签章完整的施工管理文件方为有效
B.注册建造师签章的施工管理文件有错误的,单位可自行修改
C.注册建造师有权拒绝在含有虚假内容的施工管理文件上签字盖章
D.分包工程施工管理文件,应当由分包企业注册建造师签章。分包企业签署质量合格的文件上,必须由担任总包项目负责人的注册建造师签章。
E.施工单位签署质量合格的文件上,必须由注册建造师签字或盖章
ACD 76
2014
第三部分建设工程发承包法律制度
77
2014
大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;
全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目
招标范围
3.勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50万元人民币以上的;
4.单项合同估算价低于第1、2、3项规定的标准。但项目总投资额在3000万元人民币以上的。
规模标准
1.施工单项合同估算价在200万元人民币以上的
2.重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100万元人民币以上的
2Z203010 建设工程招标投标制度
78
“且”
或
或
2014
?招标范围+规模标准
79
2014
可不进行招标项目范围
涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工等特殊情况,不适宜招标
需要采用不可替代的专利或者专有技术
采购人依法能够自行建设、生产或者提供
已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供
需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能配套要求
设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要,建立统一规范的招标投标交易场所,为招标投标活动提供服务。招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系,不得以营利为目的。
国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标。
必须进行招标的项目是()。
(A)王军利用自己的私有资金建了一所电影院,该工程施工单项合同估算价为220万元人民币
(B)某市政府建设了一个公共停车场,总投资额为130万元人民币(C)某市为了抗洪的紧急需要,修建了一条大坝,该项目施工总投资额为260万元人民币
(D)施工单位为解决职工住宿问题自建的工程
A 80
2014
?招标方式
国家重点建设项目招标方式
地方重点建设项目
全部使用国有资金,或国有资金控股或占主导地位的工程建设项目
公开招标
邀请招标
涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾,适宜招标但是不适宜公开招标的
81
国家发改委省级人民政府
2014
无限,不特定,招标公告
有限,特定,投标邀请书
不包括议标
技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制,只有少量潜在投标人可供选择
采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大
?招标组织方式
82
2014
招标人具有编制招标文件和组织评标能力的(招标人具有与招标项目规模和复杂程度相适应的技术、经济等方面的专业人员),可以自行办理招标事宜。任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。依法必须进行招标项目,招标人自行办理招标事宜的,应当向有关行政监督部门备案。招标代理机构不得在所代理的招标项目中投标或者代理投标,也不得为所代理的招标项目的投标人提供咨询。
83
2014
依法必须进行招标的项目的资格预审公告和招标公告,应当在国务院发展改革部门依法指定的媒介发布。资格预审文件或者招标文件的发售期不得少于5日。招标人发售资格预审文件、招标文件收取的费用应当限于补偿印刷、邮寄的成本支出,不得以营利为目的。招标人可以对已发出的资格预审文件或者招标文件进行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的内容可能影响资格预审申请文件或者投标文件编制的,招标人应当在提交资格预审申请文件截止时间至少3日前,或者投标截止时间至少15日前,以书面形式通知所有获取资格预审文件或者招标文件的潜在投标人。
?招标要求
84
2014
通过资格预审的申请人少于3个的,应当重新招标。招标人应当合理确定提交资格预审申请文件的时间。依法必须进行招标的项目提交资格预审申请文件的时间,自资格预审文件停止发售之日起不得少于5日。招标人应当确定投标人编制投标文件所需要的合理时间;但是,依法必须招标的项目,自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止,最短不得少于20日。
