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2012【曹兴明】新起点法条串讲班民法讲义

2012【曹兴明】新起点法条串讲班民法讲义
2012【曹兴明】新起点法条串讲班民法讲义

2012年司法考试民法法条串讲阶段讲义

专题一物权与占有

一、物权的概念和种类

【物权法第2条】物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权

(一)物权的种类

1.物权法定主义:种类固定与内容固定【物权法第5条】物权的种类和内容,由法律规定

2.物权的体系

自物权所有权

建设用地使用权

用益物权土地承包经营权

物权宅基地使用权

地役权

他物权

抵押权

担保物权质权

留置权

准物权占有

(二)物权的效力(注意与债权的效力相区分)

1.排他效力

2.优先效力

(1)物权优于债权

例外:买卖不破租赁、预告登记的债权物权化

【合同法第229条】租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力

【物权法第20条】当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。

预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的,预告登记失效。

例题:甲公司开发写字楼一幢,于2008年5月5日将其中一层卖给乙公司,约定半年后交房,乙公司于2008年5月6日申请办理了预告登记。2008年6月2日甲公司因资金周转困难,在乙公司不知情的情况下,以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款,银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?(2009年卷三第8题,单选)

A、抵押合同有效,抵押权设立

B、抵押合同无效,但抵押权设立

C、抵押合同有效,但抵押权不设立

D、抵押合同无效,抵押权不设立

(2)物权之间的优先效力

例外:工程款优先权、留置权优于意定担保物权

【合同法第286条】发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

3.追及效力

例题:下列案件,哪些适用返还原物? (2000年卷二第43题,多选)

A.张某借了王某的手表并把它卖给刘某,刘某以为是张某自己的手表而买之,王某要求刘某返还

B.宋某偷了李某的金项链送给女友王某,王某在不知情的情况下收下,李某要求王某返还

C.贺某借给宋某一支金笔,宋某谎称丢失,贺某要求宋某返还

D.赵某向钱某购羊两只,钱某将羊交付赵某后,赵某又将羊卖给孙某,赵某得款后迟迟不付钱某的羊款,钱无奈要求赵某返还两只羊

4.物权请求权的效力

二、占有的概念和种类

(一)占有的分类

1.自主占有和他主占有

以占有人的意思为准作此分类。自主占有指以物属于自己所有的意思的占有,如盗贼对盗赃物的占有;反之,无所有的意思,仅于某种特定关系支配物的意思的占有是他主占有,如典权人对典物的占有。具体而言,凡基于占有媒介关系占有他人之物者,均为他主占有。如质权人、承租人、保管人、借用人对标的物的占有。

区分意义:在先占与时效取得制度中,要求权利人必须为自主占有。

2.直接占有和间接占有

以占有人在事实上是否直接占有特定物为标准作此分类。前者指在事实上对物的占有,如穿衣在身;后者指对直接占有人享有返还请求权。如在保管关系中,寄存人为间接占有人,保管人为直接占有人。一般而言,质权人、承租人、保管人、借用人为直接占有人,相应地,出质人、出租人、寄存人、出借人为间接占有人。

区分意义:观念交付实质是间接占有的转移。

3.有权占有和无权占有

依占有是否依据本权作此分类。本权是指基于法律上的原因,可对物进行占有的权利,如所有权、典权、留置权等。有权占有就是指有本权的占有,如典权人在典权期间内对典物的占有;无权占有是指无本权的占有,如拾得人对遗失物的占有。

区分意义有二:

(1)有权占有人可以拒绝他人行使本权,反之,遇本权人请求返还占有物的,无权占有人负有返还义务。换言之,占有物返还请求权只能针对无权占有人。

(2)因侵权行为占有他人之物,不发生留置权。

4.善意占有和恶意占有

这是对无权占有的再分类。依照无权占有人是否误信有占有的权源,又分为善意占有与恶意占有。善意占有,指误信自己具有占有的权源,且无怀疑而进行的占有;反之,明知无占有的权源,或对有无占有的权源有所怀疑而仍然进行的占有,为恶意占有。

有权占有无必要作此分类。无权占有,除相反证据证明外,推定为善意占有。

例题:甲遗失一部相机,乙拾得后放在办公桌抽屉内,并张贴了招领启事。丙盗走该相机,卖给了不知情的丁,丁出质于戊。对此,下列哪一种说法不正确?(2005年卷三第7题,单选)

A.乙对相机的占有属于无权占有 B.丙对相机的占有属于他主占有

C.丁对相机的占有属于自主占有 D.戊对相机的占有属于直接占有

(二)占有的效力

1、善意占有与恶意占有的区别:

(1)使用利益:本着物尽其用的法理,法律赋予善意占有人有使用、收益占有物的权利,且善意占有人因使用占有物而使该物受到损害(损耗)的,可以不承担损害赔偿责任;但恶意占有人无此权利,如果擅自使用致损的,则应承担赔偿责任。

【物权法第242条】占有人因使用占有的不动产或者动产,致使该不动产或者动产受到损害的,恶意占有人应当承担赔偿责任。

(2)原物及其孳息和必要费用求偿权:物被善意占有人和恶意占有人占有的,权利人可以请求返还原物及其孳息;但善意占有人有权请求必要费用的支出,恶意占有人不得请求必要费用的支出【物权法第243条】不动产或者动产被占有人占有的,权利人可以请求返还原物及其孳息,但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。

(3)占有物风险:占有物毁损灭失即发生风险的,权利人请求赔偿的,占有人应当将因毁损灭失取得的保险金、赔偿金或补偿金等返还给权利人,在这一点上善意占有和恶意占有没有区别;但是,权利人的损失未得到足够补偿的,恶意占有人还应当赔偿损失。

【物权法第244条】占有的不动产或者动产毁损、灭失,该不动产或者动产的权利人请求赔偿的,占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人;权利人的损害未得到足够弥补的,恶意占有人还应当赔偿损失。

例题:甲从朋友乙处买得电脑一台,后电脑中毒花费500元修理,出租予丙得到租金1000元。后来,丁与公安机关前来找甲,原来该电脑是乙从丁处偷来的,丁要求返还电脑。以下说法哪些正确?

A.甲已经善意取得,无须返还电脑 B.甲对于电脑不构成善意取得,因此应当返还电脑

C.甲在返还电脑的同时,应对于1000元租金也应返还 D.甲在返还电脑的同时,有权要求丁支付500元的修理费用例题:甲公司将自己所有的10台机器出租给了乙公司,乙公司未经其同意,将其低价出售给知情的丙公司,丙公司又将其出租给丁公司。丁公司对上述交易过程完全不了解。下列哪些选项是正确的?(2008年四川卷三第58题,多选)A.丙、丁之间的租赁合同有效

B.甲公司有权请求丁公司返还机器,并且无须补偿其任何损失

C.甲公司有权请求丁公司返还机器,但是应补偿其损失

D.甲公司无权请求丁公司返还机器,但是丁公司应当补偿甲公司的损失

3.占有保护请求权

【物权法第245条】占有的不动产或者动产被侵占的,占有人有权请求返还原物;对妨害占有的行为,占有人有权请求排除妨害或者消除危险;因侵占或者妨害造成损害的,占有人有权请求损害赔偿。占有人返还原物的请求权,自侵占发生之日起一年内未行使的,该请求权消灭。

①返还原物请求权:自侵占发生之日起一年内未行使,请求权消灭(除斥期间)

②排除妨碍或者消除危险请求权:无期限限制

③损害赔偿请求权:适用一般诉讼时效

专题2 物权变动

无主物的先占

埋藏物的发现

遗失物的拾得

所原始取得添附非基于法律行为取得

有善意取得

权时效取得

的公用征收

得继承

方买卖

式继受取得互易基于法律行为取得

赠与

一、基于法律行为的物权变动

公式:有效的合同+公示=物权变动

1.公示作为物权变动要件(公示生效)

【物权法第15条】当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。

例题:张某欲将祖传的青花瓷瓶一件卖给李某,双方约定价款为15万元人民币,交货时间为1999年8月1日,王某知道此事后,找到张某,提出愿以20万元购买此瓷瓶,张某同意,并当即将瓷瓶交给王某,但王某当时未付款,下列陈述正确的是:A.李某可直接要求王某瓷瓶交给自己,因为李某与张某已签订买卖合同且在先

B.李某有权要求张某承担违约责任

C.李某无权要求王某交付瓷瓶,只能向张某主张该项权利

D.张某应当向王某请求返还瓷瓶,王某应返还

例题:1998年10月5日甲向乙借款1000元,同时签订了一份质押合同,约定甲于同年10月8日将一头受胎的母牛作为质物交付给乙,甲如期交付。稍后,母牛生下小牛一头。下列选项中哪些中正确的?(2000年卷二第41题,多选)

A.质押合同生效时间98年10月5日

B.质押合同生效时间98年10月8日

C.小牛应归乙所有

D.小牛应归甲所有,但可作为质权标的

2.公示作为对抗第三人要件(公示对抗)

(1)动产抵押权(2)土地承包经营权(3)地役权(4)机动交通工具

案例:甲为了能在自己的房子里欣赏远处的风景,便与相邻的乙约定:乙不在自己的土地上从事高层建筑;作为补偿,甲每年支付给乙4 000元。两年后,乙将该土地使用权转让给丙。丙在该土地上建了一座高楼,与甲发生了纠纷。对此纠纷,下列判断哪一个是正确的?(2003年卷三第8题,单选)(2006年卷三第56题,多选)

A.甲对乙的土地不享有地役权 B.甲有权不让丙建高楼,但得每年支付其4 000元

C.丙有权建高楼,但须补偿甲由此受到的损失 D.甲与乙之间的合同因没有办理登记而无效

二、非基于法律行为的物权变动

【物权法第28条】因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。

【物权法第29条】因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。

【物权法第30条】因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效【物权法第31条】依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的,处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力。

案例:甲继承了一套房屋,在办理产权登记前将房屋出卖并交付给乙,办理产权登记后又将该房屋出卖给丙并办理了所有权移转登记。丙受丁胁迫将房屋出卖给丁,并完成了移转登记。丁旋即将房屋出卖并移转登记于戊。请回答问题。(2008年卷三第94题,不定项选)

(1)在办理继承登记前,关于甲对房屋的权利状态,下列选项正确的是:

A.甲已经取得了该房屋的所有权

B.甲对该房屋的所有权不能对抗善意第三人

C.甲出卖该房屋未经登记不发生物权效力

D.甲可以出租该房屋

案例:吴某和李某共有一套房屋,所有权登记在吴某名下。2010年2月1日,法院判决吴某和李某离婚,并且判决房屋归李某所有,但是并未办理房屋所有权变更登记。3月1日,李某将该房屋出卖给张某,张某基于对判决书的信赖支付了50万元价款,并入住了该房屋。4月1日,吴某又就该房屋和王某签订了买卖合同,王某在查阅了房屋登记簿确认房屋仍归吴某所有后,支付了50万元价款,并于5月10日办理了所有权变更登记手续。下列哪些选项是正确的?(2011年卷三第55题,多选) A.5月10日前,吴某是房屋所有权人 B.2月1日至5月10日,李某是房屋所有权人

C.3月1日至5月10日,张某是房屋所有权人 D.5月10日后,王某是房屋所有权人

专题三物权变动的公示与公信

一、物权变动的公示原则

公示原则:物权变动须以一定外部可查知的方式表现出来。

(一)不动产的公示:登记

1.异议登记

【物权法第19条】不动产登记簿记载的权利人不同意更正的,利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的,申请人在异议登记之日起十五日内不起诉,异议登记失效。异议登记不当,造成权利人损害的,权利人可以向申请人请求损害赔偿。

案例:某房屋登记的所有人为甲,乙认为自己是共有人,于是向登记机构申请更正登记。甲不同意,乙又于3月15日进行了异议登记。3月20日,丙打算买甲的房屋,但是到登记机构查询发现甲的房屋存有异议登记,遂放弃购买。乙申请异议登记后,发现自己的证据不足,遂对此事臵之不理。下列哪些选项是正确的?(2008年四川卷三第59题,多选)A.异议登记后,未经乙同意,处分该房屋的,不发生物权效力 B.异议登记于3月31日失效

C.甲有权向乙请求赔偿损失 D.甲有权向登记机构请求赔偿损失

2.预告登记

【物权法第20条】当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。

预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。

案例:甲出售房屋与乙,订立合同。邻居丙想扩大店面,于是向甲高价购买,并办理了过户登记手续。试问:1.甲丙合同是否有效?

2.乙向谁主张权利?

3.如果甲在出售给丙之前,已将房屋交付给乙占有,丙是否可请求乙返还?

4.如果甲在出售给丙之前,已将房屋交付给乙占有,甲是否可请求乙返还?

5.乙想要取得房屋如何保护自己的权利?

