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谈破产撤销权中除斥期间的起算问题
——以撤销价格明显不合理的房地产交易”为例
设例1：2005年9月1日A公司将其所有的房地产以500万价格卖给B公司，2006年10月9日办理房地产过户手续。2007年9月20日A公司与C公司三年期的债务到期，A公司无力偿还。2007年9月21日法院受理C公司提出的要求A公司破产的申请，9月25日破产管理人向法院提出撤销A公司与B公司的房地产交易行为。经查，对所涉房地产以2005的9月1日为基准日进行评估，其价值为900万，基本可以认定该交易的价格明显不合理。法院是否应该支持破产管理人行使撤销权的诉讼请求?
设例1中A公司与B公司的该房地产交易是否在法院受理破产申请前一年内成为法院是否应该支持破产管理人行使破产撤销权的关健。在民法上，因时间的经过而影响形成权利的存续或行使者称为除斥期间。设例1所涉及的关健问题实质上是除斥期间的起算问题。要谈破产撤销权中除斥期间的起算问题首先要明确什么是除斥期间及我国法律对除斥期间有何规定。
一、除斥期间概述
我国民事法律中并没有明确除斥期间的概念。在法理上，通说认为除斥期间(德国Ausschlussfristen)是指法律规定或当事人依法确定的某种权利预定的存续期间，该期间届满，当事人不行使该权利，则权利当然消灭，故又称为权利预定存续期间，简称预定期间。我国民法规定了这种时间上限制的制度，其价值主要在于尽快消除因形成权带给当事人法律利益不确定的状态，稳定民事法律关系和维护社会正常秩序。
在民法上，因时间的经过而影响权利的存续或行使者，除除斥期间外，还有诉讼时效。除斥期间与诉讼时效都是以一定事实状态的存在和一定期间的经过为条件而发生一定的法律后果，都属于法律事件。其目的都在于督促权利人及时行使权利以维护社会经济秩序的稳定。但二者又存在诸多不同，从二者的比较中我们更容易理解除斥期间的概念。二者主要不同之处在于：1、适用范围不同。根据民事权利作用的不同，民法理论将民事权利分为支配权、请求权、形成权和抗辩权。除斥期间仅适用于形成权。所谓形成权，是指权利人依自己单方面的意思表示，即可使民事法律关系发生、变更或消灭的权利，如追认权、解除权、撤销权、抵销权等。但并非所有的形成权都设定除斥期间，如共有物分割权就无行使期间的限制。诉讼时效的适用范
围为请求权，通常债权请求权、物上请求权中财产返还请求权和恢复原状请求权应适用诉讼时效。而基于身份关系的请求权、物上请求权中的排除妨害请求权、消除危险请求权、所有权确认请求权等则不适用诉讼时效。2、期间性质不同。除斥期间规定权利存续的时间属不变期间，除法律有特殊规定者外，不能中止、中断和延长，且期间较短。诉讼时效为可变期间，可以适用中止、中断和延长的规定，且期间较长。3、期间计算不同。因为诉讼时效适用于请求权，而请求权的范围十分广泛且具有共同特征，因此，民法通则作出了总括性的规定。而除斥期间是在不同的场合针对不同的形成权设置的时间限制，缺乏共通的基础，立法只能针对具体情况分别规定除斥期间的的长短及起算，往往存在差异。4、法律效力不同。除斥期间届满，消灭的是实体权利本身。而诉讼时效届满后，实体权利本身并不因此而消灭，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制，但是丧失时效利益，其实体权利不再受法律保护。
二、我国立法关于撤销权除斥期间的相关规定
关于撤销权的除斥期间，我国立法规定相对较为分散，主要有：
《民法通则》第五十九条规定，下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：(一)行为人对行为内容有重大误解的;(二)显失公平的。被撤销的民事行为从行为开始起无效。
最高人民法院《关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见(试行)》第七十三条规定，对于重大误解或者显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更;当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或者撤销。可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。
《合同法》第五十四条规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。第七十四条规定债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。第七十五条规定：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。
《破产法》第三十一条规定，人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的;(二)以明显不合理的价格进行交易的;(三)对没有
财产担保的债务提供财产担保的;(四)对未到期的债务提前清偿
的;(五)放弃债权的。
综上，《民法通则》、《合同法》、《破产法》共规定了三种类型撤销权的除斥期间：
1、相对人的撤销权。民法通则规定的撤销权，是指意思表示有瑕疵的，表意人依法可以主张撤销其民事行为的权利。《民法通则》第五十九条规定了两种可撤销的民事行为，即重大误解和显失公平的民事行为;《合同法》第五十四条增加了一种，即一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。相对人撤销权提起的主体限制在发生民事行为的当事人之间，除斥期间为一年，按照新法优于旧法，特别法优于普通法的原则，涉及合同撤销权的除斥期间从知道或者应当知道撤销事由之日起计算，自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内未行使的，撤销权消灭。
2、债权人的撤销权。合同法第七十四条规定的是债权人的撤销权，属于债的保全的范围。一般来说，债权为相对权，其效力仅及于特定的债权人和债务人，对第三人不发生效力，债权人不得依其债权对任何第三人主张权利，第三人也不得对债权进行干涉。但是债权人的撤销权突破了合同相对性原理，使债权的效力得以扩张，属于债的保全范围。债权人的撤销权规定了两种除斥期间，一是一年的除斥期间，自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起计算;二是五年的除
斥期间，从债务人的行为发生之日起计算。债权人行使撤销权要同时满足两个除斥期间的要求。
3、破产撤销权。破产法规定的是破产撤销权，指破产管理人(包括财产接管人、重整执行人、清算人等)对债务人即破产人在法院受理破产申请前一定期限内所为的有损于债务人财产从而损害破产债权人利益的行为，有权请求法院予以撤销，使其归于无效的权利。撤销权的行使，可以带来两个后果：一是破产人所实施的有害于全体债权人的行为归于无效;二是使破产人转让或放弃的财产被依法追回，增加破产财产总量，提高破产债权清偿率。破产撤销权除斥期间的计算比较特殊，从法院受理破产申请之日起前推一年。
通过比较，可以发现民法通则规定的相对人的撤销权，是合同当事人双方之间的撤销权，相对而言，他们要比第三人更容易认识到合同的可撤销理由，因此仅规定其撤销权从行为成立时起算，时间较短且固定。而破产撤销权与债的保全中的债权人撤销权更相似，在本质上是债权人撤销权在破产这一特别程序中的扩张或者延伸，二者都是债权人以第三人的身份，将债务人所实施的有害行为最终归于无效，并使依该行为所导致的财产变动恢复原状，旨在保护第三人的利益，在行使后果上没有根本区别。但是二者撤销权的起算时间不同。合同法上债的保全范围内债权人撤销权则自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年起算，同时规定了一个五年的最长除斥期间;而破产
