2010众合专题讲座－合同之债
（丁绍宽）
专题一合同的主要分类
一、双务合同与单务合同
1：区分标准：是否双方互相承担给付义务；
2：区分意义：是否具有双务合同中的履行抗辩权；
3：典型单务合同：赠与、借用、自然人借款、保证、附义务赠与
二、有偿合同与无偿合同
1：区分标准：享有权利是否需要支付一定代价；
2：区分意义：
（1）注意义务：无偿合同中当事人的注意义务较有偿合同为轻（故意或重大过失才承担责任）
（2）行为能力：纯获利益的行为不要求受益人的行为能力
（3）债的保全中的撤销权：债务人的有偿处分行为须附加主观要件
（4）善意取得：占有人须以有偿方式处分动产或不动产才构成善意取得
3：典型无偿合同：赠与、借用、保证
4：可为有偿也可为无偿合同，且无约定时推定为无偿合同：委托合同、保管合同、自然人之间的借款合同。
5：有偿、无偿与双务、单务的区别：举例：自然人有息借款、无偿保管
三、诺成合同（不要物合同）与实践合同（要物合同）
1：区分标准：是否以标的物的交付为合同的成立要件；
2：区分意义：不交付标的物的责任：违约责任；缔约过失责任
典型实践合同：定金、保管、借用、自然人借款
四、要式合同
1：区分标准：订立合同是否需要采取一定的形式；
2：区分意义：关系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何？
（1）原则：不成立或不生效
（2）例外：因履行而治愈（合同36条）
（3）特殊情况：租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。（合同215条）
3、应当采用书面形式的合同（6类）：
（1）金融机构为贷款人的借款合同；（第197条）
（2）六个月以上的租赁合同；（第215条）
（3）融资租赁合同；（第238条）
（4）建设工程合同；（第275条）
（5）技术开发合同；（第330条）
（6）技术转让合同；（第342条）
4、须经登记的合同（2类）：专利申请权和专利权转让合同，注册商标转让合同（核准登记且公告）
5、须经批准的合同（3类）：
（1）中外合资经营合同；（中外合资经营企业法第3条）外经贸部门批准。
（2）中外合作经营合同；（中外合作经营企业法第5条）有关部门批准。
（3）向外国人转让专利申请权或专利权，必须经批准（《专利法》第10条）
6、须经公证的合同（1类）：涉外收养协议。注意：其已经不属于合同法上的合同。
五、有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同）
1：区分标准：法律是否对某类合同赋予了特定名称与特定规则；
2：区分意义：法律适用不同；
六、主合同与从合同
1：区分标准：是否能够独立存在；
2：区分意义：决定从合同的效力
七、束已合同与涉他合同
为第三人利益的合同：第三人不是合同当事人，无需签字；只能为第三人设定权利；无需通知或征得第三人同意
八、本约与预约：预约以订立本约为其给付内容
九、一时合同与继续性合同（雇佣、租赁、仓储、合伙合同及供应水电气热力的合同）
1：区分标准：时间因素对给付的内容和范围是否发生影响；
2：区分意义：溯及力不同、期限届满后果不同
专题二合同的形式、内容（条款及其解释）
一、合同的形式：
1、包括书面形式、口头形式和其他形式。（推定形式和沉默形式）
法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。
2、书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。
3、合同法解释（二）对默示合同的推定解释：停车场案件
第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。
4、民法上典型的沉默规定：继承与遗赠的不同、试用买卖中试用期届满的沉默、限制行为能力人、无权代理人所为的民事法律行为中，催告后法定代理人、被代理人的沉默等二、欠缺法定形式的合同效力
1、原则：不成立或不生效；
2、例外：因履行而治愈；（合同36、37条）
3、其它：租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，
视为不定期租赁。（合同215条）
《合同法》相关条文
第三十六条法律、行政法规定规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
三、合同的内容
1、提示性条款规定：由当事人约定，一般包括以下条款：
（一）当事人的名称或者姓名和住所；
（二）标的；
（三）数量；
（四）质量；
（五）价款或者报酬；
（六）履行期限、地点和方式；
（七）违约责任；
（八）解决争议的方法。
2、必备条款与非必备条款：当事人名称或者姓名、标的和数量为必备条款，缺少了合同将
不成立非凡考资 https://www.doczj.com/doc/4c10013711.html,
《合同法解释二》第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。
3、非必备条款的补充顺序
（1）合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
（2）当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条
款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。
（3）交易习惯的界定及举证责任
《合同法解释二》第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：
（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；
（二）当事人双方经常使用的习惯做法。
对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。
（4）当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
专题三合同的相对性
一、合同的相对性定义
二、主体、内容、违约责任的相对性
《合同法》相关法条：
第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。
第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。
第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。
三、合同的相对性例外：买卖不破租赁；合同的保全、为第三人利益订立的合同等
专题四格式条款
一、格式条款的概念：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对
方协商的条款
二、格式条款的特点：重复使用而预先拟定；一方为不特定的相对人订立的；定型化；相对
人的附从地位
三、格式条款的提示及说明义务；提供格式条款方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任；未尽以上义务的，对方当事人可申请撤销该条款。
（1）提请注意义务：提请对方注意格式条款；
（2）说明义务：应对方要求，对格式条款予以说明；
《合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。
《合同法解释二》第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时
采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。
提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。
四、格式条款的无效
（1）合同法第40条的规定：
（2）符合合同法第53条的；
（3）消费者保护法第24条的规定：
经营者以格式合同、通知、声明、店堂告示减轻、免除其责任的，无效。
《合同法》：
第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十三条合同中的下列免责条款无效：
（一）造成对方人身伤害的；
（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
五、格式条款的解释：
（1）通常理解的解释；
（2）不利于格式条款提供方的解释；
（3）非格式条款优先的解释。
专题五要约与要约邀请
一、合同订立的一般程序
（一）要约：要约是希望与他人订立合同的意思表示。
1：要约的构成要件
（1）要约是由特定人作出的意思表示；
（2）要约必须有订立合同的意图；
（3）要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。
（4）要约内容须具体确定；
2：要约邀请
（1）要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示；
（2）要约与要约邀请的区别：
①根据当事人意愿，是否具有缔约目的：要约含有当事人受要约拘束的意旨，而要约邀请仅仅是希望对方主动向自己提出订立合同的意思表示
②依据法律规定
③是否包含了主要条款，要约包含主要条款，要约邀请并不包含主要条款。
④意思表示是针对特定人还是不特定人，但自动售货机、商品标价陈列、行驶中的出租车等，其要约人便是不特定的人。
（3）法定要约邀请：寄送的价目表；拍卖公告；招标公告；招股说明书；商业广告。
商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。
例题：甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？
A．甲构成违约 B．甲应承担缔约过失责任
C．甲应承担侵权责任 D．甲不应承担民事责任
3：要约的效力
（1）要约的生效：到达主义；非以知悉为要件
（2）要约的效力期间（承诺期限）：
二、要约的撤回与撤销及其区别
1：要约的撤回：
时间：须于要约到达之前或与要约同时到达受要约人。
2：要约的撤销
（1）时间：要约到达之后、受要约人做出承诺之前到达受要约人。
（2）不得撤销：
3：撤回转化为撤销
4：不可撤销的要约（《合同法》第19条的规定）
5：要约的失效（《合同法》第20条的规定：被拒绝；被撤销；承诺期限届满；实质性变更）
第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：
（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；