参考法条:【合同法解释二第15条】出卖人就同一标的物订立多重买卖合同,合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形,买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权,请求追究出卖人违约责任的,人民法院应予支持。

(二)动产的公示:交付

现实交付:交付标的物

简易交付

交付观念交付占有改定

指示交付

拟制交付:交付权利凭证

【物权法第25条】动产物权设立和转让前,权利人已经依法占有该动产的,物权自法律行为生效时发生效力。

【物权法第26条】动产物权设立和转让前,第三人依法占有该动产的,负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。

【物权法第27条】动产物权转让时,双方又约定由出让人继续占有该动产的,物权自该约定生效时发生效力。

案例:甲工厂借用乙公司的一套电子设备,在使用的过程中,不慎将某部件弄坏,于是甲工厂向乙公司提出买下乙公司的这套设备,乙公司同意以2万元的价格卖给甲工厂。双方还口头约定在甲工厂支付价款前,乙公司保留这套设备的所有权。在甲工厂支付价款前,甲工厂厂房失火,这套设备被烧毁。那么,下列表述哪一项是错误的?

A.经过简易交付,出卖人乙公司已经履行了交付义务

B.在这套设备被烧毁时,其所有权仍属于乙公司

C.这套设备灭失的风险应由甲工厂承担,甲工厂仍应支付2万元价款

D.甲工厂和乙公司应以书面形式约定所有权保留

案例:甲出卖给乙电脑,约定三个月由甲使用,使用期间内甲又出卖给丙并交付,对乙承担何种责任?

A.甲对乙承担侵权责任 B.甲对乙承担违反买卖合同的责任

C.甲对乙承担违反占有改定协议的责任 D.甲对乙不承担任何责任

二、物权公示的公信原则——善意取得

公信原则:交易中的第三人善意无过失地信赖公示,即使公示权利状态与真实权利状态不符,第三人仍能取得物权。

公信力的体现——善意取得

【物权法第106条】无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:

(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;

(二)以合理的价格转让;

(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。

受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。

当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定。

【物权法第107条】所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起两年内向受让人请求返还原物,但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后,有权向无处分权人追偿。

(一)善意取得的要件

1.动产和不动产(动产必须是占有委托物)

占有委托物——自愿(基于合同、共有关系而丧失占有)

占有脱离物——非自愿(遗失物、盗脏物)

A.遗失物:权利人有回复权(二年期限),但应补偿通过拍卖和公开市场购买的受让人

B.盗脏物:原则上不适用善意取得

2.占有人、名义登记人实施无权处分行为

3.第三人为善意

4.合理价格

5.第三人取得动产占有或者变更不动产登记

善意取得的扩张适用:抵押权、质权、留置权、用益物权均可适用

案例:甲借用朋友乙的自行车数月。期间,甲因急需用钱,向同事丙借200元,并就自行车设定质押,但丙不知此自行车非甲所有。后甲逾期未偿还债务,丙即变卖该自行车实现债权。现问下列哪些表述是正确的?

A.因丙不知甲无处分权,故适用善意取得,质权设定有效

B.因甲对自行车无处分权,且质权不适用善意取得,故该质权设定无效

C.甲、丙应共同赔偿乙的损失

D.应由甲单独赔偿乙的损失

案例:甲、乙结婚后购得房屋一套,仅以甲的名义进行了登记。后甲、乙感情不和,甲擅自将房屋以时价出售给不知情的丙,并办理了房屋所有权变更登记手续。对此,下列哪一选项是正确的?(2008年卷三第13题,单选)

A.买卖合同有效,房屋所有权未转移 B.买卖合同无效,房屋所有权已转移

C.买卖合同有效,房屋所有权已转移 D.买卖合同无效,房屋所有权未转移

(二)善意取得的后果

1.所有人——处分人:违约、侵权、不当得利竞合

2.所有人——取得人:物权排他性

3.取得人——处分人:支付价金,取得物权(知道的权利除外)

案例:甲有天然奇石一块,不慎丢失。乙误以为无主物捡回家,配以基座,陈列于客厅。乙的朋友丙十分喜欢,乙遂以之相赠。后甲发现,向丙追索。下列选项哪一个是正确的?(2004年卷三第7题,单选)

A.奇石属遗失物,丙应返还给甲 B.奇石属无主物,乙取得其所有权

C.乙因加工行为取得奇石的所有权 D.丙可以取得奇石的所有权

专题4 共有与建筑物区分所有

一、共有

【物权法第96条】共有人按照约定管理共有的不动产或者动产;没有约定或者约定不明确的,各共有人都有管理的权利和义务。

【物权法第97条】处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的,应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意,但共有人之间另有约定的除外。

【物权法第103条】共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有。

【物权法第104条】按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额,没有约定或者约定不明确的,按照出资额确定;不能确定出资额的,视为等额享有。

(一)按份共有

1.所有权:数人分份额的所有

2.使用收益:按照份额行使——抽象份额而非具体份额

1.应有

部分:法律上处分:可以自由行使(担保法司法解释54.1条)

3.处分

按1.内部2.共有物之整体:2/3份额以上的共有人同意

份关系

共1.保存行为:共有人皆可行使

有4.管理2.改良行为:2/3份额以上的共有人同意

5.管理费用:按份额分担

6.分割:按比例分割,互负瑕疵担保责任

2.外部1.对于第三人的权利:连带债权,可以单独行使物权请求权或者债权请求权关系

2.对于第三人的义务:连带债务,例如饲养动物侵权;内部具有求偿权。

(二)共同共有

1.夫妻共同财产

2.家庭共有财产

1.情形3.继承发生后财产分割前的遗产

共4.有家庭关系的推定共同共有

共1.不分份额地共有

有2.使用收益:共有人之间享有平等的权利和义务

2.内部关系3.处分:须经全体共有人同意

4.管理:改良行为须全体共有人同意

3.外部关系:连带债权和连带债务

案例:关于共有,下列哪些表述是正确的?(2011年卷三第56题,多选)

A.对于共有财产,部分共有人主张按份共有,部分共有人主张共同共有,如不能证明财产是按份共有的,应当认定为共同共有

B.按份共有人对共有不动产或者动产享有的份额,没有约定或者约定不明确的,按照出资额确定;不能确定出资额的,视为等额享有

C.夫或妻在处理夫妻共同财产上权利平等,因日常生活需要而处理夫妻共同财产的,任何一方均有权决定

D.对共有物的分割,当事人没有约定或者约定不明确的,按份共有人可以随时请求分割,共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割

二、建筑物区分所有权

①专有权:单元空间

建筑物区分所有权②共有权:地基、电梯、管线、走廊等公摊面积

③管理权:业主自治的权利

【建筑物区分所有权解释第1条】基于与建设单位之间的商品房买卖民事法律行为,已经合法占有建筑物专有部分,但尚未依法办理所有权登记的人,可以认定为物权法第六章所称的业主。

建筑物区分所有权的权利人为业主,业主>所有人

(一)专有权

1:【建筑物区分所有权解释第2条】建筑区划内符合下列条件的房屋,以及车位、摊位等特定空间,应当认定为物权法第六章所称的专有部分:

(一)具有构造上的独立性,能够明确区分;

(二)具有利用上的独立性,可以排他使用;

(三)能够登记成为特定业主所有权的客体。

规划上专属于特定房屋,且建设单位销售时已经根据规划列入该特定房屋买卖合同中的露台等,应当认定为物权法第六章所称专有部分的组成部分。

本条第一款所称房屋,包括整栋建筑物。

2:“住该商”

【物权法第77条】业主不得违反法律、法规以及管理规约,将住宅改变为经营性用房。业主将住宅改变为经营性用房的,除遵守法律、法规以及管理规约外,应当经有利害关系的业主同意。

【建筑物区分所有权解释第11条】业主将住宅改变为经营性用房,本栋建筑物内的其他业主,应当认定为物权法第七十七条所称“有利害关系的业主”。建筑区划内,本栋建筑物之外的业主,主张与自己有利害关系的,应证明其房屋价值、生活质量受到或者可能受到不利影响。

(二)共有权

1:建筑物结构

【建筑物区分所有权解释第3条】建筑物的基础、承重结构、外墙、屋顶等基本结构部分,通道、楼梯、大堂等公共通行部分,消防、公共照明等附属设施、设备,避难层、设备层或者设备间等结构部分。

案例:甲、乙、丙、丁分别购买了某住宅楼(共四层)的一至四层住宅,并各自办理了房产证。下列哪些说法是正确的?(2006年卷三第55题,多选)

A.甲、乙、丙、丁有权分享该住宅楼的外墙广告收入 B.一层住户甲对三、四层间楼板不享有民事权利

C.若甲出卖其住宅,乙、丙、丁享有优先购买权 D.如四层住户丁欲在楼顶建一花圃,须得到甲、乙、丙同意2:小区绿地、道路、公用设施

【物权法第73条】建筑区划内的道路,属于业主共有,但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地,属于业主共有,但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房,属于业主共有。

3:车库、车位的归属

【物权法第74条】建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库的归属,由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位,属于业主共有。

(三)管理权

【物权法第76条】下列事项由业主共同决定:

(一)制定和修改业主大会议事规则;

(二)制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约;

(三)选举业主委员会或者更换业主委员会成员;

(四)选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人;

(五)筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金;

(六)改建、重建建筑物及其附属设施

(七)有关共有和共同管理权利的其他重大事项。

决定前款第五项和第六项规定的事项,应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项,应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。

面积和人数的1/2多数(一般事项):选举委员、选聘物业公司、改变共有部分用途、处分共有部分等面积和人数的2/3多数(特殊事项):筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金;改建、重建建筑物及其附属设施

案例:王某有一栋两层楼房,在楼顶上设臵了一个商业广告牌。后王某将该楼房的第二层出售给了张某。下列哪些选项是正确的?(2008年卷三第58题,多选)

A.张某无权要求王某拆除广告牌 B.张某与王某间形成了建筑物区分所有权关系

C.张某对楼顶享有共有和共同管理的权利 D.张某有权要求与王某分享其购房后的广告收益

专题5 相邻关系与地役权

一、不动产相邻关系

主体:相邻关系发生在两个或两个以上的不动产相互毗邻的所有人或使用人之间。

客体:相邻关系的客体并不是财产本身,而是由行使所有权或使用权时所引起的和邻人有关的经济利益和其他利益。

内容:相互提供便利,接受限制。相邻关系是无偿的,但造成损害应予以赔偿

(一)用水排水

【物权法第86条】不动产权利人应当为相邻权利人用水、排水提供必要的便利。

对自然流水的利用,应当在不动产的相邻权利人之间合理分配。对自然流水的排放,应当尊重自然流向。

案例:在下列民事纠纷中,哪些应按相邻关系处理?(2000年卷三第46题,多选)

A.甲在乙的房屋后挖菜窖,造成乙的房屋基础下沉,墙体裂缝,引起纠纷

B.甲村为了取水浇地,在乙、丙、丁村的土地上修建引水渠,引起纠纷

C.甲新建的房屋滴水滴在乙的房屋上,引起纠纷

D.甲村在河流上游修建拦河坝,使乙村用水量骤减,引起纠纷

(二)邻地使用

1.袋地通行2.管线通过3.施工利用

【物权法第87条】不动产权利人对相邻权利人因通行等必须利用其土地的,应当提供必要的便利。

【物权法第88条】不动产权利人因建造、修缮建筑物以及铺设电线、电缆、水管、暖气和燃气管线等必须利用相邻土地、建筑物的,该土地、建筑物的权利人应当提供必要的便利。

(三)风光关系

1.通风2.采光3.日照

(四)侵害防免

1.开掘危险、建筑物危险

【物权法第91条】不动产权利人挖掘土地、建造建筑物、铺设管线以及安装设备等,不得危及相邻不动产的安全。

2.不可量物侵入

【物权法第90条】不动产权利人不得违反国家规定弃置固体废物,排放大气污染物、水污染物、噪声、光、电磁波辐射等有害物质。

案例:甲男与乙女系隔壁邻居。因甲时常聚集三朋四友在家打麻将,有时通宵达旦,喧闹声严重影响了乙家正常的休息。一次甲家正在玩麻将,乙又敲门表示不满。甲认为乙在朋友面前扫了自己面子,遂出言不逊,辱骂乙神经病。乙亦怒斥甲不务正业,象个赌徒。双方由此发生争吵,引来邻里十数人,纷纷劝说双方忍让。甲恼羞成怒,上前拉住乙的衣服说:“我是赌徒,你就是妓女。”乙遭此羞辱之后,神经受到严重刺激,神经衰弱加重。作为一名法律职业者,如何维护其合法权益?(2004年邻里纠纷案)

二、地役权

概念:需役地——供役地之间的提供方便关系

特征:从属性和不可分性

地役权与相邻权的区别

1.性质:独立的用益物权;不动产的相邻关系

2.设定:意定;法定

3.登记:须登记;无须登记

4.内容:超越相邻关系限度的限制;最低限度内的必要限制

5.相邻与否:无须相邻;必须毗邻

6. 是否有偿:有偿:无偿

案例:甲、乙使用的土地相互比邻,甲如果不经过乙的土地,就无法到达共用道路。甲在自己土地上有一个车库,内有甲的重型卡车一辆,也需进出乙的土地,并须在乙的土地上修建相适应的道路。以下表述,哪些正确?