法上的撤销权仅自法院受理破产申请之日起前推一年起算。
三、破产撤销权除斥期间起算的几种观点及笔者观点
由于我国关于撤销权的相关规定较分散，除斥期间起算也各不相同，审判实践中对除斥期间如何起算常常出现分歧意见，主要有以下两种观点。
第一种观点：法院不应该支持设例1中破产管理人行使破产撤销权的诉讼请求。因为按照《民法通则》的规定，撤销权的行使自行为成立时起算，即自房地产交易合同成立时起算，房地产交易合同签订时合同即成立，其撤销权的除斥期间也应当从此时开始起算，至2007年9月21日破产管理人行使破产撤销权时已超过一年除斥期间的规定。
第二种观点：法院应该支持设例1中破产管理人行使破产撤销权的诉讼请求。破产法上的撤销权源于民法上的撤销权。根据特别法优于一般法的原则，企业破产中的撤销权优先适用《破产法》第三十一条的规定。破产法规定的撤销以明显不合理价格进行交易的，一般以交易的完成为撤销权除斥期间的起算点。
最高人民法院法官王东敏也支持这种观点，她指出：一般情况下，
对依法需要办理过户登记手续的，以办理过户登记手续为交易完成，无论债务人是出让还是购进财产或财产权利，办理过户登记手续行为发生在一年期间内的，属于可撤销的范围，管理人可以行使撤销权。”
笔者同意第二种观点，主要理由如下：
(一)从我国立法规定的角度分析
除斥期间散见于各法中，法律对形成权是否设定除斥期间、期间的长短以及起算时间，据立法利益的衡量也都有所不同，通常以个别规定的方式存在。《民法通则》、《合同法》、《破产法》中关于除斥期间的规定各有不同，以合同法规定的时间最长，而民法规定的时间最短。但是由于民法通则作为民事基本性法律，其施行的时间更长，作用的范围更广，对人们的影响也最深，有很多人认为除斥期间的起算应该按民法通则的规定从行为成立时起计算。而笔者认为三者同属于全国人大制定的法律，在法的效力上是同一等级的，合同法、破产法作为新法优于旧法，作为特殊法优于普通法，债务人撤销权的除斥期间的适用应严格适用合同法的新规定，破产撤销权的除斥期间的适用应严格适用破产法的新规定。
但《破产法》第三十一条关于破产撤销权的规定，使破产撤销权的行使空间范围远远小于我国合同法债权人撤销权，有失偏颇。债权
人撤销权、破产撤销权是民法上的撤销权在合同法、破产程序中的延伸和特殊化表现，并且两者都属于第三人的撤销权。但是，破产撤销权与债权人的撤销权相比，是一种权利，但更像是一种义务。为了维护债权人的利益，管理人在应当行使破产撤销权的时候必须行使，没有不行使的权利和自由。因此，破产法律应当赋予破产撤销权比债权人撤销权更大的行使空间，但实际上恰恰相反，破产法规定行使破产撤销权的除斥期间为一年，而合同法上规定的债权人撤销权的除斥期间最长为五年。二者相比，行使破产撤销权的除斥期间大大短于合同法上债权人撤销权除斥期间的规定。这对于破产债权人利益的保护非常不利，也不符合破产立法的价值追求。
抛开立法的偏颇不谈，我们仅从立法的字面规定来考虑，《破产法》第三十一条规定：人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：……(二)以明显不合理的价格进行交易的;…….”。这里涉及到两个问题，一个是除斥期间的计算时间段即破产申请前一年”，这是一个明确有规定，没有任何争议，如在设例1中即是指从2007年9月21日起算一年至2006年9月21日;另一个是除斥期间的起算时间点，《破产法》第三十一条采用了交易”一词，审判实践中，除斥期间的起算点是指交易的成立还是指交易的完成，存在分歧。交易在《城市房地产管理法》中指房地产的转让、抵押、租赁，而涉及到房地产的买卖，称转让也好，交易也好，都不仅仅是指房地产转让合同的成立或生效，而且破
产法也没有用合同成立或其它时间点”作为撤销权行使的起算点，房地产交易的时间应当为一个过程，包括从合同的签订到登记过户。
(二)从法理角度分析
物权具有排他性、优先的效力，如果物权的变动不采用一定的公示方法，第三人并不知道，而相关人向第三人主张优先权时，必会使第三人遭受损害。为了维护经济秩序，保障交易安全，我国房地产交易实行登记制度，即不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力。由于不动产物权变动实行登记制度，房地产物权设定的依据包括两个法律行为：房地产交易合同的签订和房地产过户登记。其中，当事人之间为设定房地产物权而订立的合同，只能在当事人之间产生请求权的约束力。而房地产登记才是房地产物权设定成功的表征，登记之后，才能依法认定房地产物权有效成立。也正因为请求权只在当事人之间产生约束力，对第三人并没有约束力，所以房地产交易合同成立及有效不必以房地产登记为必要条件，合同的成立也不必进行公示。但是，合同的成立有效，不是房地产物权有效变动的充分条件，不能因为合同成立有效就自然发生物权移转的后果，也不能自然发生对抗第三人的法律效力。房地产交易必须经过登记过户后，物权才发生变动，才能对抗第三人。
基于法律对不动产登记生效的这种特殊规定，房地产交易作为包
括从合同订立到登记过户的整个过程，是一个持续不可分割整体。无论房地产交易中合同关系何时成立、生效，由于房地产物权的变动必须进经过变更登记才能生效，只有完成过户登记整个交易行为才算完成。
而且管理人行使破产撤销权保护的是全体债权人的利益，相对于房地产交易双方，处于第三人的地位，房地产交易只有进行了登记过户后，才对破产管理人发生对抗效力，破产管理人才能据此采取措施，寻求法律的保护，因此，应当将完成登记过户的时间作为行使破产撤销权除斥期间的起算点。
(三)从破产法设立撤销权原意角度分析
债务人处于破产边缘时，极有可能失去清偿能力，而且债权人和债务人之间又存在着严重的信息不对称，债务人有可能通过形式上合法的财产处分行为，不当减少破产财产，恶化债务人资产和信用，损害债权人的利益。法律赋予管理人对不当行为的撤销权，最大限度地追回破产前不当流失的资产，正是对这种不公平行为的一种纠正和救济，其最主要的目的在于实现债务人财产价值的最大化，保护债权人集体平等受偿的利益。
另外，进入破产程序的债务人往往都存在着管理混乱的问题，破
产撤销权除为破产管理人最大限度的收回破产财产提供依据外，一个重要的意义还在于通过该制度的指引、评价、教育、预测功能来遏制处于破产边沿的债务人恶意处分财产的行为发生，更好的保护债权人的利益。
从这个角度讲，我们对立法规定的理解也倾向于：行使破产撤销权应该以房地产交易的完成为起算点，而不应该以合同的成立为起算点。
(四)从实务角度考虑
房地产交易是个过程，是个时间段，包括从签订合同到登记过户的整个过程，而不单指一个时间点。在房产交易中，如果以合同成立作为行使撤销权起算点，一旦出现破产企业作为出卖人与买受人恶意患通倒签签约时间的话(这种情况在实践中不少见，且认定恶意倒签时间非常难)，法院将很难操作。
立法设立撤销权的主要目的是为了维护破产财产保护集体债权人的利益。房地产交易只有登记过户后才产生物权变动的效力，才产生对抗第三人的效力。全体债权人作为房地产交易的第三人，只有在房地产登记过户后，法律才会推定债权人知道或者应当知道这一侵权事实的产生。如果以合同成立时间作为起算点，合同的签订是双方的
行为，签于合同的相对性原则，作为第三方的债权人是不知情的，不知情没有办法去行使法律上的权利，也就失去了法律保护的公平、平等性。如果企业在申请破产一年之前的时间内大量签订不正当转移房地产的合同，而恶意不办理转让登记，则债权人很少有维权的余地。
另外，设例2：同样的情况下，C公司并未向法院提出要求A公司破产的申请，而是于2007年9月21日以《合同法》为依据直接向法院起诉并请求撤销A公司与B公司房产交易行为。法院是否应该支持C公司行使撤销权的诉讼请求?