（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。
第二十条有下列情形之一的，要约失效：
（一）拒绝要约的通知到达要约人；
（二）要约人依法撤销要约；
（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；
（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。
6：实质性变更
第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。
专题六承诺
1：承诺的构成要件
（1）承诺必须由受要约人做出；
（2）承诺须在承诺期间内到达；承诺期限的计算（《合同法》第24条，未明确的，以投寄信件的邮戳日期为准；保护要约人）
（3）承诺内容与要约内容相一致；
《合同法》第二十四条要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。
2：承诺的效力
（1）承诺的生效时间：
（2）承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或与之同时到达要约人。
3：承诺迟到与承诺迟延
（1）承诺迟到：
A、迟发迟到：
B、效果：原则上为新要约；
C、例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。
（2）承诺迟延：
A、未迟发而迟到：
B、效果：原则上有效。
C、例外：要约人及时通知因承诺逾期而不接受的，视为新要约。
二、合同的特殊订立方式解析
（一）悬赏广告
悬赏广告的解释：要约与承诺。要约：悬赏人以公开声明的方式对完成特定行为的人支付报酬的意思表示。承诺：完成一定行为为意思表示，完成行为时承诺生效。
（二）招标：招标公告（要约邀请）；投标（要约）；决标（承诺）
（三）拍卖：拍卖公告（要约邀请）；竞买（要约）；拍定（承诺）
专题七合同的成立与生效：时间与地点
一、合同的成立与生效要件的不同
二、合同的成立与生效的关系类型
三、合同成立的时间与地点
第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。
第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。
第三十四条承诺生效的地点为合同成立的地点。
采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。
四、合同效力与一般拘束力
五、附条件、附期限的民事法律行为
1：条件的分类与要件
（1）条件的分类：延缓条件、解除条件；肯定条件、否定条件
（2）条件的要件：将来事实、不确定事实、合法事实、约定事实
（3）条件分类组合图示
①肯定、延缓条件：如……，就……
②肯定、解除条件：如……，就不……
③否定、延缓条件：如不……，就……
④否定、解除条件：如不……，就不……
（4）条件的自然成就，否则，适得其反。
第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
（5）不得附条件的民事法律行为：①依其性质不许附条件：如票据行为；撤销、抵销、承认、解除及选择权的行使等单方行为②附条件有违公序良俗，主要跟身份有关，如结婚、离婚、收养，收养关系的解除，继承之承认与抛弃，对非婚生子女的承认与否认等2：期限的分类与要件
（1）分类：
（2）要件：
条件与期限的区别――确定性
六、合同法解释（二）的相关知识点：
①采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院
应当认定约定的签订地为合同签订地；
②双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点
为合同签订地。
③摁手印的，等同签字或者盖章。
《合同法解释二》第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。
《合同法解释二》第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。
专题八合同的效力分类：基本框架
一、鼓励交易原则的理解与体现
二、合同的效力分类
民法对不完全符合生效要件的合同的控制方法，
完全符合生效要件：有效合同
合同危及国家社会利益的：无效合同
不完全符合生效要件不危及国家社会利益，可撤销的合同――先有效后无效
只涉及当事人利益的效力待定的合同―先效力待定后可有可无效
专题九效力待定的合同
一、效力待定的合同的概念
二、效力待定的合同的范围
1：限制行为能力人签订的合同：
（1）限制行为能力人实施与其年龄、智力、健康不相适应的行为；
（2）追认权；
2：无权代理
（1）类型：
（2）追认权：
（3）对相对人的保护：
（4）对善意相对人的特殊保护――表见代理
（5）法定代表人的特殊性——代表行为有效
3：无权处分
（1）含义：无处分权人处分他人财产；
（2）无权处分合同的生效方法：
（3）对善意相对人的特殊保护――善意取得；
专题十可撤销的合同
一、可变更、可撤销的合同的概念
二、可变更、可撤销的合同的范围
1：欺诈、胁迫：（欺诈、胁迫的构成要件及无告知义务的沉默不构成欺诈）
2：乘人之危：
3：重大误解：（双方均可撤销）
4：显失公平：（双方均可撤销）
三、撤销权
（1）性质：形成权
（2）限制：除斥期间，一年；
（3）行使：诉讼方式
（4）变更与撤销的关系：如当事人只要求变更，则不得撤销；当事人要求撤销，则法院可以变更或撤销。
四、无效、被撤销的后果：溯及力；缔约过失责任；返还财产；赔偿损失；收缴；解决争议的条款继续有效
专题十一无效的合同
一、无效合同的含义
二、无效合同的范围
1：无效合同之一――违反主体要件：
（1）法人：违反国家禁止、特许、限制经营的合同无效；
（2）自然人：均非无效
2：无效合同之二――违反意思表示要件：
（1）欺诈、胁迫，损害国家利益；
（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人的利益；
3：无效合同之三――违反合法性要件：
（1）以合法形式掩盖非法目的的；
（2）损害社会公共利益；
（3）违反法律、行政法规强制性规定；
强制性规定与任意性规定；
4：强制性规定的限缩性解释：违反效力性强制性规定才无效
《合同法解释二》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。
5：强制性规定的层级：
《合同法解释一》第四条合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。
《合同法解释一》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。
专题十二合同履行的基本原则
一、全面履行原则
二、诚信原则
三、情势变更原则：
①情势变更原则的适用条件：
a: 有情势变更的事实；
b: 情势变更的事实，是当事人在订立合同时所不能预见的；
c: 情势变更的原因须不可归责于双方当事人
d: 情势变更的事实发生在合同成立以后，履行完毕之前
e: 情势变更发生后，如继续维持合同效力，则显失公平
②情势变更原则的效力：变更合同；或解除合同
③情势变更原则与商业风险
a:性质不同：意外；固有；
b:是否能预见不同：
c:是否可归责不同
d:后果不同
④情势变更与不可抗力
a:结果不同：无法履行；履行显失公平
b:法定免责条款，无须承担责任；情势变更法院判断，双方共担风险
⑤情势变更原则与显失公平的可撤销合同：
情势变更的事实发生在合同成立以后，履行完毕之前；显失公平的可撤销合同在合同订立时就显失公平
⑥情势变更原则的适用范围：
（1）物价飞涨（2）合同基础丧失（3）汇率大幅度变化（4）国家经济贸易政策变化第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。
专题十三合同履行中的三大抗辩权
一、同时履行抗辩权
1：要件
（1）在同一双务合同中互负对待给付义务；
（2）双方债务无先后履行顺序：
（3）双方债务均届至：
（4）一方可能履行债务而未履行。
2：效力：一时阻却请求权行使。
二、不安抗辩权（先履行方享有）
1：要件：
（1）双方因同一双务合同而互负债务；
（2）先给付一方债务届至；
（3）后给付一方有不能为对待给付的危险；（第68条）
2：行使过程
（1）先给付一方有确切证据证明对方有不能为对待给付的危险；
（2）中止履行，并及时通知对方；
（3）若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行；
（4）对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同。
3：效力：
（1）一时性阻却请求权行使：中止履行；
（2）永久性阻却请求权行使：解除合同。
4：不安抗辩与预期违约的交叉理解
三、先履行抗辩权（顺序履行抗辩；后履行方享有）
1：要件：
（1）双方因同一双务合同而互负债务；
（2）债务有先后履行顺序；
（3）先给付一方未履行；
（4）后给付一方债务届至。
2：效力：一时性阻却请求权行使
专题十四合同的保全
一、代位权
1、构成要件：
（1）债权人对债务人享有到期合法债权；
（2）债务人对次债务人享有到期债权；
（3）债务人怠于（非诉讼或仲裁方式）行使到期债权；
（4）债务人的怠于行使债权的行为对债权人造成损害。
（5）债务人的债权并非专属于债务人人身。（专属债务见《合同法解释》第12条）
《合同法》第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。
2、代位权的行使方法：
（1）主体：债权人，以自己名义行使代位权；次债务人为被告，债务人可以为第三人（2）行使方式：诉讼行使；
（3）清偿：债权人胜诉后，由次债务人直接向债权人清偿；
（4）抗辩权转移：次债务人得主张其对债务人的抗辩权；
（5）诉讼费用：由次债务人承担；最终费用由债务人承担（即《合同法解释》第19条与《合同法》第73条第二款的协调）。
（6）债务人对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，应另行起诉；法院在代位诉讼裁决发生效力前，应依法中止。
《合同法》第73条第2款：代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
《合同法解释一》第十九条在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。