A.基于相邻关系,甲无须征得乙的同意,即在乙的土地上修筑车用道路,并开车通行

B.基于相邻关系,甲无权在乙的土地上修筑车用道路,并开车通行

C.甲只有征得乙的同意,才能在乙的土地上修筑车用道路,并开车通行

D.甲与乙之间达成的修路、通行协议,在没有登记的时候,仅对乙有约束力;在登记了以后,可以对任何人具有约束力

专题6 担保物权的设定

一、担保合同

1.设定担保物权的合同是处分行为;2.担保合同的生效要件;3.流质条款无效。

【物权法第186条】抵押权人在债务履行期届满前,不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

二、物权公示

(一)抵押登记

1.不动产抵押的法定登记:生效主义(第187条);2.动产抵押的自愿登记:对抗主义(第188条)(二)质押交付

1.不移转占有质权不成立

包括直接占有和间接占有,唯独不适用占有改定(担保法解释第88条)

2.质权人曾经占有质物又返还给出质人的,质权不得对抗第三人(担保解释第87条)

3.约定质物与移交质物不一致的,以移交为准(担保法解释第89条)

案例:方某向孙某借款1万元,孙某要求其提供担保,方某说:“我有一部手提电脑被刘某租去用了,就以它作质押吧,但租金不作质押。”孙同意,遂付款。下列哪种说法是正确的?(2006年卷三第8题,单选)

A.孙某实际占有电脑时质押合同才生效 B.如刘某书面同意,则质押合同生效

C.如刘某收到关于质押的书面通知,则质押合同生效 D.如质押合同生效,则孙某有权收取电脑租金

(三)权利质的公示:交付或登记

1.有价证券出质:交付;不能交付的,登记

【物权法第224条】以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的,当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立;没有权利凭证的,质权自有关部门办理出质登记时设立。

2.基金份额、股权出质:登记

【物权法第226条】以基金份额、股权出质的,当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。

3.知识产权出质:登记

【物权法第227条】以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的,当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。

4.应收账款出质(债权):登记

【物权法第228条】以应收账款出质的,当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。

案例:甲急需资金经营商店,于是向乡信用社借款3万元。乡信用社要求甲用其中1.5万元购买信用社发行的有奖无息定期一年的无记名的存单作质押,并对号码作了登记,但存单仍由甲持有。后甲将存单以1.45万元的价格转让给乙套现。存单到期后乙拿到乡信用社要求兑现,乡信用社认为这是甲借款作了质押的,拒绝兑现。下列有关本案性质与处理的表述中哪些是正确的? (2002年卷三第40题,多选)

A.甲与乡信用社之间的借款协议无效 B.甲与乡信用社之间的质押协议未生效

C.甲与乙之间转让存单的行为有效 D.乡信用社应将存单兑现给乙

专题7 抵押物

一、抵押物的设定

集合财产的抵押

1.财团抵押(第180条末款:抵押人可以将前款所列财产一并抵押);2.动产浮动抵押

【物权法第181条】经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

【物权法第189条】企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的,应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的,不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

案例:个体工商户甲将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙银行,但未办理抵押登记。抵押期间,甲未经乙同意以合理价格将一台生产设备出卖给丙。后甲不能向乙履行到期债务。对此,下列哪一选项是正确的? (2008年卷三第12题,单选)

A.该抵押权因抵押物不特定而不能成立 B.该抵押权因未办理抵押登记而不能成立

C.该抵押权虽已成立但不能对抗善意第三人 D.乙有权对丙从甲处购买的生产设备行使抵押权

二、抵押物上的权利冲突

(一)担保物权优先于无担保债权(即便已申请执行);(二)抵押权与租赁权

依时间先后(担保法解释第65、66条)

【物权法第190条】订立抵押合同前抵押财产已出租的,原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的,该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

【担保法解释第66条】抵押人将已抵押的财产出租的,抵押权实现后,租赁合同对受让人不具有约束力。如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的,抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任;如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的,抵押权实现造成承租人的损失,由承租人自己承担。

案例:甲公司将一辆卡车出租给刘某使用,约定租期为3年。一年后,甲公司因与乙公司的买卖合同需在3个月后向乙公司支付货款,甲公司与乙公司订立了抵押合同,将此卡车抵押给乙公司,甲公司告知乙公司该卡车已出租给刘某的情况,乙公司未提出异议,双方办理了抵押权登记。3个月后,甲公司未向乙公司支付货款,乙公司遂要求刘某将卡车交给自己,以行使抵押权。下列表述中正确的是:

A.因甲公司将卡车抵押给乙公司时未征得刘某的同意,抵押合同无效,抵押权不成立

B.如果甲、乙公司协商将卡车折价归乙公司所有,刘某有权在租期内继续承租

C.如果甲公司欲将卡车变卖,刘某可以行使优先购买权

D.如果甲、乙公司协商将卡车折价归乙公司所有,乙公司有权解除租赁合同且不承担违约责任

(三)租赁权与租赁权(租赁合同解释第6条)

1.已经合法占有租赁房屋的最优;2.已经办理登记备案手续的次优;3.一般的租赁权之间:依时间顺序

(四)法定担保物权与意定担保物权

留置权、工程款优先权(合同法第286条)优于质权、抵押权(物权法第239条)

(五)动产抵押权与动产质权

1.登记的抵押权与质权依时间先后;2.未登记的抵押权不得对抗质权

(六)抵押权与抵押权(物权法第199条)

1.登记的抵押权之间:依时间顺序;2.登记的抵押权优于未登记的抵押权;3.未登记的抵押权之间:平等受偿

案例:甲欠乙1万块钱,将自己的一幅字画抵押给乙,并登记。后又将因借丙钱将该画抵押给丙,未登记,之后因借丁钱又将该画质押给丁并移转占有。丁占有期间经甲同意,交给戊装裱,没有给钱,该画被戊留臵。假如这些债权全部到期但是债务人无力偿还,请问各个担保物权按照何种次序行使?

专题8 担保竞存

【物权法第176条】被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供

物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。

前提:物保与人保都没有明确约定各自所担保的债权范围;如有约定,一切从约定,形成按份责任。

1.债务人提供物保与第三人提供人保并存

①先执行物保,后执行人保

②债权人放弃债务人提供的担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的,保证人在债权人放弃优先受

偿权益的范围内免除保证责任,除非该保证人承诺仍然提供担保

①债权人在主债务期满后怠于行使物保致使担保物毁损的,使用上述第②项的规定

②担保物因不可抗力灭失且无代位物的,保证人承担全部担保责任

③物保合同被确认无效、被撤销,债权人有过错的,保证人在担保物价值内相应免责;债权人无过错

的,保证人承担全部担保责任

案例:甲向乙借款20万元,以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保,以1万元的音响设备作质押担保,同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁,获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效,丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任?(2004年卷三第6题,单选)

A、7万元

B、6万元

C、5万元

D、4万元

2.第三人物保与第三人保证并存

①在外部关系上,面对债权人,物保人与保证人负连带责任,被执行顺序上不存在先后之分

②在内部份额上,若担保物价值不低于债务均额,推定为各个担保人的份额为均额;若担保物价值低于债务均额的,物保人的担保份额以担保物实际价值计,余额为保证人的份额

③上述的第③项------第⑤项的内容,也适用于此

④凡最终承担了担保责任的第三人,均有权就其承担的责任数额先向主债务人追偿;之后,就其不足

的部分再向其他共同担保人追偿相应的份额

【担保法解释38条】同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的,债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的,承担了担保责任的担保人,可以向债务人追偿,也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。

同一债权既有保证又有物的担保的,物的担保合同被确认无效或者被撤销,或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的,保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。

债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权,致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的,视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。

案例:甲对乙享有60万元债权,丙、丁分别与甲签订保证合同,但未约定保证责任的范围和方式。戊以价值30万元的房屋为乙向甲设定抵押并办理了登记(2005年卷三第85-88题,不定项选)。

1.下列关于乙、丙、丁关系的表述何者正确?

A.丙、丁的保证都为连带责任保证

B.丙、丁对乙的全部债务承担保证责任,但彼此之间不负连带责任

C.若丙与丁事后约定各自担保乙的30万元债务,该约定未经甲的同意不能生效

D.若丁代乙清偿了全部债务,应首先向乙追偿,若乙不能偿还再要求丙分担责任

2.下列关于丙、丁、戊关系的表述何者正确?

A.若甲放弃对戊的抵押权,则丙、丁只对甲的30万元债权承担保证责任

B.若甲要求丙、丁承担保证责任,丙、丁可主张先诉抗辩,要求甲先行使对戊的抵押权

C.甲可以在丙、丁、戊中任意选择一人,要求承担担保责任

D.若甲、戊之间的抵押被宣告无效,丙、丁应对全部债务承担保证责任

3.若甲对乙的债权已过诉讼时效一年,下列说法何者正确?

A.乙若对甲进行清偿,则事后无权要求甲返还

B.丙若对甲进行清偿,则无权对乙进行追偿

C.甲不能对戊的房屋行使抵押权

D.倘甲催告乙还款,乙在催款通知上签字,诉讼时效将因中断而重新起算

4.若乙的朋友已与乙达成协议,由其代替乙向甲还款,下列说法何者正确?

A.该协议在通知甲后发生效力

B.如甲同意该协议,则丙、丁不再承担保证责任

C.甲同意该协议,戊无论同意与否均应继续承担抵押担保责任

D.若甲、戊都同意该协议,甲对戊的抵押权不因债务转移而受影响

专题9 侵权责任的体系

一、侵权责任的保护范围

【侵权责任法第2条】侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。

本法所称民事权益,包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。

权益=权利+利益

包括但不限于:1.人身权;2. 物权;3.知识产权;4.股权;5.继承权

①身体权、名称权没有规定,但是也包括在内

②隐私权是新增权利

③第三人侵犯债权制度原则上不予承认

案例;甲欠乙1万元到期未还。2003年4月,甲得知乙准备起诉索款,便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙,约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况,于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持?(2005年卷三第9题,单选)

A.请求宣告甲与丙的行为无效 B.请求法院撤销甲与丙的行为

C.请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权 D.请求丙承担侵权责任

二、侵权责任的归责原则

一般分为过错责任原则和无过错责任原则,具体细分为五项

【侵权责任法第6条】行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。

根据法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。

【侵权责任法第7条】行为人损害他人民事权益,不论行为人有无过错,法律规定应当承担侵权责任的,依照其规定。

(一)过错责任原则

法律没有特别规定的,原则上适用过错责任

(二)过错推定责任原则

发生损害即推定有过错,被告通过证明无过错可以免责(仅限于法律特别规定)

过错推定责任的范围:

①学校对于无民事行为能力人的校园侵权责任(侵权责任法第38条)

②医疗机构在一些法定情形下承担的医疗损害责任(侵权责任法第58条)

③动物园对于其饲养动物的侵权责任(侵权责任法第81条)

④物件致人损害责任(侵权责任法第11章,85—91条排除86条)

【侵权责任法第38条】无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任,但能够证明尽到教育、管理职责的,不承担责任。【侵权责任法第58条】患者有损害,因下列情形之一的,推定医疗机构有过错:

(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定;(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料;(三)伪造、篡改或者销毁病历资料。

【侵权责任法第81条】动物园的动物造成他人损害的,动物园应当承担侵权责任,但能够证明尽到管理职责的,不承担责任。

案例:甲公司铺设管道,在路中挖一深坑,设臵了路障和警示标志。乙驾车撞倒全部标志,致丙骑摩托车路经该地时避让不及而驶向人行道,造成丁轻伤。对丁的损失,下列哪一选项是正确的?(2007年卷三第18题,单选)

A 应由乙承担赔偿责任

B 应由甲和乙共同承担赔偿责任

C 应由乙和丙共同承担赔偿责任

D 应由甲、乙和丙共同承担赔偿责任

(三)相对的无过错责任原则

不以过错为要件,但存在不可抗力等法定免责事由(仅限于法律特别规定)

相对无过错责任的范围:法律规定的大多数特殊侵权责任

①监护人就被监护人侵权承担的责任(侵权责任法第32条)

②用人单位就工作人员职务侵权承担的责任(侵权责任法第34条)

③接受个人劳务方就提供劳务方的劳务侵权承担的责任(侵权责任法第35条)

④生产者的产品责任(侵权责任法第41条)

⑤机动车侵害非机动车的交通事故责任(侵权责任法第48条以及道路交通安全法第76条)

⑥环境污染责任(侵权责任法第65条以及整个第八章)

⑦高度危险作业责任(侵权责任法第69条以及整个第九章)

⑧饲养动物侵权(侵权责任法第78条以及整个第十章,第81条的动物园的动物侵权除外)

⑨物件倒塌损害责任(侵权责任法第86条第1款)

(四)绝对的无过错责任原则

绝对责任,不以过错为要件,也不存在任何其他免责事由(仅限于法律特别规定)