很明显，设例2中，依合同法债权人撤销权的除斥期间自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起算。依相关法律对房地产的规定，只有在房地产登记过户后才能推定权利人知道撤销事由，因此C公司至2007年9月21日行使撤销权并没有超过一年除斥期间的时间限制，应当支持其行使撤销权的请求。签于破产撤销权与合同法债权人撤销权的相同立法理念，破产撤销权除斥期间的起算也应当自房地产登记过户之日起算。如果不支持设例1的撤销权请求，同样情形下，只有迂回请求，才能得到法律的保护，应该不是立法的初衷。
综上所述，法院应当支持设例2中C公司的撤销权，亦应该支持设例1中C公司的破产撤销权。
五、一点立法建议
之所以出现这些不同的观点，主要是由于立法规定的不明确所致，笔者认为应尽快通过立法明确破产撤销权除斥期间的起算时间。例如，可以考虑将《破产法》第三十一条修改为：涉及债务人财产的下列行为，自管理人知道或者应当知道撤销事由之日起至人民法院受理破产申请不超过1年的，有权请求人民法院予以撤销：……(二)以明显不合理的价格进行交易的;……。
另外，从世界各国破产立法的情况来看，各国立法对破产撤销权均规定有一定的除斥期间，并且根据债务人不同的行为设置了不同的期间，行为的危害越大，期间越长，反之则越短。我国《合同法》规定行使撤销权的除斥期间最长为五年，基于破产撤销权制度与合同法规定的债权人撤销权制度的同源性，考虑设立破产撤销权制度的目的，从破产清算工作的实际出发，笔者认为应该对《破产法》第三十一条进行修改，适当延长行使破产撤销权的除斥期间，可由一年延长至五年。(河北省沧州市中级人民法院·张和平苗萍萍)
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?（行政强制法）的基本原则https://www.doczj.com/doc/4a15656278.html,/l/ms/686981.html
?行政处罚的简易程序（五）https://www.doczj.com/doc/4a15656278.html,/l/ms/686980.html
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一、单项选择题1. 破产界限的实质是( A、经营管理不善 B、造成严重亏损 C、不能清偿到期债务 D、资不抵债 2.关于破产抵销权,下列说法正确的是(。 A.双方的债务属同一种类的给付,方可抵销 B.双方的债务均已届履行期,方可抵销 C.破产宣告后破产债权人对破人所欠的债务也可抵销 D.破产受理前时,债权人对破产人同时负有债务的,不论给付种类是否相同,是否已到清偿期,债权人均有权在破产清算分配前先行抵销 3.下列属于共益债务的是( A.管理人对破产企业财产进行分配而发生的费用 B.管理人为破产财产的做人聘请的资产评估专业人员而支付的劳动费用 C.债务人的财产在债务人自己的仓库保管时发生火灾,殃及了近邻,造成了他人的财产损害,为此,债务人需要承担的赔偿费用 D.人民法院受理债务人的破产案件依照职权发生的债务人负担的调查费用、公告费用,文件送达费
4.根据企业破产法律制度的规定,在破产程序中,当事人对人民法院作出的下列裁定,有权提出上诉的是 A、撤销债权人会议决议的裁定 B、宣告破产的裁定 C、驳回破产申请的裁定 D、终结破产程序的裁定 5.根据企业破产法律制度的规定,债权人会议通过和解协议草案的决议应当由(。 A、全体有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占全部债权总额的2/3以上 B、出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占全部债权总额的2/3以上 C、全体有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上 D、出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上 6.关于债权人会议主席的产生,下列表述符合《企业破产法》规定的是(。 A.由债权人会议成员选举产生 B.由债权人会议成员从有表决权的债权人中选举产生 C.由管理人从有表决权的债权人中指定产生 D.由人民法院从有表决权的债权人中指定产生
第五单元撤销权 考点01：管理人的撤销权（★★★）（P322） 1.人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： （1）放弃债权的； （2）无偿转让财产的； （3）以明显不合理的价格进行交易的； （4）对没有财产担保的债务提供财产担保的； （5）对未到期的债务提前清偿的。 【解释】债务人的上述五种行为，只要发生在法定期间内（人民法院受理破产申请前1年内），即可撤销，至于该行为实施时债务人是否存在破产原因、债务人与第三人主观上恶意还是善意，原则上不影响撤销权的行使。 2.对没有财产担保的债务提供财产担保的行为 对没有财产担保的债务提供财产担保的，是指对原来已经成立的无财产担保的债务事后补充设置担保，只要补充设置担保的行为发生在人民法院受理破产申请前1年内，就可以撤销；但不包括债务人在可撤销期间内设定债务的同时提供的财产担保。（2018年案例分析题） 【例题·单选题】人民法院于2012年5月16日受理了债权人甲公司申请债务人乙公司破产案。管理人在对乙公司的债权债务进行清理时发现，乙公司曾于2011年9月11日为所欠丙公司的一笔原本没有财产担保的债务提供抵押担保。根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2012年）
A.若管理人能够证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，则有权请求人民法院撤销该抵押担保行为 B.管理人无须证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，即可请求人民法院撤销该抵押担保行为 C.若甲公司能够证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，则有权请求人民法院撤销该抵押担保行为 D.甲公司无须证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，即可请求人民法院撤销该抵押担保行为 【答案】B 【解析】该担保属于对原来已经成立的无财产担保的债务事后补充设置担保，只要补充设置担保的行为发生在人民法院受理破产申请前1年内，就可以撤销。至于该行为实施时债务人是否存在破产原因、债务人与第三人主观上恶意还是善意，原则上不影响撤销权的行使。 3.以明显不合理的价格进行交易的行为 人民法院根据管理人的请求撤销涉及债务人财产的以明显不合理价格进行的交易的，买卖双方应当依法返还从对方获取的财产或者价款。因撤销该交易，对于债务人应返还受让人已支付价款所产生的债务，受让人请求作为共益债务清偿的，人民法院应予支持。 【解释】转让价格达不到交易时交易地的指导价或市场交易价70％的，可视为“明显不合理”的低价；转让价格高于交易时交易地的指导价或市场交易价30％的，可视为“明显不合理”的高价。 考点02：个别清偿（★★★）（P323） 1.破产程序开始后的个别清偿 人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。但是，债务人以其财产向债权人提供物权担保的，其在担保物市场价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定的限制。