【例题】甲企业借给乙企业20万元，期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，由Y仲裁委员会裁决。下列哪些说法不正确？
A.甲对乙的20万元债务不合法，故甲不能行使代位权
B．乙曾向丙发出催收通知书，故甲不能行使代位权
C.甲应乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼
D. 乙、丙之间约定的仲裁条款不影响甲提起代位权诉讼
二、撤销权（能权，兼有形成权与请求权的性质）
1、构成要件：
（1）债权人对债务人有合法且已届至的债权；
（2）债务人有以下行为之一：（该行为需以财产为标的，否则，如继承放弃，赠与的拒绝不得撤销）
a、放弃到期债权；债务免除
b、无偿转让财产；赠与
c、以明显不合理的低价转让财产，且债务人为恶意，受让人也须为恶意；
d、恶意串通的事后抵押（《担保法解释》第69条）
e、放弃未到期债权、放弃债权担保、恶意延长到期债权的履行期（《合同解释二》
第18条）
f、明显不合理的高价收购他人财产（《合同解释二》第19条）
（3）债务人实施上述行为，已危及债权人的债权。
2：撤销权的行使方法：
（1）行使方式：诉讼行使；
（2）诉讼主体：原告――债权人，被告――债务人，第三人――受益人；
（3）必要诉讼费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。
（4）行使期间：1年；除斥期间5年，自债务人的行为发生之日；
《合同法解释一》第八条合同法第五十五条规定的"一年"、第七十五条和第一百零四条第二款规定的"
五年"为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。
《合同法》第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。
专题十五合同终止的情形（清偿、抵销、提存、免除、混同）
一、清偿
1：代为清偿（由第三人履行的合同，第65条）、代为受领（向第三人履行的合同，第64条）
2：清偿费用：有约定从约定；没约定债务人负担
《合同法》相关法条：
第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。
第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。
二、抵销
1：抵销的分类：
2：自动债权（为抵销的债权）、被动债权（被抵销的债权）
3：法定抵销的要件
（1）双方互负债务；
（2）双方互负的债务标的物的种类、品质相同；
（3）自动债权已届清偿期；
（4）依债的性质可以抵销。（不作为债务、故意的侵权之债不得抵销；超过诉讼时效的债权不得作为主动债权而主张抵销）
4：法定抵销权的行使
（1）法定抵销权的性质：形成权；
（2）行使方法：单方依通知方式行使；法定抵销权以单方做出意思表示到达对方生效（3）抵销异议期的规定
（4）限制：抵销不得附条件或附期限；
5：合意抵销
三、提存
1：提存事由
（1）债权人迟延受领；
（2）债权人下落不明；
（3）债权人死亡未确定继承人，债权人丧失行为能力未确定监护人；
2：提存效力
（1）债权人与债务人之间：债消灭
（2）债务人与提存部门之间：提存部门（公证部门）负妥善保管提存物的义务
（3）债权人与提存部门之间：所有权、领取权、风险、孳息、提存费用均归债权人。
3：除斥期间
（1）债权人自提存之日起5年内不行使领取权的，领取权消灭；
（2）领取权消灭的，扣除提存费用后，提存物归国家。
四、免除
1：免除规则
（1）单方法律行为；无因行为；完全行为能力人为之：
（2）由债权人向债务人以意思表示为之：
（3）一旦作出免除的意思表示，不得撤销
五、混同（略）
专题十六合同的解除
约定解除协议解除双方解除
合同解除约定解除权合同解除
法定解除一般法定解除单方解除
特别法定解除
1：一般法定解除（第94条）
（1）不可抗力致使合同目的不能实现；（注意程度要件）
（2）拒绝履行：（注意时间）
（3）迟延履行主要债务，经催告仍不履行：（注意迟延履行的对象）
（4）迟延履行债务，或有其它违约行为，致使不能实现合同目的：（注意迟延履行的对象）
（5）特殊情况下的解除（随时解除）：
a. 不定期租赁合同的双方（《合同法》第232条）
b. 承揽合同的定作人（《合同法》第268条）
c. 货运合同的托运人（《合同法》第308条）
d. 委托合同的双方（《合同法》第410条）
e. 无保证期间的最高额保证人（《担保法》第27条）
考点：迟延履行与合同解除的关系
2：解除权的行使及解除异议
3：合同解除的效力
（1）溯及力问题：非继续性合同原则上有溯及力；继续性合同原则上无溯及力
（2）损害赔偿问题：
《合同法》第九十五条法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。
法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。
《合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
专题十七缔约过失责任
一、缔约过失责任的构成要件
（1）在合同订立阶段发生；
（2）一方当事人过错违反了先合同义务；
基于诚实信用原则的相互注意、相互保护、相互告知、相互保密的义务；
（3）另一方当事人有信赖利益损失；
二、缔约过失责任的适用情形：
（1）恶意磋商导致合同不成立：（42条第1款）
（2）订约欺诈导致合同不成立：（42条第2款）
（3）泄露或不当使用在合同订立中知悉的对方商业秘密；（第43条）
（4）因一方过失致合同无效或被撤销；（第58条）
（5）其它在合同订立中违反诚信原则的缔约过失行为；
三、缔约过失责任的赔偿范围：信赖利益
（1）合同不成立、无效、被撤销、未追认时：
（2）订立合同时未尽相互保护、相互保密的义务致他人损害的，赔偿之。
例题：甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的？
A．甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失
B．甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失
C．甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失
D．甲公司不应赔偿乙公司的任何损失
专题十八违约责任的归责原则及形式体系
1：归责原则：
（1）原则：无过错原则，
（2）例外：合同法分则中某些有名合同的违约责任采过错原则：（赠与、客运财产损失、保管、仓储、委托）
第一百八十九条因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。
第三百零三条在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人有过错的，应当承担损害赔偿责任。
第三百七十四条保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。
第三百九十四条储存期间，因保管人保管不善造成仓储物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任。因仓储物的性质、包装不符合约定或者超过有效储存期造成仓储物变质、损坏的，保管人不承担损害赔偿责任。
第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。
2：构成要件：
（1）有违约行为；
明示毁约
预期违约默示毁约
不履行履行不能
违约行为拒绝履行
迟延履行迟延给付
实际违约迟延受领
不适当履行瑕疵给付（包括数量、质量、地点、方式的瑕疵）
加害给付
（2）无免责事由；违约法定免责事由为不可抗力，但因迟延履行而遭遇不
可抗力的不能免责。发生不可抗力事件后，通知义务。
3：违约责任的形式
继续履行（注意《合同法》第110条的除外规定）
采取补救措施（修理、更换、重作、退货、减价等）违约责任的形式赔偿损失
违约金
定金
（1）继续履行（第110条,注意三种除外规定①法律上或者事实上不能履行；②债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；③债权人在合理期限内未要求履行）
（2）采取补救措施：修理、更换、重作、退货、减价等
（3）赔偿损失：
约定损害赔偿金
损害赔偿金惩罚性法定损害赔偿金
法定损害赔偿金实际损失
补偿性法定损害赔偿金可得利益损失（4）违约金与定金并存，二者择其一，注意如收受定金方违约，不主张定金时，仍可要回定金本金。
（5）违约金的调整
第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。
第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
专题十九违约与侵权责任的竞合
一、加害给付：违约与侵权竞合，当事人择一行使
二、请求权竞合下的当事人――以产品责任为例
①依侵权起诉，当事人可为谁？
②依违约起诉，当事人可为谁？
③销售者与生产者之间的追偿
④销售者、生产者对仓储者、运输者的追偿
三、侵权与违约责任的不同
①归责原则不同：以过错责任为主、以严格责任为主；
②举证责任不同：侵权责任须证明过错与损害；违约责任须证明有有效合同存在
③责任形式不同：停止侵权等；继续履行、违约金、定金等；
④赔偿范围不同：侵权行为包括精神损害赔偿
⑤免责条件不同：侵权免责条件多，而合同免责条件少
⑥诉讼管辖不同：
专题二十买卖合同中的所有权转移
一、所有权转移问题
现实交付
原则：交付简易交付
指示交付
动产占有改定
约定所有权转移：（所有权转移先于交付）
买卖合同中的例外
所有权转移问题所有权保留：支付全部价金所有权转移
（所有权转移后于交付）
不动产登记
专题二十一买卖合同中的风险负担、孳息归属
一、风险负担问题
何谓风险：由于非可归责于当事人的原因导致标的物毁损灭失。
有约定交付地点，依约定地点交付
原则：交付主义无约定交付地点，依运输方式推定
动产所有权保留：交付主义
买卖合同中的特殊情况试用买卖：所有权主义
风险负担问题在途买卖：合同生效，风险转归买受人
一方违约在先：违约人承担(如合同法143、146、148条) 不动产交付主义（商品房买卖合同解释第11条）
注意：1：单证的交付与风险转移的区别（《合同法》第147条）
2：风险承担不影响违约责任的追究（《合同法》第149条）
《合同法》相关条文：
第一百四十一条出卖人应当按照约定的地点交付标的物。
当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；
（二）标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。