招标人应当在招标文件中载明投标有效期。投标有效期从提交投标文件的截止之日起算。
?招标要求
852014招标人可以自行决定是否编制标底。一个招标项目只能有一个标底。标底必须保密。
招标人设有最高投标限价的,应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法。招标人不得规定最低投标限价。
招标人不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况。
招标人不得组织单个或者部分潜在投标人踏勘项目现场。招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。
?招标要求
?投标人
201486
投标人参加依法必须进行招标的项目的投标,不受地区或者部门的限制,任何单位和个人不得非法干涉。
与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人,不得参加投标。
单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位,不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。
投标人发生合并、分立、破产等重大变化的,应当及时书面告知招标人。投标人不再具备资格预审文件、招标文件规定的资格条件或者其投标影响招标公正性的,其投标无效。
?联合体投标
联合体
联合体各方应签订共同投标协议,并将其连同投标文件一并提交招标人中标后,联合体各方应共同与招标人签订合同,就中标项目向招标人承担连带责任
联合体各方在同一招标项目中以自己名义单独投标或者参加其他联合体投标的,相关投标均无效(“一标一投”)
招标人应当在资格预审公告、招标公告或者投标邀请书中载明是否接受联合体投标。
201487自愿临时性1个合同
不得随意改变联合体的构成。招标人接受联合体并进行资格预审的,联合体应当在提交资格预审文件前组成。资格预审后联合体增减、更换成员的,其投标失效。
《建筑法》规定,大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程,可以由两个以上的单位联合共同承包。
88
2014投标文件提交
招标人签收保存,不得开启;投标人少于三个的,重新招标
投标文件补充修改撤回
截标前
可以
补充修改的内容为投标文件组成部分
892014?投标文件
未通过资格预审的申请人提交的投标文件,以及逾期送达或者不按照招标文件要求密封的投标文件,招标人应当拒收。
招标人应当如实记载投标文件的送达时间和密封情况,并存档备查。
201490
?投标保证金
投标人撤回已提交的投标文件,应当在投标截止时间前书面通知招标人。招标人已收取投标保证金的,应当自收到投标人书面撤回通知之日起5日内退还。
投标截止后投标人撤销投标文件的,招标人可以不退还投标保证金。
招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的,投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。
依法必须进行招标的项目的境内投标单位,以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出。
招标人不得挪用投标保证金。
招标人最迟应当在书面合同签订后5日内向中标人和未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存款利息。
?禁止的不正当竞争行为
不正当竞争行为
投标人相互串通投标报价
投标人与招标人串通投标
以向招标人或者评委会成员行贿的方式谋取中标
以低于成本竞标
以他人名义投标或以其他方式弄虚作假、骗取中标(≠ 串标)
91
区分
2014
个别成本:根据企业定额测定
下列属于投标人之间串通投标的行为是()。
A.招标人在开标前开启投标文件,并将投标情况告知其他投标人
B.投标人之间相互约定,在招标项目中分别以高、中、低价位报价
C.投标人在投标时递交虚假业绩证明
D.投标人与招标人商定,在投标时压低标价,中标后再给投标人额外补偿
E.投标人之间先进行内部竞价,内定中标人后再参加投标
BE 92
2014
某招标文件中确定的开标时间是7月1日,投标有效期是3个月,某投标人于6月15日提交投标书和投标保证金。问:该投标保证金的有效期应设定为()。A. 6月15日—9月30日B .7月1日—9月30日C .6月15日—10月30日D .7月1日—10月30日B ?开标
截标前收到的所有投标文件,开标时都应当当众予以拆封、宣读
开标由招标人主持邀所有投标人参加在招标文件确定的截标时间的同一时间和地点公开进行开标时间地点密封情况检查
投标人或其推选代表招标人委托公证机构
93
投标人少于3个的,不得开标;招标人应当重新招标。投标人对开标有异议的,应当在开标现场提出,招标人应当当场作出答复,并制作记录。
2014
?评标委员会
评标委员会
招标人组建
组成
招标人代表
技术/经济专家
5人以上单数
不得少于总数2/3
与投标人有利害关系的不得进入;已进入应当更换名单在中标结果确定前应当保密
94
2014
专家至少:4/5; 5/7。最多呢?