一、选择题 1.人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人的财产的行为，管理人有权请求人民法院予以撤销，这些行为包括（）。 A.有偿转让财产 B.以明显不合理的价格进行交易 C.放弃债权 D.对没有财产担保的债务提供财产担保 【正确答案】BCD 【答案解析】本题考核管理人可以行使撤销权的范围。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人“无偿”转让财产的，管理人有权请求人民法院予以撤销。 2.根据《破产法》的规定，向债务人所在地人民法院提出破产清算申请的当事人有（）。 A.债务人 B.债权人 C.人民法院 D.对债务人负有清算责任的人 【正确答案】ABD 【答案解析】本题考核破产申请的当事人。债务人和债务人均可向人民法院提出破产清算的申请，企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务，对债务人负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。 3.下列属于破产费用的是（）。 A.破产案件的诉讼费用 B.管理、变价和分配债务人财产的费用 C.管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用 D.债务人财产受无因管理所产生的债务 【正确答案】ABC 【答案解析】本题考核破产费用的界定。根据规定，人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用： （1）破产案件的诉讼费用； （2）管理、变价和分配债务人财产的费用； （3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。 4.根据企业破产法律制度的规定，在第一次债权人会议召开之前，管理人实施下列行为时，应当经人民法院许可的是（）。 A.管理人决定继续或者停止债务人的营业 B.全部库存或者营业的转让 C.设定财产担保的事项 D.履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同 【正确答案】ABCD 【答案解析】本题考核在第一次债权人会议召开之前，管理人应当经过人民法院许可才能实施的行为。以上四项均属于。 5.根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，应当召开债权人会议的情形有（）。 A.人民法院认为必要时 B.管理人提议召开时 C.债权人委员会提议召开时 D.占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时 【正确答案】ABCD 【答案解析】本题考核债权人会议的召开情形。根据规定，以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。 6.下列有关债权申报的表述中，符合《企业破产法》规定的有（）。 A.债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示
论业主撤销权诉讼相关问题(一) 摘要：《物权法》创设了业主撤销权，但现有法律规定的笼统使得业主撤销权适用存在较大误区。从阐明业主撤销权概念入手，分析业主撤销权性质，认为业主撤销权是一种侵害排除请求权，业主撤销权制度是对物业管理小区业主自治制度可能发生缺陷的一种弥补；撤销权的行使范围既包括侵权的决定，也包括违反法定程序的决定，通过诉讼方式行使时应当以业主大会或业主委员会为诉讼对象；撤销权的效力及于业主、业主大会、业主委员会及其他利益相关人；并非所有业主均可以行使业主撤销权，并具体区分了不同情形下享有业主撤销权的主体，明晰了实践中行使业主撤销权的诉讼对象、诉讼标的、诉讼程序等内容。 关键词：业主，业主大会，业主委员会，业主撤销权，业主撤销权的主体和客体、业主撤销权的诉讼程序 《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）第七十八条规定“业主大会或者业主委员会(以下简称业委会)的决定，对业主具有约束力。业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。”该条款确立了业主自治机构的决定（决议）在规制业主内部关系中的法律地位及业主大会决定（决议，以下统称决定）撤销制度的基本概念，但实践中该制度如何以诉讼的方式运作，具体程序如何设计，均缺乏完善的实体法和诉讼法法条作为依照，理论界少有论述，实务界的案例也较为少见。 为保障业主合法权益，《物权法》创设了一种新型的撤销权制度——业主撤销权。业主撤销权制度创设之后，全国各地相继出现业主行使业主撤销权要求撤销业主大会或业主委员会（以下合称“业主团体”）决定或者物业服务合同的案例。 在北京，万通新世界广场业主王女士认为业委会委托物业公司召集业主大会、统计票权程序违法，导致此次会议形成的决议存在虚假问题，其起诉业主委员会，请求法院撤销这个决议1]。 北京市海淀区健翔园小区业主于景梅、周景平、郑溶溶诉北京市海淀区健翔园小区业委会业主撤销权案请求法院撤销健翔园业委会于2007年10月30日与天适德信物业公司签署的物业服务委托合同2]。 王敏诉北京市海淀区太月园小区业主委员会业主撤销权纠纷案。王敏请求法院撤销业委会于2005年9月25日公告的《太月园小区第一届第二次业主大会决议》、2008年4月5日公布的《太月园2008年业主大会临时会议决议》以及业委会与北京众服信达物业服务有限责任公司签订的物业服务合同3]。 北京市大兴区创兴公寓物业管理小区业主郭洪荣诉其业委会和北京大宽物业服务公司，请求撤销之间的物业服务合同案4]。 在广州市，海鑫花园业主作为原告向法院提起诉讼，将海鑫花园业主委员会与鑫河物业管理公司告上法院，要求法院判令撤销业主委员会与物业管理公司签订的《物业服务合同》案5]。 在泉州，某小区的九位业主状告业主委员会要求业委会撤销向业主收取小区车辆停放费的决定6]，等等业主撤销权案件。 业主撤销权诉讼已成为一种物权法的新型案件，但关于业主撤销权，现有的法律及司法解释仅有三条规定，即《物权法》第七十八条、《物业管理条例》第十二条、《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《建筑物区分所有权的解释》）第十二条，法律规定的原则笼统使得业主撤销权相关的法律问题在理论和实务中存有较大争议和误区，对业主撤销权的性质及其如何行使，目前并无具体明确的规定，这无疑会在实践中带来一些问题。笔者试图结合司法实践，对业主撤销权的性质、撤销权诉讼主体和客体、行使范围、行使方式、行使期限、撤销业主团体决定判决效力等问题进行分析，以期能对司法实践中业主撤销权的适用提供一些有益的借鉴。
第六章破产法律制度 导入案例： A公司注册资本为500万元，实际到位400万元，甲公司有100万元出资因公司章程规定的出资期限未到期而没有完全履行出资义务。A公司在经营中发生重大损失，不能清偿到期债务，向其所在地的人民法院申请破产。人民法院于2012年2月8日受理了该破产申请，指定了管理人全面接管A公司。管理人清理发现：2011年10月16日A公司与甲公司签订一份买卖合同，甲公司为A公司定制一批特殊规格服装，合同标的额为68万元，分二期交付，货到付款。甲公司于2012年1月10日已交付了第一期服装，价值20万元，第二期服装应于2012年3月10日交付，但尚未交付，A公司两期货款均未付款。管理人决定解除该合同，除应付货款外，还造成甲公司实际经济损失10万元。 请根据以上事实和破产法律制度的规定，回答下列问题： （1）管理人是否可以解除此合同？由此造成的损失应怎样处理？ （2）甲公司尚未缴纳的出资是否应补缴？为什么？ （3）甲公司可申报的破产债权有多少？是否可主张与其未到位的100万元出资相抵销？ 【参考答案】 （1）管理人可以解除此合同。第二期服装不再交付，也不再付款。第一期服装未付款20 万元及造成甲公司实际经济损失10万元，可以申报债权，参与破产财产分配。 （2）甲公司尚未缴纳的出资应补缴。《破产法》规定人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。 （3）甲公司可申报的破产债权有30万. 不可以主张与其未到位的100万元出资相抵销课堂讨论6-1