绝对无过错责任的范围:只有2种

1.违规饲养动物的责任(侵权法第79条)

2.饲养违禁动物的责任(侵权法第80条)

【侵权责任法第79条】违反管理规定,未对动物采取安全措施造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。

【侵权责任法第80条】禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。

(五)公平补偿

【侵权责任法第24条】受害人和行为人对损害的发生都没有过错的,可以根据实际情况,由双方分担损失。

适用对象:作为侵权行为法归责原则的补充性规定,既不适用过错责任的情形,也不能适用无过错责任的情形。也就是说其适用的前提是:

——不适用于适用无过错责任的情形

——双方皆无过错

案例:李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病,将一在路边玩耍的6岁儿童撞伤,用去医疗费200元。该案责任应如何承担?(2003年卷三第48题,多选)

A.李某致害,应当赔偿全部损失 B.双方都无过错,应分担责任

C.儿童家长未尽到监护责任,应由其承担损失 D.应根据双方经济情况分担损失

专题10 侵权责任的构成与免除

一、侵权责任的构成要件

1.有侵害行为

2.有损害事实的客观存在

3.侵害行为与损害事实间的因果关系

判断标准:无A事实,则无B事实;有A事实,依常理判断通常会发生B事实

4. 行为人主观上具有过错

案例:一小偷利用一楼住户甲违规安装的防盗网,进入二楼住户乙的室内,行窃过程中将乙打伤。下列哪一种说法是正确的?(2005年卷三第20题,单选)

A.乙的人身损害应由小偷和甲承担连带责任

B.乙的人身损害只能由小偷承担责任

C.乙的人身损害应由甲和小偷根据过错大小,各自承担责任

D.乙的人身损害应先由小偷承担责任,不足部分由甲承担

二、侵权责任的免责事由

(一)正当理由——违法行为的正当化

1.执行职务2.受害人同意3.自助行为

案例:一住店客人未付房钱即要离开旅馆去车站,旅馆服务员见状揪住他不让走,并打报警电话。客人说:“你不让我走还限制我自由,我要告你们旅馆,耽误了乘火车要你们赔偿。”旅馆这样做的性质应如何认定?(2002年卷三第16题,单选)A.属于侵权,系侵害人身自由权 B.属于侵权,系积极侵害债权

C.不属于侵权,是行使抗辩权之行为 D.不属于侵权,是自助行为

4.正当防卫

【侵权责任法第30条】因正当防卫造成损害的,不承担责任。正当防卫超过必要的限度,造成不应有的损害的,正当防卫人应当承担适当的责任。

5.紧急避险

【侵权责任法第31条】因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的,紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度,造成不应有的损害的,紧急避险人应当承担适当的责任。

(二)外来原因——因果关系的介入

1.受害人过错

(1)过错相抵

【侵权法第26条】被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。

案例:甲乙各牵一头牛于桥头相遇。甲见状即对乙叫道:“让我先过,我的牛性子暴,让你的牛躲一躲。”乙说“不怕”,继续牵牛过桥,甲也牵牛上桥。结果二牛在桥上打架,乙的牛跌入桥下摔死。乙的损失应由谁承担?(2002年卷三第7题,单选)

A.甲应负全部赔偿责任 B.应由乙自负责任

C.双方按各自的过错程度承担责任 D.双方均无过错,按公平责任处理

(2)受害人故意

【侵权责任法第27条】损害是因受害人故意造成的,行为人不承担责任。

过错相抵和受害人故意的区别

受害人故意导致自己损害,受害人故意是损害发生的全部原因,此时原行为人与损害之间的因果关系被打破,所以完全免除行为人责任。

过错相抵是对“对损害的发生也有过错”,原行为人与损害之间的因果被关系还存在,只不过混合了受害人的故意和过失,所以只是减轻行为人的责任。

2.第三人原因

【侵权责任法第28条】损害是因第三人造成的,第三人应当承担侵权责任。

比较违约责任,第三人原因不得免责

3.不可抗力

【侵权责任法第29条】因不可抗力造成他人损害的,不承担责任。法律另有规定的,依照其规定。

专题11 多数人侵权

一、共同侵权行为

1.主观有共同过错:共同故意或共同过失或故意与过失的混合行为

【侵权责任法第8条】二人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任。

2.教唆、帮助的共同侵权行为(民通意见第148条)

【侵权责任法第9条】教唆、帮助他人实施侵权行为的,应当与行为人承担连带责任。

教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的,应当承担侵权责任;该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任。

(1)教唆、帮助者与行为人构成共同侵权行为,连带责任

(2)教唆、帮助无行为能力人、限制行为能力人实施侵权行为,教唆帮助人承担责任

(3)被教唆帮助的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任,是按份责任

案例:张甲(20岁)与张乙(14岁)走到张丙家门口,见张丙家门口卧着一条花狗睡觉,张甲对张乙说,你拿一块石头去打花狗,看它有何反应,张乙照此办理。花狗被打以后朝乙追去,乙见势不妙忙躲在迎面走来的张丁的身后,花狗咬伤了张丁。张丁为此花去医药费500元。对此费用应如何承担? (2000年卷三第2题,单选)

A.主要由张丙承担,张乙的监护人承担适当部分 B.主要由张乙的监护人承担,张丙承担适当部分

C.主要由张甲承担,张乙的监护人承担适当部分 D.主要由张乙的监护人承担,张甲承担适当部分

二、共同危险行为

【侵权责任法第10条】二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为,其中一人或者数人的行为造成他人损害,能够确定具体侵权人的,由侵权人承担责任;不能确定具体侵权人的,行为人承担连带责任。

1.构成要件——共同实施危险行为:侵权法第87条抛掷物侵权不是共同危险

2.免责事由——能够确定具体侵权人

与“人身损害赔偿解释”区别

解释:证明危险行为与损害没有因果关系

侵权法:证明具体侵权人

3.责任承担——连带责任

三、无意思联络的数人侵权

【侵权责任法第11条】二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害的,行为人承担连带责任。

【侵权责任法第12条】二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任;难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。

1.原因力竞合——连带责任

2.原因力结合——按份责任

(1)过错大小和损害份额可分,相应责任(2)过错大小和损害份额不可分,平均责任

案例:一天夜晚,甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐,跌入修路挖的坑里(负责修路的施工单位对该坑未设臵保护措施),造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担责任?(1999年卷三第12题,单选)

A.只能由甲承担责任

B.只能由施工单位承担责任

C.甲和施工单位各自承担责任

D.甲和施工单位承担连带责任

案例:甲系某中学的初中学生,课间活动在操场上打篮球时被年久失修而脱落的球筐砸伤头部。同学乙借了校工的三轮车送甲去医院,路上又与骑摩托车逆行的丙相撞,甲头部再次受撞击,经治疗后甲损害难复。试问:(1)假设经鉴定甲后遗症原因,球筐砸头和摩托车撞头均可导致该结果。对此各方如何承担责任?

(2)假设经鉴定甲后遗症是因头部反复受撞,共同导致。对此各方如何承担责任?

(3)假设经鉴定球筐砸伤头部,摩托车撞残腿部。对此各方如何承担责任?

(4)假设甲送到医院,遇上医院失火,死于火灾。对此各方如何承担责任?

专题12 一般侵权具体类型

一、网络侵权责任

【侵权责任法第36条】网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的,应当承担侵权责任。

网络用户利用网络服务实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的,对损害的扩大部分与该网络用户承担连带

责任。

网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益,未采取必要措施的,与该网络用户承担连带责任。

案例:网名“我心飞飞”的21岁女子甲与网名“我行我素”的25岁男子乙在网上聊天后产生好感,乙秘密将甲裸聊的镜头复制保存。后乙要求与甲结婚,甲不同意。乙威胁要公布其裸聊镜头,甲只好同意结婚并办理了登记。下列哪些说法是错误的?(2006年卷三第66题,多选)

A.甲可以自婚姻登记之日起1年内请求撤销该婚姻 B.甲可以在婚姻登记后以没有感情基础为由起诉要求离婚C.甲有权主张该婚姻无效 D.乙侵犯了甲的隐私权

二、经营者安全保障义务

【侵权责任法第37条】宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。

因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。

(一)特征

1.性质:不作为侵权,安全保障义务是一种法定的积极作为义务

2.归责原则:过错责任

3.责任主体:特定场所的管理人、群众性活动的组织者

4.受保护主体:不以与义务人有交易关系为限

(二)侵权第三人与安保义务人的责任

安保义务人无过错,无责任

安保义务人有过错,相应的补充责任

案例:甲在某酒店就餐,邻座乙、丙因喝酒发生争吵,继而动手打斗,酒店保安见状未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去,丙躲闪,结果甲头部被砸伤。甲的医疗费应当由谁承担?(2006年卷三第14题,单选)

A.由乙承担,酒店无责任 B.由酒店承担,但酒店可向乙追偿

C.由乙承担,酒店承担补充赔偿责任 D.由乙和酒店承担连带赔偿责任

三、校园事故责任

【侵权责任法第38条】无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任,但能够证明尽到教育、管理职责的,不承担责任。

【侵权责任法第39条】限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害,学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担责任。

【侵权责任法第40条】无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间,受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的,由侵权人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。

(一)特征

1.性质:不作为侵权,教育管理义务是一种积极的作为义务

2.归责原则:过错责任——限制行为能力学生;过错推定责任——无行为能力学生

不是监护责任

3.责任主体:学校、幼儿园或其他教育机构

4.受保护主体:未成年学生

(二)侵权第三人与教育机构的责任

教育机构无过错,无责任;教育机构有过错,承担相应的补充责任

案例:小学生小杰和小涛在学校发生打斗,在场老师陈某未予制止。小杰踢中小涛腹部,致其脾脏破裂。下列哪一选项是正确的?(2007年卷三第24题,单选)

A.陈某未尽职责义务,应由陈某承担赔偿责任

B.小杰父母的监护责任已转移到学校,应由学校承担赔偿责任

C.学校和小杰父母均有过错,应由学校和小杰父母承担连带赔偿责任

D.学校存在过错,应承担与其过错相应的补充赔偿责任

四、医疗损害责任

(一)归责原则:以过错责任为原则,以过错推定为例外

【侵权责任法第54条】患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。

有过错即可,不需要认定医疗事故

1.过错的认定——违反义务

(1)告知说明义务

【侵权责任法第55条】医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的,医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况,并取得其书面同意;不宜向患者说明的,应当向患者的近亲属说明,并取得其书面同意。

医务人员未尽到前款义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。

①一般病情:说明即可

②特殊病情:说明——书面同意

实施手术、特殊检查、特殊治疗:说明——书面同意

不宜向患者说明的:向患者近亲属说明——书面同意

③紧急状态下“说明——同意”义务的免除

【侵权责任法第56条】因抢救生命垂危的患者等紧急情况,不能取得患者或者其近亲属意见的,经医疗机构负责人或者授权的负责人批准,可以立即实施相应的医疗措施。

(2)合理诊疗义务

【侵权责任法第57条】医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。

2.过错的推定

【侵权责任法第58条】患者有损害,因下列情形之一的,推定医疗机构有过错:

(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定;

(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料;

(三)伪造、篡改或者销毁病历资料。

【侵权责任法第60条】患者有损害,因下列情形之一的,医疗机构不承担赔偿责任:

(一)患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗;

(二)医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务;

(三)限于当时的医疗水平难以诊疗。

前款第一项情形中,医疗机构及其医务人员也有过错的,应当承担相应的赔偿责任。

【侵权法第59条】因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷,或者输入不合格的血液造成患者损害的,患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿,也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的,医疗机构赔偿后,有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。

专题13 特殊侵权行为

一、监护责任

(一)无行为能力人、限制行为能力人致人损害的责任

【侵权责任法第32条】无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的,可以减轻其侵权责任。

有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,从本人财产中支付赔偿费用。不足部分,由监护人赔偿。

①父母离异时的责任承担?(民通意见第158条)

②委托监护人与法定监护人的责任如何分担?(民通意见第22条)

③替代责任人的赔偿责任(民通意见第161条)

④侵权时不满18周岁,诉讼时已满18周岁的

A.有经济能力的,本人承担责任

B.无经济能力的,仍由原监护人承担

案例:甲、乙为限制行为能力人丙的父母,因感情不和离异,丙与母亲甲共同生活。

1.在学校期间,由于老师李某看管疏忽,打伤同学丁。丁父母以学校、老师李某和甲、乙为被告,其间责任如何承担?

2.假设甲需要出差,于是将监护职责转托给其妹戊,戊答应承担监护义务。一日,其妹因疏忽未及时到学校接丙,导致丙将同学丁打伤,该医药费应当由谁承担?

3.假设行为人丙1980年9月1日出生,1998年6月1日在校打伤同学,毕业后进入工厂工作。1999年,受害人提起诉讼,该责任是否由丙本人承担?