招标文件没有规定的评标标准和方法不得作为评标的依据
行政监督部门的工作人员不得担任本部门负责监督项目的评标委员会成员。
95
2014
评标报告应当由评标委员会全体成员签字。对评标结果有不同意见的评标委员会成员应当以书面形式说明其不同意见和理由,评标报告应当注明该不同意见。评标委员会成员拒绝在评标报告上签字又不书面说明其不同意见和理由的,视为同意评标结果。
招标项目设有标底的,招标人应当在开标时公布。标底只能作为评标的参考,不得以投标报价是否接近标底作为中标条件,也不得以投标报价超过标底上下浮动范围作为否决投标的条件。
评标委员会不得暗示或者诱导投标人作出澄清、说明,不得接受投标人主动提出的澄清、说明。
除招标投标法规定的特殊招标项目(技术复杂、专业性强或者国家有特殊要求,采取随机抽取方式确定的专家难以保证胜任评标工作的项目)外,依法必须进行招标的项目,其评标委员会的专家成员应当从评标专家库内相关专业的专家名单中以随机抽取方式确定。
96
2014
有下列情形之一的,评标委员会应当否决其投标
投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字投标联合体没有提交共同投标协议
同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价,但招标文件要求提交备选投标的除外
投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价
投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为
投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件依法必须进行招标的项目的所有投标被否决的,招标人应当依法重新招标。
依法必须进行招标的项目,招标人应当自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人(不超过3个),公示期不得少于3日
中标的法定要求
确定中标人的主体
招标人——根据评标报告和评委会推荐的中标候选人
评委会——招标人授权直接确定
2014
97
国有资金占控股或者主导地位的依法必须招标的项目,应确定排名第一的为中标人。其放弃中标,因不可抗力不能履行合同,未按要求提交履约保证金,或被查实存在影响中标结果违法行为,招标人可依次确定或重新招标
中标人的投标应当符合下列条件之一:(1)能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准;(2)能够满足招标文件的实质性要求,并且经评审的投标价格最低,但是投标价格低于成本除外。
依法必须进行招标的项目,定标后15日内,招标人向监督部门报告
定标后,招标人应向中标人发出中标通知书,并同时将中标结果通知所有未中标的投标人
中标通知书和签订合同
对招标人和中标人具有法律效力,发出后,招标人改变中标结果,或中标人放弃中标项目,应承担法律责任
应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同——不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议
98
2014
按照《招标投标法实施条例》的规定,履约保证金不得超过合同金额的10%。
2005年3月1日确定了中标人,2005年3月8日发出了中标通知书,2005年3月12日中标人收到了中标通知书,则签订合同的日期应该不迟于()。
(A)2005年3月31日(B)2005年4月7日(C)2005年4月11日(D)2006年4月1日
B 99
2014?工程总承包的法律规定
工程总承包的方式
设计采购EP 设计施工DB 设计采购施工EPC
采购施工PC
我国对工程总承包不设专门资质。
工程总承包单位与工程项目管理单位的关系(“或”)
总承包单位的责任问题——总承包单位和分包单位就分包工程承担连带责任
2Z203020 建设工程承包制度
100
2014
总承包单位可以将部分工程发包给具有相应资质的分包单位;但除总包合同约定的分包外,必须经建设单位认可。
违法分包
总包合同未有约定,又未经业主认可实施分包(劳务分包除外)
总包单位将工程分包给不具备相应资质的单位
将主体结构施工分包(劳务分包除外)分包单位再分包(劳务分包除外)
?分包的规定
禁止转包:禁止将承包的全部建筑工程转包给他人完成。禁止将全部工程肢解后,以分包名义分别转包给他人。
101
2014
1次
0次
劳务分包除外,但劳务不能再分包!