课堂讨论6-2 课堂实训6-1 课堂实训6-2
1、江苏淮阴建设工程集团优先公司与江苏鸿洲置业有限公司、侯少专债权人撤销权纠纷一审民事判决。 案由：债权人撤销权纠纷 事实和判决：鸿洲置业拖欠淮阴建设建设工程款数千万元，后鸿洲置业无偿与侯少专签订房屋买卖协议，将房屋过户给侯少专。因此，淮阴建设行使债权人的撤销权，请求撤销二者之间的买卖协议。法院最终支持了原告的请求，撤销了二者间的买卖协议。 2、宓挺等诉陈天国债权人撤销权纠纷案 案由：债权人撤销权纠纷 事实与判决：原告宓挺与被告签订房屋买卖合同，房屋价款为35万，原告按约定支付了价款，被告不履行交付过户的义务。原告曾经起诉被告履行合同，在诉讼期间，被告将房屋以1500元的总价卖给第三方被告的母亲。法院最后认定并判决：在原告宓挺诉被告陈天国房屋买卖合同纠纷另一案审理期间，被告将涉案房屋以1500元极不合理的价格转让给第三人，第三人作为被告母亲，应知被告负债情况，也应知低价受让涉案房屋可能给债权人造成损害，且第三人实际未支付购房款1500元，可以认定被告系无偿转让涉案房屋，已对原告造成损害，依法应予撤销。 3、义乌市浪莎小额贷款股份有限公司等诉丁鼎芝债权人撤销权纠纷案 案由：债权人撤销权纠纷 事实与判决：原告与陈俊英签订借款合同，被告作为连带保证人，并出具共同承担债务保证书一份，明确在保证期间内不转移、变卖公司及自己名下的资产。由于陈俊英无法偿还欠款，原告向被告主张债权。被告与第三人签订了房屋买卖合同，被告转让涉案房产虽然违反了其向原告出具的共同承担债务保证书中的承诺，但是原告并无其他证据证明第三人对被告的上述承诺是知情的，且第三人也明确不清楚原、被告间的担保关系，诉讼过程中，本院传唤第三人本人到庭询问，其陈述也无不当之处。再则，根据评估报告显示，涉案房地产在当时的市场价值为1303万元，而实际转让的价格为1200万元，且已实际交付，再考虑到税收因素，该转让的价格并不构成不合理的低价。综上，原告撤销权的基础尚不充分，其诉请，本院不予支持。 4、胡祖强等与徐志毅等债权人撤销权纠纷上诉案 案由：债权人撤销权纠纷 事实与判决：原告与被告存在债权债务关系，后被告将涉案房屋转让给第三人。涉案房屋市场价60万，转让价为30万。再审法院认为原审据此认定陈绍秋、邵兆一与再审申请人之间以明显不合理低价转让房产，损害了被申请人的债权利益，被申请人具备行使撤销权的条件并无不当。
破产法中的撤销权与追回权 破产法第31条至第33条规定了三类破产前交易，分别赋予其可撤销或者无效的法律效果。同时，第34条赋予管理人以追回权，以收回因这些交易而让与的财产。 此外，破产法第128条还规定，债务人的法定代表人和其他直接责任人员因实施这些交易应依法承担赔偿责任。此外，司法解释也对追究企业负责人和其他责任人员因此类行为的法律责任作出了规定。 (1)欺诈破产行为。欺诈破产行为是基于破产预期而以交易或者其他方式处分财产而使债务人财产受到损害的行为。破产法将欺诈破产行为分为两类，一是可撤销的行为;二是无效行为。 ①可撤销的欺诈破产行为。破产法第31条规定，人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：A.无偿转让财产的;B.以明显不合理的价格进行交易的;C.对没有财产担保的债务提供财产担保的;D.对未到期的债务提前清偿的;E.放弃债权的。这类行为的特点是，在正常情况下，它们是法律许可的财产处分行为。而在企业困境的情况下，实施这些行为具有恶意减少破产财产从而损害债权人利益的性质。因此，破产法将它们列为可撤销的行为，由管理人在破产程序期间进行追索。新破产法将这一期限从过去的6个月增加到1年，其原因在于，根据实践经验，企业从陷入财务困境到启动破产程序，往往要经过很长的时间。6个月的追溯期显然不足以遏制这类行为。 ②无效的欺诈破产行为。破产法第33条规定，涉及债务人财产的下列行为无效：A.为逃避债务而隐匿、转移财产的;B.虚构债务或者承认不真实的债务的。这些行为的特点是，在任何情况下均为法律所禁止。因此，作为无效行为，无论其何时发生均为无效，且任何人在任何时候均得主张其无效。 (2)个别清偿行为。破产法第32条规定，人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有破产法第2条第1款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。
案例1：某试点城市的国有企业于2001年2月1日被债权人申请破产，2001年4月1日人民法院依法宣告其破产，4月10日成立清算组，企业破产时管理的财产和债权人申报的债权情况如下： 1、企业破产时经营管理的财产评估变现价值如下: (1) 第1号房屋价值300万元，全部用于对A银行债务抵押； (2) 第2号房屋价值160万元，属于租用B企业房屋； (3) 对外投资价值（含应得投资收益）140万元； (4) 专利权评估作价70万元； (5) 破产前职工以资本金形式投入的款项（货币资金）30万元； (6) 2000年12月在日破产企业主动放弃对某公司的债权100万元； 2、债权人申报的债权情况如下： （1）A银行对该破产企业发放3年贷款，本金200万元，年利率10%，到期应计利息共60万元尚有1年未到期。 （2）B公司拥有到期债权700万元。 （3）C公司因为破产企业提供担保，替破产企业偿还债务本息共350万元； （4）D公司因破产企业提前终止合同造成直接损失140万元；根据合同规定，违约金30万元。 （5）欠税务机关税收罚款90万元，另外，发现破产宣告前破产企业对B公司拥有债权190万元，发生破产费用10万元，欠税款130万元。 问题: 根据以上资料，分析回答下列问题: (1) 分别说明哪些属于取回权、别除权、抵销权、撤消权，金额分别为多少？ (2) 哪些属于破产财产？金额是多少？
(3) 哪些属于破产债权？金额是多少？ (4) 破产财产应按怎样的顺序分配，每一顺序分配的金额为多少? 答：(1) a.A银行对破产企业拥有的实际债权本息共240万元(扣除未到期利息20万元)可以就抵押物优先受偿，属于别除权。 b. B公司欠破产企业债务190万元，可以抵消破产企业所欠B公司的债权，属抵消权。 c. 第2号房屋1 60万元属于租用B企业的房屋，B企业可以通过清算组行使取回权。 d. 2000年12月1日破产企业主动放弃对E公司的到期债权100万元，清算组应行使撤 销权予以撤销。 (2) 以下属于破产财产：①第1号房屋超过抵押债权部分的60万元应计人破产财产； ②对外投资的140万元；③专有技术所价值的70万元；④破产前职工以资本金方式投入的金额30万元；⑤行使撤销权追回破产企业已放弃的债权100万元。以上五项破产财产共计400 万元。 ( 3) 以下属于破产债权：①B公司拥有的、扣除抵消权行使以后的债权共510万元；②C 公司为破产企业担保形成的350万债权；③D公司直接损失额140万元。破产债权共计10OO 万元。 (4) 破产财产应当按照下列顺序分配：①优先拨付破产费用10万元；②拨付所欠税款130 万元，但不考虑税收罚款；③剩余260万元破产财产按比例清偿破产债权。