第一百四十三条因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。
第一百四十六条出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。
第一百四十八条因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。
《合同法》第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。
当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。
出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。
《商品房司法解释》第十一条对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。
房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担；买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
二、孳息归属问题：交付主义（特别提醒，仅限于买卖、赠与、互易等转移所有权的合同）
注意理解：《物权法》第116条与《合同法》第163条的适用关系，一般规定与特殊规定。）《物权法》第116条：
①天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人有用益物权人的，由用益物权人取得。另有约定除外。
②法定孳息，有约定从约定，无约定按照交易习惯。
专题二十二特种买卖合同（商品房、分期付款、试用、样品）
一、商品房买卖合同
（一）销售广告的性质：（商品房第3条）
1、原则上为要约邀请；
2、若对房屋和相关设施的说明和允诺具体确定，并对合同订立及房屋价格的确定有重
大影响的，视为要约。
3、在2的情况下，说明与允诺即使未载入合同，也构成合同一部分，违反即违约。（二）预售合同登记的效力：（商品房第6条）
1、合同不登记并非无效；登记只是行政管理的手段。
2、民法上的登记：
（1）登记为民事协议生效要件
（2）登记为物权设立与变动要件：①不动产的取得与抵押②建设用地使用权的设立及变动③除有价证券以外的权利质押
（3）登记为物权具有对抗力的要件：①机动车等特殊动产②动产抵押③地役权④土地承包经营权的变动
（4）登记不具有民法上的意义：预售合同登记、城市房屋租赁合同登记等
3、注意预售合同登记与预告登记的区别
（三）被拆迁人的优先权（商品房第7条）
拆迁人与被拆迁人以所有权调换形式订立拆迁补偿协议，拆迁人又将该补偿安置房另行出卖给第三人的，被拆迁人有优先权。
（四）惩罚性赔偿金（商品房第8、9条，要求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿。）
1、合同订立后，擅自抵押给第三人；
2、合同订立后，擅自转卖第三人；
3、故意隐瞒未取得商品房预售许可证明的事实或提供虚假材料的；
4、故意隐瞒房屋已经抵押的事实；
5、故意隐瞒房屋已经出卖给第三人或为拆迁补偿安置房屋的事实。
第八条具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；
（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。
第九条出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：
（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；
（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；
（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。
二、分期付款买卖合同：
1：解除权：1/5全部价款（合同法167条）
第一百六十七条分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。
出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。
2：分期付款买卖的诉讼时效：最后一期债务履行期限届满之日
三、样品买卖合同：
对于样品的隐蔽瑕疵，标的物仍然应当符合同种物的通常标准（合同法169条）
四、试用买卖合同
1、同意的性质：买受人的同意购买是试用买卖的生效要件；买受人对是否购买有完全的决定权
2、同意的形式：
（1）明示；
（2）默示：试用期满，买受人未作表示，推定为同意；
3、试用期的确定：
有约定的依约定，无约定的由出卖人确定；
专题二十三赠与合同
一、赠与合同的特征：双务、无偿、诺成、不要式、双方法律行为
二、赠与合同中的重要内容
1：撤销权；法定撤销的事由及期间（第192条、193条；本人1年，继承人或代理人6个月）
原则：标的所有权转移之前得撤销
任意撤销权公益性赠与
例外道德性赠与
赠与合同中公证赠与
的撤销权严重侵害赠与人或赠与人的近亲属
法定撤销权对赠与人有扶养义务而不履行
不履行赠与合同约定的义务
2：解除：赠与人陷入经济困境的，可以不再履行赠与合同。（《合同法》第195条）3：赠与物的瑕疵责任：一般不承担；除非故意不告知或保证无瑕疵；附义务赠与，在附义务限度内；（《合同法》第191条）
4：逃避法定义务的赠与，应当认定为无效。（《民通意见》130条）
专题二十四借款合同、融资租赁合同
一、借款合同
1：自然人的借款：不要式、实践、可有可无、单务
2：金融贷款合同：要式、诺成、有偿、双务
3：关于利息：不得提前预扣、无约定视为无息（《合同法》第200条、（《合同法》第211条）自然人之间的借款合同（民间借贷）的特殊性：
4：贷款人的解除权（《合同法》第203条）
5：货币的占有即所有
6：利息的支付时间：（《合同法》第205条）
二、融资租赁合同
特征：两个合同，三方当事人；租金是融资的对价，不是使用租赁物的对价
买受人承租人
（出租人）租赁关系
1：出卖人的义务
（1）向承租人交付标的物；承租人行使索赔权（与买卖合同不同）
（2）向承租人负瑕疵担保责任；（与买卖合同不同）
2：出租人不承担的义务
（1）出租人不承担租赁物维修义务（第247条）
（2）出租人不承担租赁物侵权责任（第246条）
（3）出租人不承担租赁物瑕疵担保责任，除非：依赖出租人技能确定租赁物或干预选择（第244条）
3：租期届满租赁物归属（第250条）
专题二十五承揽合同与建设工程合同
一、承揽合同
1：承揽人遵循定作人指示的义务
2：解除权
（1）任意解除权（《合同法》第268条）：
（2）违约解除权：
3：承揽人应亲自完成主要工作及保密义务。主要工作交由第三人完成的，应征得定作人同意（《合同法》第253条）；辅助工作则不必；但都应就第三人完成成果向定作人负责。
4：风险负担：
①原材料风险：所有权主义；原材料提供者承担风险。
普法讲座之合同法知识讲座 合同法是我们企业生产经营中重要的法律法规。从企业最基本的价值来看，生产产品是为了销售。企业前期的采购物料以及生产行为，都是为了履行最终的销售合同来进行的。从这个角度看，企业的的全部生产经营行为，都可以视为在运用合同法的行为。所以，合同法应当是每位企业经营管理人员必备的法律工具。今天，我们关于合同的讲座分为五个部分。 一、合同的概念。 在工作中，我们经常会见到多种合同类法律文件，如合同书、协议书、备忘录、意向书等等。面对形式繁多的法律文件，很多同志产生了一种认识，即只有合同书是具备法律效力的文件，而所谓协议书、备忘录等就没有法律效力，其记载的条款就可以不予重视，甚至可以违反这些条款。鉴于实务中产生的这种现象，我们有必要对什么是具备法律效力的合同进行再次的认识和强调。 首先，衡量一份合同类文件是否具备法律效力，并不是看这份合同采用了何种形式，而是看这份合同是否满足法律规定的生效要件。所以，名为合同书的，不一定有法律效力；而名为备忘录的，也未必不具有法律效力。 其次，要使一份合同类文件具备法律效力，需要具备五个条件：一是要有权利义务明确的条款，二是要有具体的交易标的，三是要有违约的处理方式，四是签字盖章形式上合法，五是不能违反法律和行政法规的规定。以我们在商业谈判经常见到的备忘录为例，一份备忘录，如果只是记录各方会谈
中的意见和分歧，那么该备忘录只能证明各方开展了会谈的事实，而不能作为合同来履行，也就没有约束各方的法律效力；反之，如果该备忘录将会谈各方已经达成共识的具体条款记录下来并加以确认，实质上是一种补充性质的合同附件，具备相应的法律效力。 所以，我们在合同管理工作中，要对合同形式有一个正确的认识，不能误认为协议、备忘录这些法律文件不具备法律效力，就可以随意签字；另外，还要根据商务谈判的内容，选择使用何种合同形式。 二、合同目的。 在合同管理工作中，各单位重视的条款基本是价款、履约期限、产品或服务质量以及违约责任等几个条款，往往会忽视一个非常重要的细节，即合同的目的。在法律部审查的合同中，50%以上的合同对签订合同的目的没有提及或语焉不详。其实，这个被大家忽视的细节往往会引发较大的法律风险。这里我给大家分享一个因签订合同目的不明确而导致经济损失的真实案例。 一家食品加工厂，接受了某家食品贸易公司的订货，要赶在中秋节前生产一批月饼。这家食品加工企业便立即向一家面粉厂采购加工月饼所需的面粉。在双方采购面粉的合同中，对合同目的没有做明确的约定，仅仅写了一句“甲方因经营需要向乙方采购面粉”。在这份面粉采购合同履行过程中，面粉厂由于其自身原因发生了违约，逾期30天向食品加工厂供应面粉，也就造成了食品加工厂无法按时向订货的贸易公司按期交货。贸易公司在追究食品加工厂违约责任后，终止了订货合同。食品加工厂承担了较高的经济损失，
