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2010众合专题讲座马特民法讲义

侵权责任的保护范围

【侵权法第2条】侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。

本法所称民事权益,包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。

注意:权益=权利+利益

包括但不限于:

1.物权

2.人格权

3.身份权

4.知识产权

5.股权

6.继承权

考点1:身体权、名称权没有规定,但是也包括在内

考点2:隐私权是新增权利

(1)隐私权的主体:只能是自然人

(2)隐私权的客体:私人信息+私生活安宁

(3)侵害隐私权的形态:公开、骚扰

注意:名誉权与隐私权的区别

过去:我国将隐私放入名誉权中保护(民通意见第140条)

现在:隐私权成为独立的民事权利(侵权法第2条)

(1)主体:法人也有名誉权;隐私权只能是自然人

(2)客体:名誉是外在评价;隐私是私人信息和安宁

(3)侵害行为:侮辱、诽谤;公开、骚扰

(4)侵害后果:社会评价降低;让公众知晓

(5)责任形式:消除影响、恢复名誉;隐私权不能适用消除影响、恢复名誉

案例(2007.22)某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意,发表了一篇关于小兰的报道,将其真实姓名、照片和患病经历公之于众。报道发表后,隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排斥。下列哪一选项是正确的?D

A.该媒体的行为不构成侵权 B.该媒体侵犯了小兰的健康权

C.该媒体侵犯了小兰的姓名权 D.该媒体侵犯了小兰的隐私权

考点3:第三人侵犯债权制度原则上不予承认

案例(2005.9)甲欠乙1万元到期未还。2003年4月,甲得知乙准备起诉索款,便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙,约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况,于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持?A

A.请求宣告甲与丙的行为无效

B.请求法院撤销甲与丙的行为

C.请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权

D.请求丙承担侵权责任

考点4:什么是合法的人身、财产利益?

违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益(精损第1条)

案例:2004年“喜悦家庭”案

某地经工商登记新成立了一家名为“喜悦家庭”的商户。该商户的核准经营范围为娱乐服务,客户只需提供一男一女两张照片或一张合影照片,输入“高科技速配优生自动成像系统”,即可在2分钟内生成两人“结婚生子”后孩子1岁、10岁及20岁的彩色图像各一份。“喜悦家庭”开业后,不少热恋中的青年男女频频光顾,甚至有已经婚育的父母携子抱女前来“先睹”孩子长到10岁、20岁时的模样。在付出较高费用后,大都欢声笑语地离去。一些追星族也拿着心中偶像——影星、歌星、球星的照片来到“喜悦家庭”,与自己的倩影一道输入“系统”。看到与大明星“结合”所育“后代”的照片,追星族们甚是满意。更有好事媒体将此事连同多幅某人与明星“结合”的“后代”照片作为新闻报道、刊登,引发了不少议论,或褒或贬,或以为无所谓,且都能从法律上谈出一二三。请谈谈你对此事的看法。

侵权责任的归责原则

一般分为过错责任和无过错责任两大原则,具体细分为五项

【侵权法第6条】行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。

根据法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。

【侵权法第7条】行为人损害他人民事权益,不论行为人有无过错,法律规定应当承担侵权责任的,依照其规定。

一、过错责任

含义:何为过错?注意义务之违反

(1)故意

(2)重大过失

(3)一般过失

注意:法律没有特别规定的,原则上适用过错责任

二、过错推定责任

注意:发生损害即推定有过错,被告通过证明无过错可以免责(仅限于法律特别规定)过错推定责任的范围:

1.物件致人损害责任(侵权法第22章:大多数的建筑物、工程物、堆放物、树木等)2.动物园的饲养动物责任(侵权法第81条)

3.无行为能力学生校园事故责任(侵权法第38条)

4.医疗事故责任(侵权法第58条)

三、相对的无过错责任

注意:不以过错为要件,但存在不可抗力等法定免责事由(仅限于法律特别规定)

相对无过错责任的范围:法律规定的大多数特殊侵权责任

四、绝对的无过错责任

注意:绝对责任,不以过错为要件,也不存在任何其他免责事由(仅限于法律特别规定)绝对无过错责任的范围:只有2种

1.违规饲养动物的责任(侵权法第79条)

2.饲养违禁动物的责任(侵权法第80条)

五、公平责任

1.与过错责任的关系——双方均无过错——无法适用

2.与过错推定、无过错责任的关系——法定类型限制——无法适用

【侵权法第24条】受害人和行为人对损害的发生都没有过错的,可以根据实际情况,由双方分担损失。

案例(2003.48)李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病,将一在路边玩耍的6岁儿童撞伤,用去医疗费200元。该案责任应如何承担?BD