第五章企业破产法练习题 一、单项选择题 1.根据破产法的有关规定，人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序所带来的法律后果是（ A ）。 A.中止执行 B.继续执行 C.终结执行 D.与破产程序合并执行 2.根据企业破产法律制度的规定，在破产程序中，有关当事人对人民法院作出的下列裁定，可以上诉的是（ A ）。 A.不予受理破产申请的裁定 B.宣告企业破产的裁定 C.认可破产财产分配方案的裁定 D.终结破产程序的裁定 3.人民法院受理破产申请后，管理人接管债务人的财产之前，对于已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁，下列说法正确的是（ A ）。 A.应当中止 B.继续进行 C.移交到受理破产案件的人民法院继续审理 D.终结审理 4.人民法院裁定受理破产申请，下列做法错误的是（B ）。 A.人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人 B.人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施不应解除 C.人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告 D.人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效 5.下列有关管理人产生方式和组成的说法中，正确的是（B ）。 A.管理人由债权人会议依法指定 B.管理人可以由依法设立的律师事务所担任 C.因故意犯罪受过刑事处罚但已经刑满释放的人可以担任管理人 D.破产企业的法定代表人可以担任管理人 6.根据企业破产法的有关规定，下列各项中，不属于管理人的职责的有（C ）。 A.接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料 B.管理和处分债务人的财产 C.决定继续或者停止债务人的营业 D.对破产企业未履行的合同决定解除或者继续履行 7.假设人民法院于2007年9月10日受理某企业法人破产案件，12月10日作出破产宣告裁定。在破产企业清算时，下列选项中，管理人可依法行使撤销权的有( C )。 A.该企业于2006年3月1日对应于同年10月1日到期的债务提前予以清偿 B.该企业上级主管部门于2006年4月1日从该企业无偿调出价值10万元的机器设备一套 C.该企业于2007年5月8日与其债务人签订协议，放弃其15万元债权 D.该企业于2006年9月1日将价值25万元的车辆作价8万元转让他人 8.2007年8月，人民法院受理了某企业的破产案件，管理人在行使职权时，请求人民法院依法撤销了该企业2007年1月向甲企业无偿转让精密仪器的行为，但经管理人调查，由于甲企业保管不善，该精密仪器被盗，下列说法中正确的是（ D ）。 A.甲企业可以不承担责任 B.管理人无权追回该财产 C.破产企业法定代表人应承担赔偿责任 D.甲企业应折价赔偿 9.甲公司租赁乙公司的注塑设备1台，在租赁期间人民法院受理了甲公司的破产申请，进入破产程序。乙公司出租的该台设备，应由乙公司（ D ）。 A.向人民法院申报债权 B.向甲公司申请收回 C.向人民法院申请收回 D.向管理人申请收回
撤销婚姻纠纷案例 ——夫妻一方受胁迫结婚 原告肖某某诉称：原、被告于2003年自行相识，2010年国庆节时，原告因感情问题心情不好，被告借机陪同原告到杭州旅游，期间两人发生了性关系，被告还拍了原告的裸照、性爱视频。之后被告便以公开裸照、视频为由胁迫原告，原告不情愿的情况下于2011年2月28日与被告登记结婚。2011年8月21日，原、被告签订协议，约定被告不得强迫同居，被告删除裸照、视频等。现原告认为双方并无感情基础，登记结婚后也未共同生活过，并且是受被告威逼强迫才登记结婚，故请求法院撤销婚姻关系。 被告商某某辩称：对原告所述事实没有异议，2011年8月21日，原、被告签订协议后，被告已当场删除了裸照、视频。现被告同意撤销婚姻。 经审理查明：原告肖某某与被告商某某于2003年自行相识。2010年国庆节时，原告因感情问题心情不好，原、被告一起到杭州旅游，期间两人发生了性关系，被告拍摄了原告的裸照、性爱视频。之后被告以公开裸照、视频为由向原告提出要求结婚。2011年2月28日，原、被告在上海市黄浦区民政局登记结婚，婚后双方未共同生活，也未生育子女。2011年8月21日，原、被告签订《协议书》，主要内容为：双方于2011年2月28日在黄浦区民政局领取结婚证书，但双方一直没有共同生活，现就领取结婚证后的生活、财产等达成以下协议：1、男方不得强迫女方与其同居；2、男方承认在和女方领取结婚证时，曾经以公布女方裸体照片、性爱视频到网上胁迫过女方，登记结婚女方是不愿意的，由于女方已与其登记领证，男方应将所有照片、视频永久删除，也不得对女方采取暴力或其他恐吓手段；3、女方提出解除婚姻关系，男方应当无条件同意；4、双方各自财产与对方无关，女方不能主张男方给钱给物。现原告起诉至法院，坚决要求撤销婚姻。 以上事实，有原、被告当庭陈述；原告提供的结婚证、协议书、证人傅维伟证言证词等证据证实。 李律师对本案分析：婚姻自由是法律赋予公民的权利，婚姻关系的建立应以感情为基础。因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。本案原、被告之间的婚姻关系，根据原、被告当庭陈述，双方签订的《协议书》，及证人证言等证据显示，被告以公布裸体照片、性爱视频等威胁手段，强迫原告与其登记结婚，系违背原告的真实意愿，应属无效。
关于破产撤销权在审判实践中的适用
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破产撤销权在审判实践中的适用 张国明王磊破产撤销权是指在破产程序开始后，破产管理人请求法院对破产债务人在破产程序开始前，法律规定的期限内实施的,有害于债权人整体利益的行为予以撤销，并将该行为产生的财产利益回归破产财产或称破产财团的权利。在破产法调整的利益关系中，债权人的利益占有至关重要的地位。由于在破产程序开始前债务人对自己的财产享有完整的所有权，可自由处分，而债务人的财产对无担保债权人权利的实现具有一般担保性,因而债务人有可能出于恶意,随意处分财产,损害一般债权人的利益。因此各国破产法均规定了破产撤销权制度，对债权人给予适当救济。我国破产法中也有关于破产撤销权的规定。《企业破产法》(试行）第35条规定，在破产案件受理前6个月内至破产宣告之日的期间内,债务人实施的隐匿、私分或者无偿转让财产、非正常压价出售财产等6种行为无效，清算组有权向人民法院申请追回财产。但由于《企业破产法》(试行)对破产撤销权制度的规定过于简单，对债权人利益的保护不尽完善,在审判实践中可操作性差,因此在立法上需要进一步完善我国的破产撤销权制度。而在具体的司法活动中，则需要对破产撤销权的适用范围和行使主体适当地进行扩张,以解决审判中遇到的问题。本文拟从破产撤销权的构成、具体类型及行使等方面对破产撤销权在审理实践中的适用加以阐述，以期对目前的破产案件审理工作有所稗益。 一、可撤销行为的一般构成要件 破产撤销权的对象是可撤销行为。对于什么行为属于可撤销行为，有的国家采用列举式的立法模式，如英国、日本，有的采用概括加列举的立法模式,如德国1994年修订的破产法即规定了可撤销行为的一般构成要件和具体的可撤销行为的类型。我国破产法对可撤销行为采用列举式的立法模式，规定的可撤销行为种类又过少,债务人在破产前实施的损害债权人利益的行为不能得到有效调整，不能真正贯彻破产法平等保护债权人利益的原则。因此立法上有必要参考德国立法例，抽象出可撤销行为的一特征,将其概括为
论债权人撤销权 时间:2012-04-28 17:32来源:迎江法院网作者:胡毅杰 [摘要]债权人撤销权制度在我国的设立时间还较短，但其在国外却源远流长。该制度起源于古罗马，为古罗马五大法学家保罗士所创，故在罗马文献中又被称为保罗士诉权[①] 或被称为废罢诉权。其制度创设之初是为了防止破产债务人恶意处分其财产以逃避债务的履行。查士... 债权人撤销权制度在我国的设立时间还较短，但其在国外却源远流长。该制度起源于古罗马，为古罗马五大法学家保罗士所创，故在罗马文献中又被称为“保罗士诉权”[①]或被称为“废罢诉权”。其制度创设之初是为了防止破产债务人恶意处分其财产以逃避债务的履行。查士丁尼的《法学阶梯》指出，如债务人为了要欺骗债权人，将其所有物交付他人，而其物业经总督命令由债权人占有者，债权人得主张撤销交付，并诉请回复该物。[②]债权人撤销权制度正是针对债务人恶意逃债行为，而突破传统债的相对性原则而设立，以保护债权人利益。其在制度构成上与当时罗马法中的强制执行制度相配合，在实现方式上具有鲜明的集团诉讼的特点，在要件设计上采用严格的主观主义立场。该制度经过后世大陆法系国家的继受和发展，开始承认撤销权的成立不以主观要件的满足为必须，随着在要件构成上由“主观主义”向“客观主义”立场的转变，债权人撤销权制度逐渐分化为破产法上的撤销权和破产法外的撤销权。随后，许多国家纷纷建立破产法上的撤销权和破产法外的债权人撤销权制度。 我国仅在1999年的《合同法》上规定了该项制度，在司法实践上仅适用合同之债，诸如侵权之债、不当得利之债、无因管理之债是否适用债权人撤销权制度，目前尚缺明确的法律依据。但学理界认为上述之债均应当适用债权人撤销权制度。所以笔者认为，将债权人撤销权制度规定于《合同法》中实为权宜之计。该制度在将来的《民法典》的债编中应有体现，以拓展债权人撤销权行使的范围，以与债权人撤销权制度设立之初衷和国际立法实践相契合。在司法应用上，目前应采取目的性扩张解释，扩大该项制度的适用范围。