1次
连带
认定标准
承揽业务不良行为的认定标准资质不良行为记录的认定标准
工程质量不良行为认定标准工程安全不良行为认定标准
?不良行为记录认定标准
拖欠工程款或工人工资不良行为认定标准
1Z303030 建筑市场信用体系建设
102
“归类”
2014
10320141Z303030 建筑市场信用体系建设
104
2014某施工单位因借用其他企业的资质证书骗取中标,被有关主管部门取消1年投标资格。则该违法行为记录公告期限应为()。A .3 个月B .6 个月C .1 年
D .2 年
C 【取消3个月呢?】
1052014第四部分
建设工程合同和劳动合同法律制度
106
2014要约
承诺
合同订立
无效合同
可变更、可撤销合同
效力待定合同
有效合同
合同履行
合同终止履行不当
抗辩权代位权撤销权
缔约过失责任合同的变更、转让有违约行为
存在争议
承担违约责任
争议的解决
合同订立中
欠缺生效要件(要约
邀请)违法
无权
违心
主体不变内容改变
主体改变内容不变
债权转让:通知债务转移:同意概括转让:同意
1072014
自始
狭义
无约可违有约可违108
2014
1.发包人(工程师)原因及其独立承担的风险,费用索赔成立;工期延误时间影响总工期时,工期索赔成立(“发包人原因”)
2.不可抗力,费用索赔不成立;工期索赔可以成立(“共同风险”)
3.承包人原因及其独立承担的风险,费用、工期索赔均不成立(“承包人原因”)
承包人向发包人索赔判定总原则
1092014赔偿损失=直接损失+可得利益(间接损失)<合理预见范围
?合同生效的一般要件
一般要件
意思表示真实
当事人必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力
具备法律所要求的形式
不违反法律、行政法规的强制性规定,不侵害社会的公共利益110
2014可变更可撤销合同
效力待定合同
无效合同
?无效合同
无效合同
恶意串通、损害国家、集体或第三人利益
一方以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利益
损害社会公共利益
违反法律、行政法规强制性规定
以合法形式掩盖非法目的
合同中的下列免责条款无效:?造成对方人身伤害的;
?因故意或者重大过失造成对方财产损失的
1112014?效力待定合同
效力待定合同
无权代理的行为人代订合同
限制民事行为能力人订立的合同
无权处分他人财产
经法定代理人追认该合同有效,但纯获益或与其年龄、智力、精神健康状况相适应的不必经追认相对人可催告法定代理人(被代理人)在一个月内追认,未作表示视为拒绝追认。被追认前,善意相对人有撤销权利。撤销应以通知方式作出合同法47
条行为人没有代理权(3种)订立合同,未经被代理人追认,对被代理人无效,由行为人承担责任合同法48条相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效——表见代理(合同法49条)
经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权,该合同有效(合同法51条)
112
2014“才”
?可变更、可撤销合同
可变更或可撤销的合同
撤销权消灭
无效合同或被撤销合同的法律效力
?重大误解
?撤销权人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内未向人民法院或仲裁机构申请行使撤销权
?撤销权人知道撤销事由后明确表示或以其行为表示放弃?无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力?合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他仍有效?合同无效、被撤销或终止,不影响独立的解决争议条款?依合同取得财产应返还;不能或无必要返还,折价补偿?有过错的当事人承担相应的责任
?欺诈、胁迫、乘人之危
?显失公平(订立合同时)损害个体利益和国家利益的区别
113
2014
+清理、结算条款
当事人一方
受损害方
下面的合同中不必然属于无效合同的是()。
(A)一方以欺诈、胁迫手段订立的合同(B)以合法手段掩盖非法目的签订的合同(C)违反社会公德的合同(D)违反强制性标准的合同
A 114
2014
施工单位由于重大误解,在订立买卖合同时将想购买的B 型钢材误写为买A 型钢材,则施工单位()。
A.只能按购买A 型钢材履行合同
B.应按效力待定处理该合同
C.可以要求变更为按购买B 型钢材履行合同
D.可以要求撤销该合同
E.可以要求确认该合同无效
CD
?合同的转让
合同法80条:债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力权利转让合同法84条:债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人,应当经债权人同意
义务转移
权利义务概括转让
115
2014
对方同意
116
2014
117
2014根据《合同法》的相关规定,下列施工合同履行过程中发生的情形,当事人可以解除合同的有()。
A.发生泥石流将拟建工厂选址覆盖
B.由于报价失误,施工单位在订立合同后表示无力履行
C.建设单位延期支付工程款,经催告后同意提供担保
D.施工单位施工组织不力,导致工程工期延误,使该项目已无投产价值
E.施工单位未经建设单位同意,擅自更换了现场技术人员
ABD 118
2014
?违约责仸的承担方式
违约金
定金
约定的违约金低于造成的损失的,当事人可请求法院或仲裁机构增加;过分高于实际损失的,可请求适当减少合同法115条:给付定金一方违约,无权要求返还定金;收受定金一方违约,应当双倍返还定金
当事人既约定违约金,又约定定金,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款
119
2014
违约责任承担方式的相互适用情况(补偿性原理)
继续履行
+ 赔偿损失
采取补救措施
+ 违约金
?定金
“三金取一”
120
2014
法定:继续履行、采取补救措施、赔偿损失;约定:违约金、定金。