(二)完全行为能力人暂时丧失意识能力后的责任

1.基于过错暂时丧失意识能力——行为人承担侵权责任

2.非基于过错行为人暂时丧失意识能力——行为人承担公平责任适当补偿

3.因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品暂时丧失意识能力——行为人承担侵权责任

【侵权责任法第33条】完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的,应当承担侵权责任;没有过错的,根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。

完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的,应当承担侵权责任。

二、用工责任

(一)单位用工——劳动关系

1.归责原则:无过错责任

2.责任主体:用人单位(国家机关、事业单位、企业、个体工商户等)

3.构成要件:劳动关系——执行职务——替代责任

劳务派遣关系中的用工责任

用工单位承担侵权责任,劳务派遣单位有过错的,承担相应的补充责任

【侵权责任法第34条】用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。

劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的,承担相应的补充责任。

案例:甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家,郭某担心人手不够,请同乡蒙某帮忙。搬家途中,因郭某忘记拴上车厢挡板,蒙某从车上坠地受伤。下列哪一选项是正确的?(2007年卷三第20题,单选)

A.应由郭某承担赔偿责任 B.应由甲公司承担赔偿责任

C.应由甲公司与郭某承担连带责任 D.应由甲公司与徐某承担连带责任

案例:甲在乙承包的水库游泳,乙的雇工丙、丁误以为甲在偷鱼苗将甲打伤。下列哪一说法是正确的? (2009年卷三第22题,单选)

A.乙、丙、丁应承担连带责任 B.丙、丁应先赔偿甲的损失,再向乙追偿

C.只能由丙、丁承担连带责任 D.只能由乙承担赔偿责任

(二)个人用工——劳务关系

【侵权责任法第35条】个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。

①劳务关系的范围:个人之间提供劳务,包括家庭用工、私人帮工

②劳务关系中自己受到损害的,非工伤事故,双方根据过错分担责任

案例:甲为个人,因家庭需要,雇乙为小时工。乙在清扫房间时,在窗台由于操作不当,乙在工作中不慎坠楼受伤,并将行人丁砸伤。下列是哪些说法是正确的?

A.甲和乙之间是劳务关系 B.甲和乙之间是承揽合同关系

C.甲应对乙的损害根据过错分担责任 D.甲应对丁的损害承担赔偿责任

专题14 特殊侵权行为

一、饲养动物损害责任

(一)饲养动物损害责任的一般条款

【侵权责任法第78条】饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。

①“动物”的限定:仅指“饲养动物”;②责任主体:饲养人、管理人,注意不是所有人

如果动物遗弃、逃逸,还是原饲养人、管理人负责

【侵权责任法第82条】遗弃、逃逸的动物在遗弃、逃逸期间造成他人损害的,由原动物饲养人或者管理人承担侵权责任。

③归责原则:无过错责任;④免责事由

(1)受害人故意和重大过失

案例:甲、乙两家各有小院,隔墙而居,院墙高约两米。一天,甲家夫妇下田务农,将两周岁的儿子丙锁在自家的院子里玩。不巧,乙家的一只公鸡飞过院墙,将丙的左眼啄伤。甲家为此支出医药费近万元。对甲家所受的损失应如何承担? (19999年卷三第3题,单选)

A.应完全由乙家承担 B.应主要由乙家承担,甲家也应自担一部分

C.应由甲、乙两家平均分摊 D.应主要由甲家承担,乙家给予适当补偿

(2)第三人过错不能免责

【侵权责任法第83条】因第三人的过错致使动物造成他人损害的,被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿,也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后,有权向第三人追偿。

案例:甲将数箱蜜蜂放在自家院中槐树下采蜜。在乙家帮忙筹办婚宴的丙在帮乙喂猪时忘关猪圈,猪冲入甲家院内,撞翻蜂箱,使来甲家串门的丁被蛰伤,经住院治疗后痊愈。下列哪一种说法是正确的?(2005年卷三第2题,单选)A.甲应对丁的医疗费用承担全部民事责任 B.乙应对丁的医疗费用承担全部民事责任

C.丙应对丁的医疗费用承担全部民事责任 D.乙和丙应对丁的医疗费用承担连带责任

(二)饲养动物损害责任的特殊类型

1.违规饲养的责任——绝对的无过错责任

【侵权责任法第79条】违反管理规定,未对动物采取安全措施造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。

2.违禁饲养的责任——绝对的无过错责任

【侵权责任法第80条】禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。

3.动物园的责任——过错推定责任

【侵权责任法第81条】动物园的动物造成他人损害的,动物园应当承担侵权责任,但能够证明尽到管理职责的,不承担责任。

案例:某日清晨,甲出门遛狗。由于在家门口附近,没有戴项圈和狗链。甲的狗看见马路对面草坪上乙的小狗,不顾一切向马路对面冲去,却不料在路中央被汽车当场撞死。经查,汽车司机丙正常行驶,车况良好,当时发现甲的狗时急忙刹车,仍然没有能够避免将狗撞死。同时,丙免费搭载了单位同事丁,因紧急刹车造成丁轻伤,花去医疗费3000元。对于甲的狗被撞死以及丁受伤的损失,以下说法错误的是:

A.甲可以要求丙赔偿狗的损失,因为狗是丙撞死的 B.丁可以要求丙承担违约责任

C.丁可以向丙提起侵权之诉,要求丙赔偿3000元医疗费 D.甲应当对丁的损失承担赔偿责任

二、物件损害责任

(一)过错推定责任的物件损害

1.不动产及其附属物脱落致人损害

【侵权责任法第85条】建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。

案例:大华商场委托飞达广告公司制作了一块宣传企业形象的广告牌,并由飞达公司负责安装在商场外墙。某日风大,广告牌被吹落砸伤过路人郑某。经查,广告牌的安装存在质量问题。关于郑某的损害,下列哪一选项是正确的?(2008年卷三

司法考试老师及教材推荐

2012年司法考试老师及教材推荐 刑法 柏浪涛 首语:司法考试刑法现在考察德日新理论,不再考察前苏联理论,现在司考市场上的刑法教材混乱,请注意甄别,杨艳霞、袁登明、徐光华、阮齐林、陈永生、罗翔等等讲授内容徘徊于新旧理论的老师,建议果断放弃,同时,司考刑法部分新理论的考察,已经进入深水区,11年第四层考点的大面积涉及的趋势,已初步成形,刑法对新理论的考察,趋势是逐年深入。张明楷、周光权、陈兴良这三位中国刑法界的刑法三剑客,正通过司法考试命题人这个舞台向中国法学界的青年人传递一个信息,知识不更新便会被淘汰。 同时,现在市场上讲授新理论的老师有四位:刘凤科、柏浪涛、韩友谊、方鹏 刘凤科——张明楷弟子,彻底的新理论。 柏浪涛——周光权弟子,温和新理论。 韩友谊——张明楷《刑法学》的读者。 方鹏——陈兴良弟子 1、命题人周光权、张明楷弟子。 2、刘凤科,不推荐,第一,观点过于激进,彻底新理论代表。第二,11年讲义雷同柏浪涛《刑法攻略》,第三,授课,做题方式,讲授方式上经常讲案例,并要求学生用案例去套考题,容易混乱,没有可行的判断标准和行为公式。 3、韩友谊,不推荐,新理论内部也有争议,但是现在只会考新理论内部达成共识的知识。也即温和新理论。而韩友谊,很多时候在讲一些不考的知识点,比如结果无价值论或者行为无价值论,并且09年

刑法案例题惨败,猜中案情,解析全错,同时,非常爱举例,而且举例通常举一些很多已经考过的真题,不符合刑法当下的考察趋势,没有可行的判断标准和行为公式。 4,重点问题一、推荐用书《2012刑法攻略-讲义卷》或者《刑法要义》(此书适合各种忙的同学,内容简练,同样是柏浪涛编写。) 5、重点问题二、刑法真题的选择,《2012刑法攻略-真题卷》,此书收录02-11年所有刑法真题,并且用温和新理论全部重新解析。 附注:司法考试06年开始,开始考察温和新理论,06年以前属于拼题,体系乱,理论争议大,此次《刑法攻略-真题卷》的面世,价值极高。 5、《国家司法考试试题解析汇编》司法部国家司法考试中心组编的刑法部分真题。 6、柏浪涛谈2012年刑法备考方略: https://www.doczj.com/doc/573775394.html,/v/b/68540454-2083485021.html 7、看到这里,停!,先把上面这个视频看了,再继续看下面。 8、争议知识点的考察: 这几天经常遇到有考友问某个问到底以什么观点为准? 现在整体是用新理论这是肯定的 但是新理论内部根据坚持客观主义的程度 又分为温和的新理论和彻底的新理论 怎么考察? 1、考察新理论达成共识的知识点 2、使用考研型题目,问:现在学界对某一个问题有几种观点? 例子: 1、11年卷二单选考察正当防卫。 2、11年卷四刑法案例题考察死者占有问题。 3、10年卷四刑法案例题考察事前故意问题。

2013年司法考试五大培训机构及众位名师授课效果评估

2013年司法考试五大培训机构及众位名师授课效果评估 牛顿说:“如果说我比别人看得更远些,那是因为我站在了巨人的肩上。”本文充分借 鉴司考前辈的经验,外加自己的亲身体会,力求写一篇客观、公正,对尚在司考路上的莘莘 学子真正能够有所帮助的东东,同时也请大家评论、指正并反馈意见,以飨后来者。 一、工欲善其事,必先利其器 “武林至尊,宝刀屠龙,号令天下,莫敢不从,倚天不出,谁与争锋。”所谓“工欲善 其事,必先利其器。”对于考生来说,名师就如同司考中的屠龙刀和倚天剑! 每门课都只听适合自己的名师的,必然起到节约时间,事半功倍的效果。而对各大机构 的授课教师进行评估,其意义就在于帮助您迅速找到适合自己的屠龙刀、倚天剑。 当然,选择一家培训机构,听完全程各个阶段的课程,也是一种不错的选择。对于那些 准备报班的同学而言,选择什么样的培训机构也是一个重大问题,让钱花在刀刃上。 二、培训机构的华山论剑 先说一下培训机构,而今司法考试培训机构林林总总,但最出名的只有五家(排名不 分先后):新东方北斗星、独角兽司法考试网、指南针教育、北京万国学校、众合教育。 根据名字谐音本人将他们戏称为东邪、西毒、南帝、北丐、中神通。 东邪——新东方北斗星。提起新东方都会立刻想到他的英语培训,其实他的司法考试 培训也相当不错。虽然他们起步比较晚,但着实挖了很多一线名师,如讲民法的钟秀勇,讲 刑法的刘凤科都是业界极有实力的讲师。而且他的FLSAH课件也做得非常好——就象新概念英语一样好。只是可惜,不知为何,2011年起改成了大头视频课件,而且选的教室不好, 声音录制也很失败,不清晰,听着简直是受罪,不知今年是否会有所改观。而2010年精致 的FLASH课件已成绝版。 西毒——独角兽司法考试网。随着生活节奏的加快,越来越多的人尤其是还要忙碌于工作的考生们更倾向于网校的学习,这所网校是目前国内最实惠的司法考试辅导机构,最贵的vip保过班也仅需2000元也是目前最专业的司法考试网上辅导知名品牌。视频课件非常清晰,名师讲义也都很棒,更有教务老师负责根据个人情况制定适合自己的学习方案以及全程答疑。相较于面授班来说听课时间较为灵活。不明白的地方也可以反复学习。 南帝——指南针教育。指南针也是老牌培训学校,而且擅长炒作。继“命题关联人” 概念的炒作之后,2011年指南针有开始炒作“八大首辅”的概念。何谓“八大首辅”?“民法首辅”周珺,“民诉首辅”侍东波,“刑法首辅”刘凤科、“刑诉首辅”刘枚,“行政法”首 辅王旭,“理论首辅”杜洪波,“三国法首辅”祁欢,司艳丽(商经)。这八大首辅有些是概 念炒作,如“民法首辅”周珺,此君为武汉大学一博士,据说师从民法题库建设者温世扬教授。温世扬教授当然是民法权威,但周珺无论是授课水平还是业内名气其实都很一般了。虽 然如此,坦率地说,象杜洪波、王旭、刘凤科还是有真材实料的,也绝对是一线名师,尤其 是刘凤科在指南针讲的168题堪称经典。但除了杜洪波,王旭和刘凤科并不在指南针独家授课。最近指南针的负面新闻比较多,最具爆炸性的一则是关于其董事长夏温波涉嫌诈骗被捕 的传闻(指南针已出来辟谣),还有则是说某地指南针分校通过率极低云云。这些传闻笔者 也无法考证,但毫无疑问,对指南针苦心孤诣打造的美好形象是不小的打击。

2019民法强化讲义-第18节-物权法 共有-曹兴明

第四章 共有 1.按份共有 【例1】甲、乙、丙、丁共有1 套房屋,各占1/4,对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意,以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据,下列哪一表述是正确的?(2012-3-6,单选)1 A .有效,出租属于对共有物的管理,各共有人都有管理的权利 B .有效,对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意,出租行为较处分为轻,当然可以为之 C .无效,对共有物的出租属于处分,应当经全体共有人的同意 D .有效,出租是以利用的方法增加物的收益,可以视为改良行为,经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可 2.共同共有