三种类型撤销权的除斥期间 来源：互联网日期：2012-01-05 《民法通则》、《合同法》、《破产法》共规定了三种类型撤销权的除斥期间： 1、相对人的撤销权。民法通则规定的撤销权，是指意思表示有瑕疵的，表意人依法可以主张撤销其民事行为的权利。《民法通则》第五十九条规定了两种可撤销的民事行为，即重大误解和显失公平的民事行为;《合同法》第五十四条增加了一种，即一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。相对人撤销权提起的主体限制在发生民事行为的当事人之间，除斥期间为一年，按照新法优于旧法，特别法优于普通法的原则，涉及合同撤销权的除斥期间从知道或者应当知道撤销事由之日起计算，自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内未行使的，撤销权消灭。 2、债权人的撤销权。合同法第七十四条规定的是债权人的撤销权，属于债的保全的范围。一般来说，债权为相对权，其效力仅及于特定的债权人和债务人，对第三人不发生效力，债权人不得依其债权对任何第三人主张权利，第三人也不得对债权进行干涉。但是债权人的撤销权突破了合同相对性原理，使债权的效力得以扩张，属于债的保全范围。债权人的撤销权规定了两种除斥期间，一是一年的除斥期间，自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起计算;二是五年的除
斥期间，从债务人的行为发生之日起计算。债权人行使撤销权要同时满足两个除斥期间的要求。 3、破产撤销权。破产法规定的是破产撤销权，指破产管理人(包括财产接管人、重整执行人、清算人等)对债务人即破产人在法院受理破产申请前一定期限内所为的有损于债务人财产从而损害人利益 的行为，有权请求法院予以撤销，使其归于无效的权利。撤销权的行使，可以带来两个后果：一是破产人所实施的有害于全体债权人的行为归于无效;二是使破产人转让或放弃的财产被依法追回，增加总量，提高破产债权清偿率。破产撤销权除斥期间的计算比较特殊，从法院受理破产申请之日起前推一年。 通过比较，可以发现民法通则规定的相对人的撤销权，是合同当事人双方之间的撤销权，相对而言，他们要比第三人更容易认识到合同的可撤销理由，因此仅规定其撤销权从行为成立时起算，时间较短且固定。而破产撤销权与债的保全中的债权人撤销权更相似，在本质上是债权人撤销权在破产这一特别程序中的扩张或者延伸，二者都是债权人以第三人的身份，将债务人所实施的有害行为最终归于无效，并使依该行为所导致的财产变动恢复原状，旨在保护第三人的利益，在行使后果上没有根本区别。但是二者撤销权的起算时间不同。合同法上债的保全范围内债权人撤销权则自债权人知道或应当知道撤销 事由之日起一年起算，同时规定了一个五年的最长除斥期间;而破产法上的撤销权仅自法院受理破产申请之日起前推一年起算。
破产法练习答案
.根据企业破产法律制度的规定，在破产程序中，有关当事人对人民法院作出的下列裁定，可以上诉的是（）。A．不予受理破产申请的裁定 B．宣告企业破产的裁定 C．认可破产财产分配方案的裁定 D．终结破产程序的裁定 2.人民法院受理破产申请后，管理人接管债务人的财产之前，对于已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁，下列说法正确的是（）。 A．应当中止 B．继续进行 C．移交到受理破产案件的人民法院继续审理 D．终结审理 3.人民法院受理破产申请后，第一次债权人会议成立前，对破产申请受理前成立而未履行完毕的合同，正确的说法是( )。 A．债权人有权决定解除或者继续履行合同 B．管理人自破产申请受理之日起3个月内未通知对方当事人，视为解除合同 C．管理人自收到对方当事人催告之日起60日内未答复的，视为解除合同 D．管理人决定继续履行合同的，对方当事人有权要求管理人提供担保 4.下列各项中，根据企业破产法律制度的有关规定，对企业破产有管辖权的是（）。 A．标的物所在地人民法院 B．债权人所在地人民法院 C．破产财产所在地人民法院 D．债务人所在地人民法院 5.人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于（），最长不得超过（）。 A．30日3个月 B．30日60日 C．1个月2个月 D．20日3个月 6.人民法院受理了甲公司的破产申请案件，管理人解除了破产受理申请前甲公司与乙公司签订的尚未履行的设备买卖合同，该买卖合同标的额为100万元，解除该合同的行为使得乙公司遭受10万元的经济损失，为此，下列说法中正确的有（）。 A．该10万元作为破产企业的共益债务清偿 B．该10万元可以由乙公司依法申报债权 C．管理人不得解除未履行的合同 D．解除合同后，由此产生100万元的共益债务 7.假设人民法院于2007年9月10日受理某企业法人破产案件，12月10日作出破产宣告裁定。在破产企业清算时，下列选项中，管理人可依法行使撤销权的有( )。 A．该企业于2006年3月1日对应于同年10月1日到期的债务提前予以清偿
第三人撤销之诉案例专题 作者：安阳市中级人民法院研究室发布时间：2015-10-13 11:34:05 为了保护受错误生效裁判损害未参加原诉的第三人的权益，2012年民事诉讼法新增了第三人撤销之诉制度。此类案件类型较新，特编辑整理第三人撤销之诉案例专题，供大家参阅研讨。 张某某诉王某某、任某某、赵某某 第三人撤销之诉纠纷一案 关键词 民事第三人撤销之诉适用条件 裁判要点 前一案件的当事人之间存在合法的债权债务关系，但并不知晓后一案件的第三人的债权已得到保护，对第三人申请的已查封的财产进行了处分，侵犯了第三人优先保护的合法权益，应属于第三人撤销之诉的范畴。 相关法条 《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条 案件索引 安阳市龙安区人民法院（2013）龙民二初字第378号民事判决（2014年3月21日） 基本案情 原告张某某诉称：2012年7月，王某某以欠款为由，将任某某、赵某某起诉至安阳市龙安区人民法院，在法院主持下，三被告自愿达成调解协议，内容为被告任某某、赵某某自愿将其共同所有的登记在被告任某某名下的、位于安阳市殷都区某小区1号楼1单元1层东、西户两套房的所有权顶抵给被告王某某所有。被告王某某负责偿还东套房屋的银行贷款。2012年7月27日，龙安区人民法院对三被告达成的调解协议予以确认并作出（2012）