《劳动合同法》解读 1、劳动合同法的立法原则——是保护劳动者还是保护双方当事人？ ?第一稿：“为了调整劳动关系，规范劳动合同，维护当事人的合法权益，促进经济社会的发展，制定本法。” ?征求意见稿：“为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，促进劳动关系和谐稳定，根据《中华人民共和国劳动法》，制定本法。” ?第一条为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。 2、《劳动合同法》的适用范围 《劳动法》第二条： ?“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 ?国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。” ?第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 ?国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 劳动关系与劳务关系的区别 ?劳动关系的界定 ?劳动关系的基本特点 a) 劳动关系兼有平等性和隶属性的特征 b）劳动关系具有人身性和财产性的性质 认定劳动关系主要考虑两个标准： ?一是用人单位与劳动者之间实际存在着管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系。 ?二是用人单位提供了基本的劳动条件，劳动条件包括劳动场所、劳动对象和劳动工具。 ?此外，还可以考虑的标准是：劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；用人单位向劳动者提供劳动报酬。 劳动关系与劳务关系区别 ?案例：赵某是一个从事乡镇间运输的个体经营者，自2003年2月开始雇佣张某为售票员兼沿途拉客服务，双方未签订劳动合同，赵某没有营业执照。同年7月，张某在下车拉客过程中不慎被另一车撞死，张某家属即向当地劳动部门申请工伤鉴定，劳动部门认为不是工伤，张某家属向法院提起行政诉讼。法院认为，赵某虽从事个体运输，但未办理营业执照，不是劳动法所认可的用人单位，且双方没有订立劳动合同，他们之间是雇佣关系不是劳动关系，故驳回张某的起诉。 特殊劳动用工关系的认定 ?１．非法用工主体与劳动者建立的关系认定 ?２．退休人员的用工关系认定 ?３．实习生的用工关系的性质认定 ?4、公司董事、经理等高管与公司是否为劳动关系 3、劳动规章制度
第一章合同法概述 一、合同的概念和种类 1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、合同的种类 合同的种类包括商事合同和非商事合同、国内合同和涉外合同、有名合同和无名合同、标准合同和非标准合同、主合同和从合同、要式合同和不要式合同、双务合同和非双务合同、有偿合同和无偿合同。 二、合同法律制度概述 1、我国合同法的发展经历了三个阶段。（1）新中国成立至1956年；（2）1957年至十一届三中全会；（3）十一届三中全会以后。 2、合同法的基本原则。（1）平等自愿；（2）遵守法律和公共秩序；（3）公平守约；（4）诚信。 思考题：1、什么是合同？它有什么特征？ 2、合同是如何分类的？ 3、如何理解合同法的基本原则。 第二章合同的订立 一、合同的订立概述 1、合同的订立是两个或者两个以上的当事人为设立、变更或者终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并促成合意的法律行为。 2、合同主体。包括自然人、法人和其他组织。 二、要约与承诺 1、要约。是当事人一方向他方发出的希望与其订立合同的意思表示。（1）要约应当具备法定条件。（2）要约的约束力体现为对要约人和相对人两方面。（3）要约的形式主要包括口头要约和书面要约。 2、承诺。承诺是受要约人同意要约的意思表示。 三、合同的成立 1、合同成立是基于合同订立而产生的结果。合同订立反映的是当事人双方就合同的主要内容进行协商达成协议的全部过程。 2、合同的形式和内容。合同的形式包括书面、口头和其他形式。合同的内容包括当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。 四、格式合同 格式合同是指合同当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。 五、先合同义务与缔约过失责任 1、先合同义务。依据诚实信用原则，当事人在订立合同期间负有充分注意义务，由于当事人的注意义务先于合同成立而产生，并且不同于合同本身所约定的给付义务，因此，成为先合同义务。 2、缔约过失责任。是指当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。
劳动合同法讲座 篇一：劳动合同法讲座 篇一：劳动合同法实务讲课稿 劳动合同法实务讲课稿（1） 注：作者在XX年8月1日为40余家法律顾问单位企业老总及人事主管培训会上的讲稿安徽今昔律师事务所劳动合同法实务讲课 （XX-08-01） 背景 《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动争议调解仲裁法》等最新劳动法律的颁布实施，极大冲击着用人单以往的用工管理模式，给用人单位劳动用工管理带来了挑战，劳动争议案件急剧上升。在这种背景下，如何根据新法调整用工思路、规范操作模式、规避法律风险、节约用工成本，成为我们企业用人单位十分关注的内容。为此根据最新劳动法律法规，结合劳动争议处理的工作经验，对用人单位用工管理操作技巧与应对措施进行阐述和讨论。我今天主要讲六个方面的内容： 第一部分劳动合同订立中的问题 劳动合同是确立用人单位和劳动者之间权利与义务关系的协议。 劳动合同期限分三种：固定期限、无固定期限（无终止
时间）、以完成一定工作任务为期限的劳动合同（约定以某项工作的完成为合同期限）；劳动者上班方式两种：全日制用工，还有种非全日制劳动用工（以小时计酬为主，在同一单位每日工作不超4小时，每周不超24小时的用工形式）。 法律要求用人单位必须与劳动者签订书面劳动合同。 一、不订立书面劳动合同的后果 1、支付双倍工资。劳动合同法第82条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 2、补订书面劳动合同。条例第6条7条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。 3、形成无固定期限劳动合同。条例第7条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 二、劳动合同订立的程序 1、审查劳动者主体资格。 劳动者年龄审查劳动者学历、资格和经历等审查审
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 电大《合同法(已整理直接打印) 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
1、合同的概念和法律特征。答：①概念：合同是平等主体的自然人、法人及其 他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。②法律特征：㈠合同是双方或多方的民事行为；㈡合同是意思表示一致的民事行为；㈢合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容。 2、合同的分类。答：㈠诺成合同与实践合同；㈡要式合同与不要式合同；㈢主合同与 从合同；㈣单务合同与双务合同；（五）有偿合同与无偿合同；（六）有名合同与无名合同；（七）为本人利益的合同与为第三人利益的合同；（八）本合同与预 约合同；（九）格式合同与非格式合同；（十）确定合同与射幸合同；（十一）一时性 合同与持续性合同。 3、合同法的涵义。答：合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称。 4、合同法的基本原则。答：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、保护公序 良俗原则和合法原则。 5、合同订立的概述。答：合同的订立过程其实就是指合同当事人合意的过程，也就是指 订约当事人使其就合同的主要条款所作的意思表示趋于一致的过程。 6、合同当事人的缔约能力。答：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事 行为能力。所谓民事权利能力，是指能够担当民事法律关系主体， 享有民事权利，承担民事义务的法律资格。所谓民事行为能力，是指具有民事权利能力的主体能够通过自己的行为或意思表示，取得民事权利和承担民事义务。 7、订立合同的程序。答：合同订立的基本程序是要约和承诺。 8、特殊缔约形式。答：一、招投标程序。㈠招标㈡投标㈢开标和验标㈣评标和定标（五） 签订合同。二、拍卖程序。㈠签订拍卖合同㈡发布拍卖公告㈢竞买㈣拍定。三、强制缔约。四、附合缔约与格式合同。 9、合同的内容。合：合同作为一种法律文书，其内容就是指合同的条款所确定的双方当 事人的权利义务。 10、要约和承诺的基本概念及其法律规定。答：①要约是希望和他人订立合同的意思表 示；要约一经发出即对要约人产生了法律上的拘束力。②承诺是指受要约人同意要约的意思表示；从法律上说，承诺必须具备其应当具备的条件以后，才能产生预期的法律效力。 11、缔约过失的概念。答：所谓缔约过失责任，是指在合同缔约过程中，一方因违背其 依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。 12、合同各种形式要件。答：合同的成立必须具备两个要件：㈠要有两个或两个以上的 合同当事人；㈡合同当事人意思表示一致。 13、合同的成立要件和生效要件。答：①合同的成立要件：其一，要有两个或两个以 上的当事人；其二，当事人的意思表示一致。②适于一般合同生效的为普通要件：⑴当事人具有相应的民事行为能力；⑵意思表示真实；⑶合同内容合法。 适于某些特殊合同生效的是为特别要件：⑴附生效条件或期限的合同，条件的成就或期限的到来；⑵法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。 13、导致无效合同或被撤销合同的条件及处理。答：㈠合同无效的原因：L一方 以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害国家利益。2.恶意申通，损害国家、集体或者第三人利益。3.以合法形式掩盖非法目的。4.损害社会公共利益。5.违反法律、行政法规的强制性规定。㈡合同撤销的原国：L一方以欺诈，胁迫的手段订立合同；2.乘人之危订立合同； 3.因重大误解而订立合同； 4.因显失公平■而订立合同。