【例2】甲、乙、丙、丁按份共有某商铺,各自份额均为25%。因经营理念发生分歧,甲与丙商定将其份额以100万元转让给丙,通知了乙、丁;乙与第三人戊约定将其份额以120万元转让给戊,未通知甲、丙、丁。下列哪些选项是正确的?(2017-3-54,多选)2 A.乙、丁对甲的份额享有优先购买权

B.甲、丙、丁对乙的份额享有优先购买权 C.如甲、丙均对乙的份额主张优先购买权,双方可协商确定各自购买的份额 D.丙、丁可仅请求认定乙与戊之间的份额转让合同无效 【例3】关于共有,下列哪些表述是正确的?(2011-3-56,多选)3 A.对于共有财产,部分共有人主张按份共有,部分共有人主张共同共有,如不能证明财产是按份共有的,应当认定为共同共有 B.按份共有人对共有不动产或者动产享有的份额,没有约定或者约定不明确的,按照出资额确定;不能确定出资额的,视为等额享有 C.夫或妻在处理夫妻共同财产上权利平等,因日常生活需要而处理夫妻共同财产的,任何一方均有权决定 D.对共有物的分割,当事人没有约定或者约定不明确的,按份共有人可以随时请求分割,共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割【例4】红光、金辉、绿叶和彩虹公司分别出资50万、20万、20万、10万元建造一栋楼房,约定建成后按投资比例使用,但对楼房管理和所有权归属未作约定。对此,下列哪一说法是错误的?(2010-3-7,单选)4 A.该楼发生的管理费用应按投资比例承担 B.该楼所有权为按份共有 C.红光公司投资占50%,有权决定该楼的重大修缮事宜 D.彩虹公司对其享有的份额有权转让 3.其他规定 3【答案】BCD

民法学知识点整理

第一章民法的概念和适用 一、名词解释: 1、民法:调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 2、民法的渊源:是民事法律规范的表现形式。 二、简答题: ﹡民法调整对象: 民法是调整平等主体之间人身关系和财产关系的法律规范的总称。 1、平等主体:包括自然人、法人、非法人组织、国家。 2、人身关系:与人身不可分离,基于彼此人格和身份而形成的法律关系,包括人格关系和身份关系。 3、财产关系:民事主体之间基于财产而发生相互间的法律关系,包括财产支配关系和财产流转关系。 ﹡民法的性质: 1、民法是权利法:民法的重要内容是规定和保障民事主体的合法民事权利;民法的规范多为授权性规范;民法是实现人权的手段。 2、民法是公私混合法:民法原则上是私法,但并非全然是私法,因为民法总则中关于人格和身份等规定,是不以当事人的合意加以变更,为了保护弱者而规定的,属于强行法,即公法。但民法大部分规定仍属于可以以当事人合意加以变更的任意性规定,因此民法是公私混合法。 3、民法是市民法:市民是私法概念,具有自利性。民法是市民社会的基本法。 ﹡民法的渊源: 民法的渊源是民事法律规范的表现形式。 1、法律:全国人大及其常委会按照立法程序制定的行为规范,它是最典型的成文法。(包括民法典、其他有权机关的民事立法文件) 2、习惯:已经在社会中出现并经长期反复适用,为一般国民法律意识所接受的行为规范。 3、判例:公开的、具有先例拘束性、被普遍化的,由较高级别法院制定或认可的法院判决。 4、学理:经法院采用的法学家就民法问题的观点。 事理之性质:是案件中作为确定当事人权利义务关系之依据的有关事实本身的规定。 同法族的外国法:古罗马法以及现代大陆法系诸国的民法,尤其是德国民法。 5、国际条约和国际惯例:我国缔结或参加的国际条约,国际条约没有规定而适用国际惯例。 民法的适用范围: 民法的适用范围指民法的效力。 1、对人的适用范围:自然人(公民、外国人、无国籍人)法人和合伙。 2、对空间的适用范围:我国领土、领空、领海以及我国驻外使馆和我国领域外航行的我国船舶。 3、对时间的适用范围:民法生效时间、失效时间和不溯及既往。 第二章民法基本原则 一、名词解释: 1、民法基本原则:是一种克服法律局限性的立法技术,其效力贯彻民法始终的根本规则。

2019民法强化讲义-第12节-民法总则(12)-曹兴明

2.计算规则:重新计算 【例题】关于诉讼时效中断的表述,下列哪一选项是正确的?(2011-3-5,单选)1 A.甲欠乙10万元到期未还,乙要求甲先清偿8万元。乙的行为,仅导致8万元债务诉讼时效中断 B.甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任计10万元,丙要求甲承担8万元。丙的行为,导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断 C.乙欠甲8万元,丙欠乙10万元,甲对丙提起代位权诉讼。甲的行为,不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断 D.乙欠甲10万元,甲将该债权转让给丙。自甲与丙签订债权转让协议之日起,乙的10万元债务诉讼时效中断 【例题】关于诉讼时效,下列哪一选项是正确的?(2012-3-5,单选)2 A.甲借乙5万元,向乙出具借条,约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出具日起计算 B.甲对乙享有10万元货款债权,丙是连带保证人,甲对丙主张权利,会导致10万元货款债权诉讼时效中断 C.甲向银行借款100万元,乙提供价值80万元房产作抵押,银行实现对乙的抵押权后,会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断 D.甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满,放弃先诉抗辩权,承担保证责任后不得向乙追偿 3.中止事由: 在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止。 *【参考法条】 《民法总则》第一百九十四条在诉讼时效期间的最后六个月内,因下列障碍,不能行使请求权的,诉讼时效中止: (一)不可抗力; (二)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权; (三)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人; (四)权利人被义务人或者其他人控制; (五)其他导致权利人不能行使请求权的障碍。 自中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。 4.计算规则: 诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。 1【答案】B 2【答案】C

曹兴民民法必考点

新浪微博民法曹兴民民法核心考点每天一讲 「民法核心必考点第一讲」根据物权法第245条的规定,占有返还请求权的构成要件: 1、请求人为占有人 2、被请求人为侵夺人或继受人 3、占有人的占有被侵夺 4、须在侵夺发生之日起一年内行使 {结论}没有侵夺就没有占有返还请求权 [真题]2012年卷三第8题B选项" 「民法核心必考点第二讲」根据物权法第34条规定,原物返还请求权的构成要件:1、请求人为物权人2、被请求人为现时的无权占有人{结论}原物返还请求权有一个前提即原物还存在,如贺某借给宋某一支金笔,宋某丢失,则此时贺某不能行使。两个天敌即合法取得和有权占有。[真题]2012年卷三第8题c选项「民法核心必考点第三讲」根据民法理论,合同保全中的债权人撤销权功能在于恢复债务人的责任财产,而不是增加债务人的责任财产。所以债权人只能撤销债务人负担债务之后的处分行为,而不能撤销之前的处分行为! [真题]2012年卷三第15题A.B.C选项 [真题]2007年卷三第54题D选项 民法核心必考点第四讲」根据继承法第33条的规定,继承会发生概括继承的规则。即被继承人死亡后,若继承人不放弃继承,则被继承人生前签订的合同由继承人法定承受。 {结论}若继承人未放弃继承,则继承人替代被继承人成为原合同的当事人。如甲和乙签订了一个买卖合同,后来甲死亡,则继承人丙若未放弃继承的话,会替代甲成为原合同的当事人,即合同当事人为丙和乙。 [真题]2012年卷三第56题B选项 「民法核心必考点第五讲」根据合同法第40条的规定,格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任,加重对方责任、排除对方主要权利的,该格式条款无效。{结论}如果不具备以上任何一种情形,就不会无效。[真题]2012年卷三第11题A选项2008年卷三第7题A选项 「民法核心必考点第六讲」根据继承法第27条的规定:遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡的,遗产中的有关部分按照法定继承办理。 {结论}代位继承仅适用于法定继承,而不适用于遗嘱继承。 [真题]2012年卷三第66题D选项 「民法核心必考点第七讲」根据合同法解释二第26条的规定,情势变更原则的适用条件:1、有情势变更的事实2、该事实是当事人在订立合同时所不能预见的3、该事实发生在合同成立以后,履行完毕之前4、该事实发生的原因须不可规责于双方当事人5、情势变更发生后,如继续维持合同效力则显失公平{结论}1、如果构成情势变更,则可以请求法院判决变更合同或解除合同2、情势变更不属于商业风险,也不属于不可抗力,更不属于显失公平的可撤销合同 [举例]如国家废止司法考试制度 {真题}2012年卷三第11题C选项 2012年卷三第60题CD选项 「民法核心必考点第八讲」因为电视台制作电视节目需要大量作品,所以著作权法为电视台规定了法定许可权。著作权法第43条规定:"广播电台、电视台播放他人已经发表的作品,可以不经著作权人许可,但应当支付报酬。"同时著作权法第46条又做出了限制性规定。即"电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品(如电视剧)、录像制品,应当取得制片者或者录像制作者许可,并支付报酬;播放他人的录像制品,还应当取得著作权人许可,并支付报酬。"{结论}如果是电影、电视剧、录像制品,即使已经发表,电视台也不享有

2019民法强化讲义-第27节-侵权责任法(2)-曹兴明

第三章 不承担责任和减轻责任的情形 【例1】甲公司铺设管道,在路中挖一深坑,设置了路障和警示标志。乙驾车撞倒全部标志,致丙骑摩托车路经该地时避让不及而驶向人行道,造成丁轻伤。对丁的损失,下列哪一选项是正确的?(2007-3-18,单选)1 A .应由乙承担赔偿责任 B .应由甲和乙共同承担赔偿责任 C .应由乙和丙共同承担赔偿责任 D .应由甲、乙和丙共同承担赔偿责任 第四章 关于责任主体的特殊规定 【例1】甲的儿子乙(8岁)因遗嘱继承了祖父遗产 10万元。某日,乙玩耍时将另一小朋友丙的眼睛划伤。丙的监护人要求甲承担赔偿责任2万元。后法院查明,甲已尽到监护职责。下列哪一说法是正确的?(2015-3-24,单选)2 A .因乙的财产足以赔偿丙,故不需用甲的财产赔偿 B .甲已尽到监护职责,无需承担侵权责任 C .用乙的财产向丙赔偿,乙赔偿后可在甲应承担的份额内向甲追偿 1 【答案】A

【例2】甲电器销售公司的安装工人李某在为消费者黄某安装空调的过程中,不慎从高处掉落安装工具,将路人王某砸成重伤。李某是乙公司的劳务派遣人员,此前曾多次发生类似小事故,甲公司曾要求乙公司另派他人,但乙公司未予换人。下列哪一选项是正确的?(2014-3-21,单选)3 A .对王某的赔偿责任应由李某承担,黄某承担补充责任 B .对王某的赔偿责任应由甲公司承担,乙公司承担补充责任 C .甲公司与乙公司应对王某承担连带赔偿责任 D .对王某的赔偿责任承担应采用过错责任原则 【例 3】甲参加乙旅行社组织的旅游活动。未经甲和其他旅游者同意,乙旅行社将本次业务转让给当地的丙旅行社。丙旅行社聘请丁公司提供大巴运输服务。途中,由于丁公司司机黄某酒后驾驶与迎面违章变道的个体运输户刘某货车相撞,造成甲受伤。甲的下列哪些请求能够获得法院的支持?(2014-3-67,多选)4 A .请求丁公司和黄某承担连带赔偿责任 B .请求黄某与刘某承担连带赔偿责任 C .请求乙旅行社和丙旅行社承担连带赔偿责任 3 【答案】B

民商法专业课讲义word版

民法部分 第一编民法总论 第一章民法概述 第一节民法的概念 重点提示:1.民法的调整对象(其中有一个法条辨析比较重要)、民法的概念 2.民法与有关概念的关系(重点) 二、民法的调整对象 (一)关于民法调整对象的争论 3我国关于民法调整对象的争论 1986年颁布的《中华人民共和国民法通则》第2条规定:“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。” 4本书认识 应该说我国《民法通则》第2条关于我国民法调整对象的规定是比较科学的。当然,它仍然存在以下问题:(1)该条使用“公民”一词有欠妥当,因为依我国《民法通则》的规定,在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人所进行的民事活动,也是我国民法调整的范围。因而,应将“公民”改为“自然人”。(2)该条列举的平等主体仅指自然人与法人,且该法认为国家非法人,即该条似将国家排除在民事主体之外,这与该法的规定不符合。实际上,在界定民法的调整对象时试图列举平等主体并非是一种科学的方法。 (二)我国民法调整对象的质的规定性 我国民法调整的是平等主体之间的社会关系,主体的平等性是我国民法调整对象的质的规定性。 主体的平等性包含相互联系的两个方面;一是关系双方人格独立,互不隶属,不存在人身依附关系,即一方在人格上不从属于另一方;二是双方意志自治,行动自主,任何一方都不能命令他方服从自己,选择和协调成为建立相互关系的基础。人格独立是意志自治的前提或基础,意志自治则是人格独立的具体体现。 (三)我国民法调整对象的量的规定性 我国民法调整的是平等主体之间的社会关系,然并非所有平等主体之间的社会关系均由民法调整,我国民法只调整平等主体之间的财产关系与人身关系,即民事关系。 1平等主体之间的财产关系 财产关系是当事人以财产为内容而发生的社会关系。财产,是指对人具有经济价值的一切事物。 财产支配关系指直接占有、使用、收益、处分财产而发生的社会关系;财产流转关系指因转移财产而发生的社会关系。有形财产关系是指以物或货币等实物形态存在着的物质财富为内容而发生的社会关系;无形财产关系主要使指以著作、发明等智力成果形态存在着的