龙民一初字第108号民事调解书。但是，由于被告任某某、赵某某长期拖欠原告张某某借款不还，经原告张某某申请，以上房产在2012年7月26日已经被安阳市殷都区人民法院依法查封，依照法律规定，法院查封的财产任何人不得擅自处分，显然，三被告自愿达成的调解协议及龙安区人民法院做出的（2012）龙民一初字第108号民事调解书涉及对法院已查封的财产错误处分，违反了相关的法律规定，侵犯了原告的合法利益。因此，原告张某某依据民诉法的相关规定，请求依法撤销龙安区人民法院做出的（2012）龙民一初字第108号民事调解书。 被告王某某辩称，原告张某某请求撤销理由不能成立，王某某和任某某、赵某某三人达成的调解协议，是在法院主持下进行，并出具调解书，该调解书具有法律效力，应受法律保护。任某某和王某某签订调解协议时，并不知道殷都区人民法院已将房屋查封，查封手续2012年8月2日才送达给任某某，而任某某和王某某达成的调解书的时间是在2012年7月27日，因此该查封，任某某并不知道，况且法院查封并没有贴封条，也没有在任某某所住的小区贴公告，只是在房产登记部门送达了手续，因此任某某在不知道该房被查封的情况下达成的调解协议，应该受到法律保护。综上，请求法庭查明事实后，驳回原告诉讼请求。 被告任某某、赵某某辩称：与王某某是在2012年7月27日在龙安区人民法院主持下达成的调解协议，殷都区人民法院是在2012年7月26日查封的本案房产，2012年8月2日向任某某送达了原告张某某在殷都区人民法院起诉其的手续，二被告是在不知道房子被查封的情况下与王某某达成的调解协议。 经审理查明：2012年7月27日，王某某以任某某、赵某某夫妻二人欠其借款人民币800 000元（以下币种相同）为由诉至龙安区人民法院，龙安区人民法院立案后主持双方调解达成协议，作出（2012）龙民一初字第108号民事调解书，调解协议内容为：一、被告任某某、赵某某共欠原告王某某800 000元，二人自愿将其共同所有的、登记在被告任某某名下的、位于安阳市殷都区某小区1号楼1单元1层西户房产一套和该小区1号楼1单元1层东户房产一套顶抵给原告王某某为清，上述两套房屋归原告王某某所有；二、因被告任某某购买安阳市殷都区某小区1号楼1单元1层东户房产一套时，在中国银行股份有限公司安阳分行按揭贷款并办理了抵押担保，故由原告王某某于2012年8月1日起负责偿还该行贷款；待原告王某某偿还该行贷款完毕后10日内，被告任某某、赵某某协助原告王某某办理上述两套房屋产权过户登记手续，办理上述手续所需费用由原告王某某负担；三、原告王某某自愿放弃其他诉讼请求；四、本案其他事项双方互不追究；五、案件受理费11 800元，减半收取为5 900元，由被告任某某、赵某某共同负担。2013年11月28日，原告张某某以龙安区人民法院（2012）龙民一初字第108号民事调解书内容违法、侵害其合法权益为由诉至龙安区人民法院。 另查明，2012年7月24日，张某某以任某某、赵某某夫妻二人欠其借款200万元为由诉至殷都区人民法院，并提出财产保全申请。7月26日，殷都区人民法院将查封房产（其中包括安阳市殷都区某小区1号楼1单元1层东、西户两套房）的裁定及协助执行通知
【考点1】破产案件的受理异议 1."明显缺乏淸偿能力”的认定 债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一，法院应当认定其明显缺乏清偿能力： （1）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务； （2）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务； （3）经人民法院强制执行，无法清偿债务； （4）长期亏损且经营扭亏困难，无法淸偿债务： （5）导致债务人丧失淸偿能力的其他情形。 【提示】只要债务人的一个债权人经法院强制执行未得到清偿，其每个债权人均有权提岀破产申请，并不要求申谙人自己已经采取了强制执行措施。 2.债务人对受理的异议 （1）相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的, 人民法院不予支持。 （2）当债权人申请债务人破产时，债务人以其具有淸偿能力或资产超过负债为由提岀抗辩异议，但又不能立即清偿债务或与债权人达成和解的，其异议不能成立。 （3）在债务人对债权人申请人是否享有债权提出异议时，如果人民法院能够依拯主要证据确左债权存在，且债务人没有相反证据和合理理由予以反驳的，法院对其异议应不予支持。 （4）债务人对债权人申请人享有债权的数额提出异议时，如果存在双方无争议的部分债权数额，且债务人对该数额已经丧失清偿能力，则此项异议同样不能阻止法院受理破产申请。 （5）债务人对申请人的债权是否存在担保等提出异议，因不影响破产原因的成立，也是不能成为阻止提出破产申请的理由，不影响法院对破产申请的受理。 （6）破产案件的诉讼费用，应计入破产费用，由债务人财产随时淸偿，无需预交。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。 （7）人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审査发现案件“受理时”债务人未发生破产原因的，可以裁总驳回申请。但是，由于“债务人财产的市场价值发生变化”导致英在案件“受理后”资产超过负债、乃至破产原因消火的，不影响破产案件的受理与继续审理，人民法院不得裁定驳回申请，债务人如不愿意破产晴算, 可以通过和解、重整等方式淸偿债务结朿破产程序。 【考点2］管理人 1.管理人的任职资格 有下列情形之一的，不得担任管理人： （1）因故意犯罪受过刑事处罚： （2）曾被吊销相关专业执业证书； （3）与本案有利害关系： When Who What 中介机构、清算组成员 债务人、债 权人 未了结的债权债务关 系 受理前3年内债务人 提供相对固定的中介 服务 现在或受理前3 年内 债务人、债 权人 控股股东或者实际控 制人 现在或受理前3 年内 债务人、债 权人 财务顾问、法律顾问 派出具有上述中介机构、淸算组成员的4种情形 破产法律制度
《商法学》案例讨论（四） 破产撤销权纠纷 上诉人(原审被告)浙江舟山定海农村信用合作银行城东支行 被上诉人(原审原告)浙江帅马服饰有限公司 上诉人浙江舟山定海农村信用合作银行城东支行(以下简称合作银行城 东支行)为与被上诉人浙江帅马服饰有限公司(以下简称帅马公司)破产撤销 权纠纷一案，不服浙江省舟山市定海区人民法院(以下简称定海法院)(2009) 舟定商初字第897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2009年9月23日 受理后依法组成合议庭进行了审理，被上诉人帅马公司委托代理人林婉君到 庭就案件事实、法律适用阐述了自己的代理意见并接受法庭的询问。本案现 已审理终结。 原审法院认定：2008年，帅马公司以470万元入股浙江舟山定海农村 信用合作银行，占全部股份的3.0322%。2008年7月8日，帅马公司向合作 银行城东支行贷款500万元，贷款期限为2008年7月8日至2009年4月 10日，月息为8.40375‰。借款合同签订后，合作银行城东支行按约向帅马 公司发放了贷款。2009年1月10日，浙江舟山定海农村信用合作银行董事 会决议同意帅马公司将其470万元的股份转让给舟山豪舟混凝土预拌有限公司，并依法办理了工商变更登记。2009年1月15日，合作银行城东支行向 定海法院起诉帅马公司要求其归还500万元借款的本息，并申请对帅马公司 财产进行诉讼保全。2009年1月22日，舟山豪舟混凝土预拌有限公司将 470万元股份转让款汇入帅马公司在合作银行城东支行处的账户，同日该行 扣划该款用以归还帅马公司2008年7月8日贷款的本金。2009年2月2日，定海法院裁定合作银行城东支行撤诉，并依法解除了财产保全。2009年4 月3日，合作银行城东支行扣划帅马公司在浙江舟山定海农村信用合作银行 的分红款70.50万元用以归还2008年7月8日借款的本息及其他贷款。 2009年7月6日，定海法院受理陈赛娟等四人申请帅马公司破产清算一案，并指定浙江震舟律师事务所为破产管理人。 原审法院审查后认为，根据破产法相关规定，对法院受理破产申请前一 年内债务人提前清偿未到期债务的或对法院受理破产申请前六个月内债务人 对个别债权人清偿的行为，破产管理人有权请求人民法院予以撤销。2009 年7月6日，定海法院受理帅马公司破产清算一案。本案中合作银行城东支 行扣划帅马公司540.50万元存款的行为发生在2009年1月22日、4月3 日，该行为既是提前清偿未到期债务的行为也是对个别债权人清偿行为，故 应予以撤销。银行与其他债权人债权地位平等，即使按约收回贷款，亦属清 偿个别债权人的行为。合作银行城东支行“银行按约收回贷款不属于单独清 偿个别债权人的行为”之辩称无相应法律依据，不予采纳；其辩称该提前扣 收贷款系合同约定的行为，但未提供相应的证据予以支持，对该辩称也不予