合同法知识讲座西北政法大学民商法学院肖福禄 《合同法》是新中国成立后第一部由学者起草的法律，在此以前，法律的起草工作都是经全国人大授权，首先由国务院和有关部委起草。以前的立法形式称作“部门立法”，自合同法开始的立法称作“专家立法”，如2007年的《物权法》，2009年的《侵权责任法》，都属于专家立法的范畴。 《物权法》是法律对社会关系的第一次调整，制定该法的主要目的是“定分止争”、“物尽其用”；《合同法》、《侵权责任法》是法律对社会关系的第二次调整，但《合同法》调整的是正值交易关系，是财产的正常流转，《侵权责任法》调整的是负值交易关系，是加害人对受害人的经济补偿。。 此次《合同法》知识专题讲座，我想给大家讲授二个问题：1、《合同法》总则中的有关法律问题；2、《合同法》分则中的有关法律问题。讲解中如有错误之处，欢迎大家批评指正。 第一章《合同法》总则中的有关法律问题 合同也称契约。在古代，刻木为契，剖分左右，两人各执一半，以求日后相合符信，所以有时将契约也称作契合。其中持有左契的人为贷款人（债权人），持有右契的人为借款人（债务人）。“男左女右”依据的原理是左阳右阴。 一、法院一般不能引用合同法总则中的基本原则处理合同纠纷 人民法院处理案件的过程实际上就是找法的过程，找法的结果不外乎三个方面：①有规定；②无规定；③有规定但概念不确定。基本原则具有高度的抽象性、概括性、模糊性、不确定性，因此其仅仅起着填补漏洞的作用，法院在一般情况下不能按照基本原则处理民事纠纷。如《合同法》第5条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”什么是公平？法律没有给出一个客观的判断标准，也没有构成要件，因此法官很难判断该民事法律行为是否公平。如“丁一（3画）与爱新觉罗?溥仪（中国最后一个末代皇帝，其名字达58画，加中间的分隔号）一案”。第6条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”第7条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”《合同法》规定的这些概念-----公平原则，诚实信用原则，公序良俗原则-----几乎是人人都知道，但人人都说不清楚。正所谓“道可道，非常道。名可名，非常名。”由于这些概念只可意会，不可言传，因此法院在处理合同纠纷案件时，只有在《合同法》分则没有具体规定时，才能考虑适用基本原则予以处理。近几年法院处理了好几起因公序良俗(公共秩序、善良风俗)而发生的案件，判决后社会各界众说纷纭，莫衷一是。 第一例是“第三者案。” 2002年1月，四川省泸州市中级法院对被称为“公序良俗第一案”的张某诉蒋某遗产继承纠纷一案作出判决，以该遗嘱虽然办理了公证手续，但其本身违反了社会公德，损害了社会公共利益，因此属于无效民事行为，判决驳回了张某的诉讼请求。 此案中，我个人认为法院可以变换一种方式剥夺“二奶”的遗产继承权，而不是适用基本原则处理此案，以引起如此大的争议。因
合同法全文合同法讲义 篇一：合同法讲义 课程介绍 课程性质：专业基础课 课程要求：掌握我国合同法的主要制度，了解合同法的基本理论，具体—— 掌握合同的订立、合同的生效、合同的主要条款、合同的履行、合同纠纷解决、合 同责任等方面的规则 知晓合同纠纷的解决途径和方法，学会运用合同法律制度保护自己的合法权益。 第1章合同与合同法概述 本章基本要求：了解合同的概念、分类，理解合同法的概念、性质、法律渊源和发 展 各节内容： 第一节合同概述 第二节合同法概述 本章重点：合同法的性质及基本原则 本章难点：合同自由原则 第1节合同概述
一、合同的含义及特征 第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 1．主体：两人以上 2．民事法律行为 3．双方或多方平等主体意思表示一致的结果 4．合法性、确定性、可履行性 二、合同的分类 （一）双务合同与单务合同 1、划分标准：一方享有合同权利是否同时承担合同义务 2．区分意义 （1）履行合同义务的顺序 （2）风险负担 （3）违约责任 （二）有偿合同与无偿合同 1、划分标准：一方取得合同权利是否偿付相应代价 2．区分意义 （1）主体资格有无特别规定 （2）确定合同性质 （3）债务人的注意义务 （4）合同效力 （5）能否适用善意取得
3．与双务、单务合同的区别 （三）诺成合同与实践合同 非要物合同与要物合同 1．划分标准：是否以标的物的实际交付为要件 2．此种分类存在的问题 （1）交付的作用：成立要件生效要件 （2）具体合同的划分 主要依据：法律规定，并非自身性质决定 （四）要式与不要式 1．划分标准：法律是否要求以特定形式或程序为要件 2．区分意义 “形式”的作用：成立要件生效要件没啥用 基本精神：不轻易因形式问题使合同归于无效，除非法律另有明确规定（五）主合同与从合同 1．划分标准：是否可独立存在 2．划分意义 （六）束己合同与涉他合同 1．划分标准：是否涉及第三人利益 基础理论：合同的相对性 2．区分意义 第三人是否接受 （七）有名合同与无名合同
合同的成立 一、合同概述 （一）合同概念 合同亦称契约。《合同法》第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。合同是当事人意思表示一致的结果。合同是当事人意思表示一致的产物，由于合同是合意的结果，因此要求：合同主体必须有两个以上的当事人；各方当事人均须有意思表示；各方当事人意思表示一致。 （二）合同的种类 根据不同的标准从法律上可以对合同作出不同的分类，并针对不同的合同类型确定其各自的规则。 1.双务合同和单务合同 根据当事人双方是否存在对待给付义务，合同可以分为双务合同和单务合同。 双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人愿意负担履行义务，旨在使他方当事人因此负有对待履行的义务，或者说，一方当事人所享有的权利即为他方当事人所负担的义务，如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。 单务合同是指仅有一方负担给付义务的合同。在单务合同中，当事人双方并不互相享有权利和负担义务，而主要由一方承担义务，另一方并不负有相对义务的合同。例如，在借用合同中，只有借用人负有按约定使用并按期归还借用物的义务。 在双务合同中，双方当事人的权利义务是相互对应的，且是相互依赖的。也就是说，一方当事人享有的权利与其所承担的义务是不可分离的，他要享受权利则必须要求对方履行义务；而要使对方当事人的权利实现，则必须要自己履行义务。 2.有偿合同与无偿合同 根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。有偿合同是指一方通过履行合同规定的义务而给对方的某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。有偿合同是商品交换最典型的法律形式。无偿合同是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。 3.有名合同与无名合同 根据法律上是否规定了一定合同的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。有名合同亦称典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。合同法规定的十五类合同，都属于有名合同。合同法规定的15类有名合同可以分为：（1）转移财产权的合同：买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同（2）交付工作成果的合同：承揽合同；（3）提供劳务的合同：运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同；（4）技术合同。 无名合同又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定名称与规则的合同。基于合同自由原则，无名合同只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益是有效的。 4.诺成合同与实践合同 根据合同的成立是否以交付标的物为成立条件，可以将合同分为诺成合同和实践合同。 目前的实践合同类型不多，主要有：保管合同、自然人之间的借款合同、定金合同。 二、要约 《合同法》第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”要约和承诺是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段。 （一）要约的概念及要件 要约，亦称发盘、出盘、发价、出价或报价等，是是订立合同所必须经过的程序，指希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人称为要约人，接受要约的人则称为受要约人、相对人和承诺人。要约是一
合同法实务讲座概述 一、合同的概念及内容 （一）什么是合同合同法实务讲座 合同，又叫契约。我国合同法第二条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”这就是我国对合同的法定的定义。现在也有人别出心裁地称之为合约。总之，不论怎么称呼，其性质都和我国合同法规定的内容没有什么不同，都是双方当事人的一种共同的意思表达。 这个概念包含了三个内容，即平等主体、设立变更终止、民事权利义务。 简单点儿说，主体就是人，包括自然人和法人。并且，主体之间应当是平等的，如果是比如说行政机关里上下级之间发生的工作上的关系，虽然他们都是自然人，但是他们的主体身份是不平等的。 设立、变更、终止是三种行为，“设立”很显然是创制，就是原来没有，现在形成；变更则是原来有，现在改一改；终止就是原来不用履行了，大家同意终止。 民事权利是民事主体依法享有并受法律保护的利益范围或者实施某一行为（作为或不作为）以实现某种利益的可能性。简单的说，就是我们对实施还是不实施一定行为的选择权。民事义务是指义务主体为满足权利人的利益需要，在权利限定的范围内必须为一定行为或不为一定行为的约束。义务的根本特征在于其约束性，即为满足权利人的需要义务人必须为一定行为或不为一定行为，否则，义务人就会
承担相应的民事责任。义务的范围是由权利限定的，超过权利人权利限定的范围，义务人没有必为某种行为的义务。实际上，我们所有签订的合同都是为了实现双方民事权利和义务的内容，其他的则都是为了实现这个内容而附加的条件而已。 （二）合同的形式 在我们国家合同形式目前有这样几种形式：1、书面形式（有些合同法律规定必需采用书面形式比如商品房买卖合同）；2、口头约 定（双方口头约定也可以成立合同，在能够证明的情况下，口头约定在发生纠纷时难以证明所以这种形成不可取）3、电子合同（也就是 我常说电邮、电传等电子数据形式形成的合同，比种形式，目前我们运用的比较少，在发生纠纷时证据效力存在争议不及书面形成效力高，所以尽量不采用）4、法律法规规定的其他形式。 上述三种合同的形式各有利弊。比如口头合同简便易行，效率 极高，可是如果发生纠纷双方就无法依据合同来判定是非曲直；电子合同的优点也是如此，但是我国的法律规定的证据种类中都是以书面形式作为有效证据，电子形式如传真件等都属于复印件的范畴，没有其他可以作证的证据法院不会确认；所以，总的说来还是应当采用书面形式的合同为好，虽然签署时有些繁琐，但是出现问题有章可循，有据可查，便于纠纷的化解和司法机关的裁判。 关于这个问题，我们在司法实践中曾经无数次地遇到，达到公 司之间以传真件签订合同，小到公民个人之间借钱借物等等。xx年，我曾经代理过五矿公司下属的一个在香港开办的公司的一个案子。那