司法考试感受和攻略

司法考试感受和攻略 励志篇 我叫老姚,99年山东政法学院毕业后,因为家里经济不允许,我就没有读专升本,就匆匆的找工作了,所谓的工作就是到建筑上打小工,家里没社会关系,后来我就到了一家铁厂做了一名铁水工,一千多度的铁水,把皮都烤的都起泡了,那时候给我种下了一颗仇恨和奋斗的种子,为什么我辛辛苦苦的挣钱人家花,那时候的我心态极端的不平衡,我都有一种想把我仇恨的人扔到铁炉子的化了的想法,因为工作岗位特殊,同事操作失误,差一点把我自己卷进炉子化了,那一天以后,我的心理得到了一种与死亡打交道后的升华,那天以后我辞职了,进了律所,努力的工作,因为没律师证,我们揽案子来就和老律师合作干,因为被排挤,我们几个年经的人都离开了律所。我自己凭手中的2000块钱开了个电脑门头,那年挣了将近10万,迎来了自己第一个春天,也就是05年自己也发现并不是长久之事,我就想考自己的专业了,但是苦于没本科文凭,05年参加了成人高考,三课考了299,过了成考。06年自己在王律师的指引下,来到了农信应聘法律顾问,迎来了自己的第二个春天,每月将近8000元的收入,最多一个月挣到18000,对于自己来说也是天上掉下了馅饼。自己还在梦境中的时候,被许律师的一句话浇醒了,犹如醍醐灌顶,“小姚,你永远是我们吃肉,你喝点汤而已,我们一个月5万来块,给你个万儿八千的,就把你乐的屁颠屁颠的。那时的我就暗下努力参加司法考试了,08年我托关系报了名,结果考了320分,意识到司考并不是

那么简单,09年辞去法律顾问全职司法考试,来到了三校,每天学到24点,早上7点下手,自己算着应该差不多能过,到了最后以2分败北,10年,被南京的朋友劝着来到了新起点,发现新起点的老师讲的还可以,于是就在新起点安营扎寨了。 学习篇 来到新起点,碰到了一帮子新的朋友,自己感到学习扎实了,比在三校的基础夯实了。自己也总结了几位不可多得的好老师: 卷一:法治理念、法理、宪法、法制史。杨帆(男) 国际法、国际经济法、国际私法李毅 司法制度和法律职业道德、法制史叶小川 卷二:刑法刘凤科、陈永生(杨艳霞不要听)刑事诉讼法杨立新 行政法与行政诉讼法徐金桂(男) 卷三:民法钟秀勇(曹兴民为辅)商法、经济法张海峡(足够,不要乱听别人的) 民诉与仲裁陈浩(不出名,但讲得很细)卷四:论述邹建章、张和功的答题模板足以关于四卷我的总结学习如下: 1、三大本是必备,新起点的讲义,历年真题解析,张能宝的就行,我最支持盗版才20来块,指南针的法条。新起点的书不要买,那玩意不好,本子若干,写写画画用,钢笔或签字笔。

2017司法考试培训机构对比_法途、万国、厚大

2017司法考试培训机构对比_法途、万国、厚大 随着2017司法考试改革的持续发酵,2017司法考试堪称最后一届司法考试,2018年的司法考试将大大不同,因此,很多司法考试学员憋着劲准备一次通过2017司法考试,但对于因为其通过率很低,也被称为“最难职业资格考试”的国家司法考试来说,能通过的依然只要一少部分,那么,如何提高2017司法考试通过几率就成为了所有司法学员最关注的问题,参加司法考试培训机构的辅导班似乎是一个不错的选择,但是,选择什么样的司考辅导班就成了让人头疼的问题,对此,小编特意找了目前司考培训机构中最富盛名的三家机构,法途、厚达和万国,做了一个对比,希望对选择司法考试培训机构有帮助。 师资 法途北京16位老师,每个部门法1-2个老师,一对一专辅。 厚大 15名老师,各自负责一到两个部门法。 万国总数38位老师,博士教授三分之一。 出版教材 法途:¥698学习包方鹏刑法|曹兴明民法|董扬刑诉|汪华亮商经|房保国民诉|兰燕卓行政法|王斌三国法|马峰理论法。 厚大:¥798学习包 万国:¥498学习包、专题讲座、抢分金题、万国红腰带、单元自测强化、重点法条解读、必备法律法规汇编、真题分类解读、授课精华、突破一百分. 直营分校 法途:全国30所分校 厚大:以网校为主,北上广深、杭州苏州扬州一线城市共七家分校。 万国:34所。 学费 大三班标准学费7月~9月的脱产培训班(为普通班,非保过班) 法途: 优惠600元 厚大:8580 万国:7280 社会人士脱产培训班7月~9月(为普通班,非保过班) 法途:优惠600元 厚大:9780 万国:7880

专辅 法途:一对一专辅厚大:无专辅 万国:无专辅

司法考试民法学讲义:遗嘱.doc

司法考试民法学讲义:遗嘱。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义,希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快! 一、遗嘱的概念和特征 1、概念 遗嘱是遗嘱人生前依法律规定处分其个人财产及与此相关事务,并于其死口时发生效力的单方民事法律行为。 △遗嘱不等于遗嘱继承,因为公民既可以依法将个人财产指定由法定继承人中的一?人或者数人继承,也可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人(《继承法》第16条)而立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人属于遗赠,并非遗嘱继承。 2、特征 (1)遗嘱是单方民事法律行为。 (2)遗瞩须由遗嘱人生前亲自独立实施。代书遗嘱中的代书行为并非代理,只是事务行为。 (3)遗嘱在遗嘱人死后才发生法律效力。即死因行为。 (4)有效遗嘱应当符合一定形式。即必须采取法律规定的五种形式。 二、遗嘱的形式 1、公证遗嘱。 (1)公证遗嘱是指由遗嘱人亲自巾请,经国家公证机关办理的遗嘱。 (2)公证遗嘱的证明力最强、证据效力最高。 (3)自书、代书、录音、口头遗嘱,不得撤销、变更公证遗嘱。 2、自书遗嘱。 自书遗嘱是指遗嘱人亲笔书写的遗嘱。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写,亲自签名, 并注明年、月、口。

3、代书遗嘱。 代书遗嘱是指由遗嘱人曰述,请他人代为书写的遗嘱。为保证代书遗嘱的真实性,应当有两个以上的见证人在场见证,由其中一人代书,注明年、月、日,并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。代书遗嘱虽然可以由其他人代为书写,但要求遗嘱人签名。 4、录音遗嘱。 录音遗嘱是指遗嘱人口述,以录音形式制作的遗嘱。录音遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。 5、口头遗嘱。 口头遗嘱是指遗嘱人用口述方式表示对遗产进行处分的遗嘱方式。 (1)由于口头遗嘱容易被篡改和伪造,因此法律要求只有在遗嘱人在危急情况下才可以立口头遗嘱。口头遗嘱要有两个以上见证人在场见证。 (2)危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗瞩的,所立口头遗嘱无效。 (3)这里的“危急情况”一般是指遗嘱人生命垂危或者其他紧急情况(如重大军事行动、意外事故等) △ 1代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱都须有两个以上的见证人在场见证。 △2法律要求见证人必须能客观公正地证明遗嘱的真实性。因此下列人员不能作为遗嘱见证人: (1)无行为能力人、限制行为能力人; (2)继承人、受遗赠人; (3)与继承人、受遗赠人有利害关系的人。包括继承人、受遗赠人的父母、子女、配偶等近亲属,以及继承人、受遗赠人的债权人、债务人、共同经营的合伙人等。 三、遗嘱的效力 1、成立合法有效遗嘱,必须具备以下条件: (1)遗嘱人立遗嘱时有遗嘱能力。

2019民法强化讲义-第35节 合同法(1)-曹兴明

第四章 合同的变更和解除 1.合同的变更:指合同内容的变更。 2.合同的解除 一般法定解除①因不可抗力致使不能实现合同目的; (不可抗力+合同目的落空) ②在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(预期违约+主要债务) ③当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(迟延履行+主要债务+合理催告) ④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(债务/违约+合同目的落空) ⑤法律规定的其他情形。(《合同法》第九十四条) 特殊情况下的解除(随时解除)①不定期租赁合同的双方(《合同法》第二百三十二条) ②承揽合同的定作人(《合同法》第二百六十八条) ③货运合同的托运人(《合同法》第三百零八条) ④委托合同的双方(《合同法》第四百一十条) 合同解除的效力①溯及力问题:非继续性合同原则上有溯及力;继续性合同原则上无溯及力。 ②解除的异议期:有约从约,没约应在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月提出,否则,人民法院不予支持。 ③损害赔偿问题 *【参考法条】 《合同法》第九十七条 合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同 性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。 《合同法解释(二)》第二十四条 当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债 务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当 事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的, 人民法院不予支持。 【例1】甲公司与乙公司签订并购协议:“甲公司以1亿元收购乙公司在丙公司中51%的股权。若股权过户后,甲公司未支付收购款,则乙公司有权解除并购协议。”后乙公司依约履行,甲公司却分文未付。乙公司向甲公司发送一份经过公证的《通知》:“鉴于你公司严重违约,建议双方终止协议,贵方向我方支付违约金;或者由贵方提出解决方案。”3日后,乙公司又向甲公司发送《通报》:“鉴于你公司严重违约,我方现终止协议,要求你方依约支付违约金。”下列哪一选项是正确的?(2011-3-13,单选)1 A.《通知》送达后,并购协议解除

民法学参考资料

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民法学参考资料 第一篇总论 1、平等原则在民法中的表现。 平等原则是由民法调整的社会关系的性质决定的。因为民法所调整的社会关系就是平等主体之间的财产关系和人身关系,这就必然要求法律赋予主体地位平等的地位。平等原则的主要表现有:1民事主体的法律地位平等。这既包括主体的主体资格平等,也包括在法律关系中当事人地位平等,各自独立;2民事主体平等地依法享受权利和负担义务;3民事主体的合法权益受法律的平等保护;4民事主体的责任平等。 2、民法的适用的原则。 1.特别法优于一般法 2.强行法优于任意法 3.例外法规定排除一般规定 4.具体规定优于一般性条款。 3、监护人的职责? ⑴ 保护被监护人的身体健康; ⑵ 管理被监护人的财产; ⑶ 管理和教育被监护人; ⑷ 代理被监护人进行民事活动。 4、民事法律关系客体是作为法律关系内容的民事权利和民事义务共同指向的对象。具有以下特征:有益性;客观性;法定性。 物是民事主体能够实际控制或支配的具有一定经济价值的物质资料。具有下列特征:须存在于人身之外;须能满足人们的社会生活需要;须能为人力所实际控制或支配;须为独成一体的有体物。 有价证券:是设定并证明持券人有权取得一定财产权利的书面凭证。其特征: ⑴有价证券与证券上所记载的权利不可分离; ⑵有价证券的持有人只能向特定的义务人主张权利; ⑶有价证券的支付义务人有单方的见券即付的履行义务。 5、支配权:是指主体对权利客体可直接加以支配并享受其利益的权利。(物权、人身权、知识产权)请求权:是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。形成权:是指权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。(抵销权) 6、★滥用权利,是指权利人不正当地行使权利,损害社会利益或他人利益。 其构成条件:⑴行为人有权利;⑵权利人行使权利的行为损害了他人或社会利益; ⑶行为人主观上有过错。 7、民事法律行为的概念和特征: 民事法律行为是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的合法行为。特征:

曹文诏传

曹文诏,大同人。勇毅有智略。从军辽左,历事熊廷弼、孙承宗,积功至游击。崇祯二年冬,从袁崇焕入卫京师。明年二月物”,人则“治万物”。另主张万物以不息为体,以日新为道。,总理马世龙畀所赐尚方剑,令率参将王承胤、张叔嘉、都司左良玉等伏玉田、枯树、洪桥,鏖战有功,迁参将。自大堑山转战逼遵化,又从世龙等克大安城及鲇鱼诸关。以与复四城功,加都督佥事。七月,陕西贼炽,擢延绥东路副总兵。 贼渠王嘉胤入据河曲。四年四月,文诏克其城。嘉胤脱走,转掠至阳城南山。文诏追及之,其下斩以降,以功擢临洮总兵官。 点灯子自陕入山西。文诏追之,及于稷山,谕降七百人。点灯子遁,寻被获,伏诛。 李老柴、独行狼陷中部,巡抚练国事、延绥总兵王承恩围之。五月,庆阳贼郝临庵、刘道江援之。会文诏西旋,与榆林参政张福臻合剿,馘老柴及其党一条龙,余党奔摩云谷。副将张弘业、游击李明辅战死。文诏乃与游击左光先、崔宗廕、李国奇分剿绥德、宜君、清涧、米脂贼,战怀宁川、黑泉峪、封家沟、绵湖峪,皆大捷,扫地王授首。 红军友、李都司、杜三、杨老柴者,神一魁余党也,屯镇原,将犯平凉。国事檄甘肃总兵杨嘉谟、副将王性善扼之,贼走庆阳。文诏从鄜州间道与嘉谟、性善合。五年三月,大战西濠,斩千级,生擒杜三、杨老柴。余党纠他贼掠武安监,陷华亭,攻庄浪。文诏、嘉谟至,贼屯张麻村。官军掩击,贼走高山。游击曹变蛟、冯举、刘成功、平安等噪而上,贼溃走。变蛟者,文诏从子也。会性善及甘肃副将李鸿嗣、参将莫与京等至,共击斩五百二十余级。追败之咸宁关,又败之关上岭。追至陇安,嘉谟、变蛟夹击,复败之。贼余众数千欲走汉南,为游击赵光远所遏,乃由长宁驿走张家川。其逸出清水者,副将蒋一阳遇之败,都司李宫用被执。文诏乃纵反间,绐其党,杀红军友,遂蹙败之水落城。追至静宁州,贼奔据唐毛山,变蛟先登,殄其众。 可天飞、郝临庵,刘道江为王承恩所败,退保铁角城。独行狼、李都司走与合,可天飞、刘道江遂围合水。文诏往救。贼匿精锐,以千骑逆战,诱抵南原,伏大起。城上人言曹将军已殁。文诏持矛左右突,匹马萦万众中。诸军望见,夹击,贼大败,僵尸蔽野,余走铜川桥。文诏率变蛟、举、嘉谟及参将方茂功等追及之,大战陷阵,贼复大败。寻与宁夏总兵贺虎臣、固原总兵杨麒破贼甘泉之虎兕凹。麒复追贼安口河、崇信窑、白茅山,皆大获。总督洪承畴斩可天飞、李都司于平凉,降其将白广恩,余贼分窜。文诏追击之陇州、平、凤间。十月三战三败之,遂蹙贼耀州锥子山,其党杀独行狼、郝临庵以降。承畴戮四百人,余散遣。关中巨寇略平。 巡抚御史范复粹汇奏首功凡三万六千六百有奇,文诏功第一,嘉谟次之,承恩、麒又次之。文诏在陕西,大小数十战,功最多,承畴不为叙。巡按御史吴甡推奖甚至,复粹疏复上。兵部抑其功,卒不叙。 当是时,贼见陕兵盛,多流入山西,其魁紫金梁、混世王、姬关锁、八大

民法学复习资料

民法学 第一编 一、判断题 1、中华人民共和国民法调整公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。() 2、民法的基本原则是司法机关在没有具体法律规定时,据以裁判民事案件的法律依据。() 3、张某将李某打伤。张某的打人行为是一种民事法律事实。() 4、根据权利的作用范围可以把民事权利划分为绝对权和相对权。() 5、我国《继承法》规定遗产分割时应当保留胎儿的继承份额。因此胎儿具有限制的民事权利能力。() 6、精神病人为无民事行为能力人。() 7、未成年人监护人的顺序是:(1)父母;(2)祖父母、外祖父母;(3)兄、姐;(4)关系密切的其他亲属、朋友。() 8、企业法人终止后,应当向登记机关办理注销登记并进行公告。() 9、非法人组织不能独立承担民事责任。() 10、非法人组织都是营利性组织。() 11、现代法中,自然人的人身,可以成为民事法律关系的客体。() 12、民事法律关系的客体由法律规定。() 13、主物转让的,从物一定随主物转让。() 14、双方的民事法律行为都是有偿的民事法律行为。赠与() 15、区分诺成民事法律行为和实践的民事法律行为的法律意义在于二者的成立和生效的时间不同。() 16、限制民事行为能力人在没有经得法定代理人同意的情况下,实施与其年龄、智力和精神健康不相适应的民事行为,其法定代理人可以请求撤销该行为。效力待定() 17、乘人之危的民事行为是可以变更和撤销的民事行为。无效() 18、实践的民事法律行为必须以标的物的交付为成立要件。() 二、单项选择题 1、下列民事权利不属于形成权的是( ) A抵押权 B追认权 C撤销权 D解除权 2、债务人根据特定事由,对抗债权人行使债权的权利是( ) A支配权 B请求权 C形成权 D抗辩权 3、构成民事法律关系的三要素为( ) A主体、行为、权利和义务 B物、行为、智力成果 C主体合格、内容合法、意思真实 D主体、客体、内容 4、依照民事权利的效力范围不同,民事权利可分为( ) A财产权与人身权B绝对权与相对权 C主权利与从权利 D请求权与形成权 5、甲和乙合伙开办了一个宏亮彩扩部,丙将一卷柯达彩卷送到彩扩部冲洗,交给了正在值班的甲,并向甲交付冲洗费元。该债的法律关系的主体是( ) A甲和丙 B甲、乙和丙 C乙和丙 D宏亮彩扩部和丙 6、监护人对被监护人致人损害承担的民事责任属于( ) A按份责任 B保证责任 C补充责任D连带责任 7、甲、乙为亲兄弟,父母双亡。甲在县城工作,乙年满14岁,弱智。乙在父母死后一年内住叔父丙家。现甲、丙均不愿担任乙的监护人,依照《民法通则》,乙的监护人应是( )

对司法考试各科老师讲义评价汇总(绝对经典)

讲义评价 一、一个考两年的法本 (1)民法:张翔(万国的)、隋鹏生(中法网的),都很好。 (2)刑法:韩友谊(万国的);其次,阮齐林(中法网的)、杨艳霞(海天的)。 (3)民诉(含仲裁):房保国(万国的),较好。 (4)刑诉:没太好的,马明亮(万国的)还不错,汪海燕(原来在万国)也可以。 (5)行政行诉:张翔(万国的),很好;其次,林洪潮(从万国跳到新东方了)。 (6)法理、法史、宪法:郭晓飞(万国的)还可以。 (7)商法、经济法、知识产权法:肖钊(万国的)还可以。 (8)三国法:杨帆;其次,王斌(万国的)。 (9)司法制度与法律职业道德:根本不用听。 二、听清名师讲座,弄懂名师讲义。(1个半月) 应试三年来,所有名师的讲座我几乎听遍,真是受益匪浅。其实回头看来,大可不必浪费太多的时间在听讲座这一环节上周旋,找准几个水平较高的名师讲座反复听上三遍,并锁定名师提供的随堂讲义,把它理清头绪,使之融会贯通,绝对统统地搞定,一点儿问题都没有。 1、刑法:韩友谊(口才甚好) 刑法的功夫要用在总则部分,这部分的理论知识要重点看三大本,分则部分就免了,因为教材中刑法分则部分写得太滥了,需要强调的是:分则部分只要重点掌握十个重点罪名、二十个相对重点罪名就可以稳拿80%的分数了。分则罪名的掌握重在比较,通过大量做题把一些容易混淆的罪名放在一块儿,比较着记忆即可。 2、刑诉:谢安平(汪海燕备选) 诉讼法部分重在法条和对相关知识点的综合总结上,关键在精准地掌握每个知识点。学习的前期最好听谢安平的,他会给你很多学习、记忆方面的诀窍。临考前可以听听汪海燕的,他会引领你把杂乱的知识点串成一条线,你会有一个体系化的提升。 3、民法:李建伟(水平较浅的学员可以先听隋朋生) 李建伟讲课慢条斯理,有点儿影响情绪。可以用音频软件来放快速度,效果甚佳。隋朋生讲课理论性稍差,常以举例为主,一例带过,不明底细的学员会误以为民法很简单嘛,不过如此嘛。可一上考场,立码傻眼。总结一句话,叫:入门靠朋生,提升找建伟。民法的学习重在知识化、体系化,很多内容都是对生活常识的总结和提炼。当你对某个知识点相对陌生时,试着用最朴素的法学理念来处理,一般都可以搞定。经过几年的法律学习,你能答对的问题,一般50岁的老农也能答对80%,你所要突破的,就是把老农答不上来的20%掌握住就可以了。

2019民法强化讲义-第05节-民法总则(5)-曹兴明

【例题】甲出境经商下落不明,2015年9月经其妻乙请求被K县法院宣告死亡,其后乙未再婚,乙是甲唯一的继承人。2016年3月,乙将家里的一辆轿车赠送给了弟弟丙,交付并办理了过户登记。2016年10月,经商失败的甲返回K县,为还债将登记于自己名下的一套夫妻共有住房私自卖给知情的丁;同年12月,甲的死亡宣告被撤销。下列哪些选项是正确的?(2017-3-52,多选)1 A.甲、乙的婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复 B.乙有权赠与该轿车 C.丙可不返还该轿车 D.甲出卖房屋的行为无效 五、住所 住所的确定 [过去规定]a.户籍所在地; b.经常居住地与住所不一致的,经常居住地为住所; 经常居住地指自然人离开住所地最后连续居住一年以上的地方,住院就医的除外。 c.由户籍所在地迁出后,在户籍迁入他地之前,无经常居住地的,原户籍所在地为住所。 [现在规定]《民法总则》第二十五条自然人以户籍登记或者其他有效身份登记记载的居所为住所;经常居所与住所不一致的,经常居所视为住所。 六、监护 (一)三种监护 1.法定监护 ①未成年人的监护人 《民法总则》第二十七条父母是未成年子女的监护人。 未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人: (一)祖父母、外祖父母; (二)兄、姐; (三)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。 ②无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人的监护人。 《民法总则》第二十八条无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人: (一)配偶; (二)父母、子女; (三)其他近亲属;

2019民法强化讲义-第38节 知识产权法(2)-曹兴明

著作财产权著作财产权是指著作权人依法享有的控制其作品的使用并获取财产收益的权利,主要内容包括: ①复制权,即通过印刷、拓印等方式将作品复制一份或多份的权利。 ②发行权,即以出售或赠与的方式向公众提供作品原件或复制件的权利。 ③出租权,即有偿许可他人临时使用电影作品或以类似摄制电影的方式创作的作品、计算机软件(及录音录像制品)的权利,但计算机软件不是出租的主要标的除外。 ④展览权,即公开陈列美术作品摄影作品原件或复制件的权利。 ⑤表演权,即公开表演作品,及用各种手段公开播送作品的权利。 (包括活表演与机械表演,如播放CD) ⑥放映权,即通过各种技术设备公开再现美术、摄影、电影等作品的权利。 ⑦广播权,即以无线、有线或转播的方式向公众传播广播的作品,以及通过扩音器或其他设备向公众传播广播的作品的权利。 ⑧信息网络传播权,即以无线或有线的方式,向公众提供作品,使公众可以在其选定的时间和地点获得作品的权利。 ⑨摄制权,即以摄制电影或以类似摄制电影的方式将作品固定在有关载体上的权利。 ⑩改编权,即改变作品,创作出具有独创性的新作品的权利。 ?翻译权,即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利。 ?汇编权,即将作品或者作品的片段通过选择或者编排,汇集成新作品的权利。 ?应当由著作权人享有的其他权利。 【例11】甲、乙、丙、丁相约勤工俭学。下列未经著作权人同意使用他人受保护作品的哪一行为没有侵犯著作权?(2015-3-17,单选)1 A.甲临摹知名绘画作品后廉价出售给路人 B.乙收购一批旧书后廉价出租给同学 C.丙购买一批正版录音制品后廉价出租给同学 D.丁购买正版音乐CD后在自己开设的小餐馆播放 【例12】下列哪些出租行为构成对知识产权的侵犯?(2009-3-64,多选)2 A.甲购买正版畅销图书用于出租B.乙购买正版杀毒软件用于出租 C.丙购买正版唱片用于出租D.丁购买正宗专利产品用于出租 【例13】某出版社出版了一本学术论文集,专门收集国内学者公开发表的关于如何认定和处理侵犯知识产权行为的有关论文或论文摘要。该论文集收录的论文受我国著作权法保护,其内容选择和编排具有独创性。下列哪一说法是正确的?(2012-3-17,单选)3 A.被选编入论文集的论文已经发表,故出版社不需征得论文著作权人的同意 B.该论文集属于学术著作,具有公益性,故出版社不需向论文著作权人支付报酬C.他人复制该论文集只需征得出版社同意并支付报酬 1【答案】B 2【答案】BC

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