合同法讲义(DOC 148页)
合同法—以案说法 主讲人：罗先觉 单位：中国科学院研究生院 人文学院社科系 电子邮箱：luoxj@https://www.doczj.com/doc/4c10013711.html, 社科系办公室电话：88256453
引子 两个案例引起的思考：合同陷阱 案例一： 某高校博士生导师开发出一种新的盐碱地改良产品，遂成立一家公司进行产业化生产，股东为该教授及其几位同事。为扩大生产规模，他们决定引进风险投资人作为公司的新股东。该公司老股东和新股东约定：新股东于2001年向该公司投资1760万元，占有60％的股份；如果该公司2002年度销售额达不到650万元～750万元，且新股东对外转让股权未果，老股东应按1.2～1.5倍的价格回购新股东的股权。问：老股东面临什么风险？ 案例二： 某公司发布广告称，牛蛙在国外市场非常畅销，现向社会广泛征求农民为其饲养牛蛙，该公司负责免费提供种蛙和饲养技术手册，并高价收购牛蛙，出口到国外市场。该公司声称，国外进口公司为防止该公司不能履行合同，要求该公支付了巨额的履约保证金。因此，为保证按时交付牛蛙，与该公司签订合同的农民必须向该公司暂时支付2000元押金，公司在农民交付牛蛙时全额退回押金。有很多农民与该公司签订了饲养合同，支付了押金，领回了种蛙和技术手册。问：农民面临什么风险？
怎样维护自己的合同权益？ 1、熟悉你将要进行的交易或事务的正常流程； 2、掌握一些合同法和其他法律知识； 3、清楚地了解每一个合同条款的后果； 4、最好于订约前向专业法律人士求助； 5、订约后，一旦发生纠纷或者意识到有发生纠纷的可能性，应毫不 迟疑地向专业人士寻求解决办法。拖延往往会酿成更严重的后果。
《合同法》专项培训讲稿 培训内容：合同法基本知识，订立、履行合同实务操作和风险防范 今天借这个机会，准备和人们共同交流话题重要有两个方面内容，一是关于合同法基本知识，涉及寻常中经常容易出错、混淆，同步又是非常重要某些概念、术语；二是对于在合同订立、履行、管理方面实务操作和操作中风险防范。这中间我会结合公司此前订立合同存在问题和某些现实案例来解说。 咱们懂得，现今法律正日益逐渐完善，公司依法管理、规范经营也规定越来越高，特别是随着公司一步步发展，做大做强之后，再靠此前简朴操作，甚至君子合同之类方式就行不通了。随着交易增多，和日益复杂交易环境，又特别是在国内诚信体制还不健全环境下，合同对于公司经营和发展就显得越来越重要，可以说，公司方方面面都离不开合同，不论是内部还是外部，不论是买进还是卖出，都离不开订立合同。既然合同对于公司如此重要，那么订立好、履行好、管理好合同就是一项非常重要工作。可以这样讲，合同工作做好了，公司纠纷就少了，公司运营就顺畅了，公司经济效益就会提高，公司发展也就实现了。 一方面，咱们进行第一某些内容，关于合同法某些重要基本知识。 1、国内现行合同法是1999年10月1日开始施行，可以说是国内一部基本大法，共有428个条款，共对买卖合同等15种合同作了规定。在合同法施行之前，国内对于合同方面法律共有三个，一种是《经济合同法》，第二个是《技术合同法》，第三个是《涉外经济合同法》。现行合同法将此前三个合同法融合在一起，此前三个合同法在现行合同法生效后就废止了，退出了历史舞台。今年是在二月份还是三月份，我在审查公司一种合同步，居然发当前合同中对一种违约条款是这样商定：违约责任依照“经济合同法”规定拟定。经济合同法废止接近了，尽然还在商定依照“经济合同法”规定。这是一种基本东西，应当清晰，合同对外代表一种公司形象，不要犯低档错误。
合同法 配套规定： 1、《最高人民法院关于适用《中华人民国合同法》若干问题的解释（一）》（解释一）； 2、《最高人民法院关于适用《中华人民国合同法》若干问题的解释（二）》（解释二）； 3、《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》（民商合同意见）； 4、《关于正确适用〈中华人民国合同法〉若干问题的解释(二)服务党和国家的工作大局的通知》（解释二通知）。 总则 第一章一般规定 第二章合同的订立 第三章合同的效力 第四章合同的履行 第五章合同的变更和转让 第六章合同的权利义务终止 第七章违约责任 第八章其他规定 分则 第九章买卖合同 第十章供用电、水、气、热力合同第十一章赠与合同第十二章借款合同 第十三章租赁合同 第十四章融资租赁合同第十五章承揽合同 第十六章建设工程合同第十七章运输合同 第十八章技术合同 第十九章保管合同 第二十章仓储合同 第二十一章委托合同第二十二章行纪合同第二十三章居间合同 附则 总则 第一章一般规定 第一条为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。 第二条【合同的定义】本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 第三条合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 第四条【契约自由原则】当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 第五条【公平原则】当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六条【诚信原则】当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第七条【公序良俗原则】当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 （解释二： 第三十条合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释；本解释施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解释。）
二○一一年北京泰拓法律培训系列 主讲：北京市昆泰律师事务所肖疆律师 课程目标 促使员工提高法律意识，对承办合同（包括:谈判、起草、履行等）相关的法律知识及操作技巧有所了解和掌握。 帮助合同承办人提效减负。 降低合同风险，维护公司合法权益。 课程内容及要求 第一部分：合同基础法律知识 主要涉及：合同的订立、履行、变更、终止、违反合同的法律责任及解决纠纷的途径及方法。 第二部分：合同管理注意要点。 第三部分：现场讨论。（时间：约30分钟） 一、合同基础法律知识及风险防范 （一）概述 合同，也叫契约、合同书、协议（书），是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。 合法有效的合同是当事人之间的“法律”。 合同依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。 （二）合同订立中的法律风险规避 1.合同主体要求 合法注册的商事主体：公司、分公司、个体户、非企业组织、个人。 注意： （1）项目部、办公室、办事处是没有签约资格的。 （2）合同主体名称应当与公章或营业执照一致。 （3）经办人应持代表公司的授权委托书，并需要与其公司核实身份。 2.合同的内容要求 内容：合同的内容由当事人约定，一般包括： 当事人名称、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限和地点、
违约责任、争议解决的方法。 （1）合同的标的是指：双方权利义务所指向的对象。在合同中要把标的物的情况写清楚。如要加工某个产品，就要写清楚产品的名称、规格、外观尺寸、颜色、光洁度以及内在的技术要求等。除了使用文字说明以外，有些还需要精确、清楚的图纸来表达。 （2）质量主要是指：合同要求标的物必须达到什么样的质量标准，比如：国家标准、行业标准还是通常标准等。 （3）标的物的数量要准确，准确的数量包括数字和科学的计量单位。不仅要使用双方合意的计量单位，还要确定好计算方法，否则容易出现纠纷。 （4）标明价款的时候，要写清楚单价和总价。如果履行合同的过程中要进行预算变动，比如装修合同，要约定发生增项、减项时，应该怎么计算单价和总价，这些都要有个说明。 （5）履行期限是对合同当事人义务完成的时间要求，也是确定是否违约的重要因素。期限应该是明确的。最好能用日历上的日期来确定，只要到这个日子，就应发一封函来催，来主张权利。合同的履行地点和方式，履行地点要准确到某省某市某区某路某号院内。履行方式双方要协商出具体明确的方式。 3.合同的形式要求 （1）口头形式（具有不确定性，一般用于可即时履行的合同情形） （2）书面形式； 特殊书面形式：鉴证、公证、登记、审批。 一般书面形式：合同书、信件、数据电文（包括电报、传真、电子数据交换、电子邮件） 注： QQ、MSN、电话录音有效但不可靠； （三）违反合同的责任 合同签订后，应按照约定全面适当履行义务，否则，要承担相应的违约责任。 承担违约责任的方式： 支付违约金（应明确约定对方迟延履行合同、不履行合同的违约责任及违约金的比例和计算方式，同时约定我司解除合同的条件及合同解除时对方的违约责任。）
合同：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同法：合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称。 诺成合同：是指当事人意思表示一致便告成立的合同。 实践合同：又称为要物合同，指除了当事人双方意思表示一致外，尚需交付标的物才能成立的合同。 格式合同：是指合同必要条款的内容直接由法律规定的合同，又称标准合同。 合同法基本原则：对合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映、其效力贯穿于合同法始终的根本规则。 要约：要约是希望和他人订立合同的意思表示。 要约邀请：又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。 承诺迟延：是指受要约人在承诺期限届满后才发出的承诺。 承诺撤回：是指受要约人再发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前而将其撤回。 拍卖：拍卖是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利等拍卖标的转让给最高应价者的买卖方式。 拍定：拍卖人在竞买人所有应价中选择最高那一个予以接受的意思表示，在法律性质上它其实就是承诺。 强制缔约：是指就某一类合同而言，作为合同一方当事人的个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的法定义务。这也就是说，此方合同当事人在对方提出要约的时候，非有正当理由不得拒绝承诺。附合缔约：是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款表示出来的意思，方能成立合同的缔约方式。 缔约过失责任：是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。 附条件的合同：是指合同当事人约定某种事实状态，并以其将来发生或不发生作为该合同生效或者解除依据的合同。 附期限的合同：是指以将来确定到来的期限作为合同的条款，并在该期限到来时合同的效力发生或终止的合同。 合同无效：指合同已经具备成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、确定、当然地不发生法律力。 可撤销的合同：是指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则而可由一方当事人请求撤销的合同。 效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出承诺或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。 表见代理：是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。 合同的履行：是指合同的当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。 全面履行原则：又称正确履行原则或适当履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。协作履行原则：是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。 同时履行抗辩权：是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝自己给付的权利。 不安抗辩权是双务合同中有先为给付义务的当事人，因他方财产显著减少或资力明显减弱有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。 先履行抗辩权：是指在有先后履行顺序的双务合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先行履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或者履行不符合约定，后履行的一方有权拒绝应先履行方的履行请求或拒绝其相应的履行请求。 撤销权：指债权人在债务人放弃对第三者的到期债权、实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。 合同的变更：所谓合同的变更，在一般情况下都是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。 合同的转让：是指在合同的内容与客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。 合同权利和义务的概括移转：是指债权债务一并转移给第三人，由其完全代替出让人的法律地位，成为合同法律关系的新的当事人。合同承受：是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受权利并负担义务。解除权：解除权是指合同当事人一方能够依法律规定或合同约定凭单方意思表示使合同溯及消灭的权利。清偿：是指为实现债的目的而为给付。 提存：债权人无正当理由拒绝接受履行或其下落不明，或数人就同一债权主张权利，债权人一时无法确定，致使债务人难于履行，经公证机关证明，债务人可将标的物交有关部门保存，以消灭债权债务关系的行为，这种方式即为提存。
劳动合同法培训讲义
劳动合同法培训讲义 《劳动合同法》概述 一、立法背景 二、《劳动合同法》与《劳动法》的关系 案例、老王在一个单位干了十多年，对这个单位也挺有感情的。一天他的劳动合同到期了，而单位又想让他留下来，所以双方就续签了劳动合同。老王心想，自己已经在本单位工作十多年了，按《劳动法》规定，是可以与单位签订无固定期限合同的，想到这儿，他本想提醒单位一下。可是又一想，单位人事部的人政策水平一定比自己高，肯定早就知道这条规定了，自己就用不着提醒人家了，所以他一直没吱声。而单位人事部的负责人只起草了一份一年期的合同，让老王签字。当时，老王也没细看，大笔一挥，就签上了自己的名字。过了一个月后，老王无意间又看了一眼合同，发现上面的劳动合同期限是一年。于是他拿着合同去找人事部经理，问：“为什么没跟我签无固定期限合同？”人事部经理回答：“当时你并没有说要签无固定期限合同啊，我们现在的合同并不违法。”
三、《劳动合同法》的适用范围 空间效力范围 对人的适用范围 时间的使用范围 劳动合同的订立 一、招聘录用条件设计 某公司招聘李先生为中国某大区的营销总监，并与其签订了为期3年的合同，约定试用期为4个月。3个月后公司单方面提出解除合同。李先生找公司理论，公司经理却对他说：“要知道你现在处在试用期，跟正式员工不一样，老板想让你走，你就得马上走。”李先生便去当地的劳动争议仲裁委员会提出了申诉。在开庭仲裁中公司给出的理由是：李先生没有完 成季度营销目标。但当被问起公司的录用条件时，公司的招聘广告和与李先生签订的劳动合同中都没有明确具体的录用条件。 二、知情权的运用
第一章概述 一、合同的概念 （一）合同是关于债的合意 1.合同是一种民事法律行为，因此《民法通则》中关于民事法律行为的规定除《合同法》另有 规定外均适用于合同。 2.合同是双方或多方当事人之间的民事法律行为，因此合同的成立除了当事人要有意思表示外 还需要当事人达成合意（要约+承诺=合同）。 3.《合同法》上的合同仅指当事人设立、终止和变更财产权的双方法律行为，就身份关系而达 成的协议不适用合同法的规定。比如结婚、扶养等法律关系不受合同法调整。 4.合同是债的发生原因之一，因此合同在有效成立之后就按照当事人的合意在当事人之间产生 了一定的债权债务关系。 （二）合同之债有相容性 一物双卖，两个合同可能都有效。 《合同法解释（二）》第15条规定：“出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有 合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖 人违约责任的，人民法院应予支持。” 【例题·多选题】下列甲与乙签订的哪些合同有效？（）（2011-3-58） A.甲与乙签订商铺租赁合同，约定待办理公证后合同生效。双方未办理合同公证，甲交付商铺 后，乙支付了第1个月的租金 B.甲与乙签署股权转让协议，约定甲将其对丙公司享有的90%股权转让给乙，乙支付1亿元股权受让款。但此前甲已将该股权转让给丁 C.甲与乙签订相机买卖合同，相机尚未交付，也未付款。后甲又就出卖该相机与丙签订买卖合 同 D.甲将商铺出租给丙后，将该商铺出卖给乙，但未通知丙 『正确答案』ACD 『答案解析』（1）A属于约定的要式合同，可通过履行突破。（2）B属于自始履行不能，故无效。（3）一物双卖，两个合同尚都有履行的可能，两个合同都有效。（4）“商铺”是不是“房屋”，含义不清。如果是房屋，丙享有同等条件的下的优先购买权。即便丙享有优先购买权， 甲与乙的买卖合同也有效。 [答疑编号502784010101] 二、合同的分类 （一）要式合同与不要式合同 依合同的成立是否须采取一定的形式为标准所作的分类。 不要式合同为原则，要式合同为例外。我国法律上的要式合同主要有：担保合同（包括抵押合 同、质押合同、保证合同、定金合同）、融资租赁合同、建设工程承包合同、银行贷款合同、技术 开发合同与技术转让合同等。 （二）有偿合同与无偿合同 依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系所作的分类。 区分有偿合同与无偿合同的意义在于： （1）确定某些合同的性质。 （2）注意义务程度不同。例如：《物权法》第一百一十一条，拾得人在遗失物送交有关部门前， 有关部门在遗失物被领取前，应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承担民事责任。
合同法讲座
合同签订与风险防范专题讲座 广东德赛律师事务所 二OO九年二月二十日
主题： 一、合同签订所存在的一般常见问题及相关提示 二、示范合同文本使用及履行过程中的注意事项
一、合同签订所存在的一般常见问题及相关提示 （一）合同加盖骑缝章的重要性 提示：合同签署过程中，一定要盖骑缝章，以防合同相对人更换合同页和合同内容 （二）合同签字、盖章 1、签字：①法人代表；②法人代表的授权人（代理人，一般应附《授权委托书》）；③职务代表 特别提示：销售代表对外签约效力问题？销售代表的行为在何种情况下代表企业？什么叫表见代理行为？无权代理的效力。 案例：某公司在全国设有销售网络，甲为华南区域销售经理，乙为华东区域销售经理（后离职），丙为华中区域销售经理（后离职）。甲、乙、丙在下列情况下分别签订的《销售合同》的效力如何？ （1）甲持公司授权委托书与A公司签订合同，合同上有甲的签字，但未盖公司公章； （2）乙在离职时，带走公司盖了公章的空白介绍信和空白合同书，与B公司签订合同； （3）丙在离开公司时，仍然利用公司和以前的客户对其的信任，代表某公司对外签订合同，合同经某公司追认，并加盖公司公章。 法律提示：《合同法》第四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
2、盖章：法人章、合同专用章 特别提示： （1）部门章（如办公室、经营部、项目部、监理部）的效力认定 一般情况下不认定其对外效力，但是法人对于这些部门对外的行为予以认可，相对人认为其有代理权，构成代理行为，应当认定其法律效力。 （2）分公司公章的效力认定 具备合同主体资格，在对外承担法律责任时，总公司要为分公司的行为承担补充法律责任。 （三）合同主体 1、当事人的选择：应选择讲诚信、履约能力好的相对人，在实践中建议对相对人进行多方面考察，比如涉及特许行业（燃气公司、建筑企业、监理企业的资质审查）可上网查询公告 2、谨慎换签合同 案例三、某省奥韵焰火有限公司与某公司签订《烟花燃放合同》，合同约定在某公司定点定时燃放焰火，合同期一年，双方履行的一段时间，某省奥韵焰火有限公司称其名称变更为某市奥韵焰火有限公司，要求某公司与其换签合同，由某市奥韵烟花有限公司继续履行合同。某市奥韵烟花有限公司提交的更换合同申请中公司的地址、法定代表人均与某省奥韵焰火有限公司相同。 提示：要按程序进行合同的审核。 （四）合同价金与履行之间的衔接 1、付款程序