A.李某致害,应当赔偿全部损失

B.双方都无过错,应分担责任

C.儿童家长未尽到监护责任,应由其承担损失

D.应根据双方经济情况分担损失

注意:归责原则的判断顺序

过错推定、无过错责任(特殊侵权)——过错责任(一般侵权)——公平责任(补充)案例(2006.11)甲忘带家门钥匙,邻居乙建议甲从自家阳台攀爬到甲家,并提供绳索以备不测,丙、丁在场协助固定绳索。甲在攀越时绳索断裂,从三楼坠地致重伤。各方当事人就赔偿事宜未达成一致,甲诉至法院。下列哪种说法是正确的? A

A.法院可以酌情让乙承担部分赔偿责任

B.损害后果应由甲自行承担

C.应由乙承担主要责任,丙、丁承担补充责任

D.应由乙、丙、丁承担连带赔偿责任

侵权责任的要件和分类

一、侵权责任的构成要件

1.主观过错

含义:何为过错?注意义务之违反

(1)故意

(2)重大过失

(3)一般过失

案例(2002.17)送奶人误将王某订的牛奶投入其邻居张某家的奶箱中,张不明所以,取而弃之。张某行为的性质应当如何认定?

A.构成不当得利B.构成侵权行为

C.构成无权代理 D.并无不当

2.违法行为

违法的含义:不是行为违法而是行为侵害合法权益

违反成文法——侵犯法定权利

违反公序良俗——侵犯合法利益

3.损害事实

4.行为与损害之间的因果关系

判断标准:无A事实,则无B事实;有A事实,依常理判断通常会发生B事实

案例(2005.20)一小偷利用一楼住户甲违规安装的防盗网,进入二楼住户乙的室内,

行窃过程中将乙打伤。下列哪一种说法是正确的?B

A.乙的人身损害应由小偷和甲承担连带责任

B.乙的人身损害只能由小偷承担责任

C.乙的人身损害应由甲和小偷根据过错大小,各自承担责任D.乙的人身损害应先由小偷承担责任,不足部分由甲承担

二、侵权责任的类型体系

(一)根据归责原则可以分为:

1.一般侵权行为(适用过错责任)

2.特殊侵权行为(适用法律规定的过错推定、无过错责任)

(二)根据法律规定可以分为:

1.总则中的一般侵权行为(适用侵权法一般条款)

2.分则中的具体侵权行为(适用侵权法的特别规定)

网络侵权责任

经营者安全保障义务

过错责任校园事故责任

医疗损害责任

监护责任

具体侵权替代责任用工责任

饲养动物损害责任

对物责任物件损害责任

产品缺陷责任

机动车交通事故责任

无过错责任环境污染责任

高度危险责任

(三)根据侵权主体可分为:

1.单独侵权行为

2.共同侵权行为

共同加害——两人以上共同实施侵权行为,具有共同过错

共同危险——两人以上共同实施危险行为,不能确定加害人

(四)根据侵权方式可分为:

1.积极侵权行为——作为行为,违反不作为义务

2.消极侵权行为——不作为行为,违反作为义务

(1)网络服务商违反提示后保护义务

(2)经营者违反安全保障义务

(3)教育机构违反安全保障义务

侵权特殊形态(一般的单独、积极侵权行为之外)如下图:

共同侵权行为

特殊多数人侵权

侵权共同危险行为

形态

网络服务商的保护义务

不作为侵权经营者的安全保障义务

教育机构的教育管理义务

共同侵权行为

一、共同侵权行为

1.主观有共同过错:共同故意或共同过失——主观联系型的共同侵权

【侵权法第8条】二人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任。

2.教唆、帮助的共同侵权行为(民通意见第148条)——教唆帮助型的共同侵权

【侵权法第9条】教唆、帮助他人实施侵权行为的,应当与行为人承担连带责任。

教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的,应当承担侵权责任;该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任。

(1)教唆、帮助者与行为人构成共同侵权行为,连带责任

(2)教唆、帮助无行为能力人、限制行为能力人实施侵权行为,教唆帮助人承担责任(3)被教唆帮助的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任,是按份责任

案例(2004.13)赵某在公共汽车上因不慎踩到售票员发生口角,售票员在赵某下车之后指着他大喊:“打小偷!”赵某因此被数名行人扑倒在地致伤。对此应由谁承担责任?C A.售票员 B.公交公司

C.售票员和动手的行人 D.公交公司和动手的行人

案例(2000.2)张甲(20岁)与张乙(14岁)走到张丙家门口,见张丙家门口卧着一条花狗睡觉,张甲对张乙说,你拿一块石头去打花狗,看它有何反应,张乙照此办理。花狗被打以后朝乙追去,乙见势不妙忙躲在迎面走来的张丁的身后,花狗咬伤了张丁。张丁为此花去医药费500元。对此费用应如何承担?(答案都不对,张丙、张甲承担连带责任)A.主要由张丙承担,张乙的监护人承担适当部分

B.主要由张乙的监护人承担,张丙承担适当部分

C.主要由张甲承担,张乙的监护人承担适当部分

D.主要由张乙的监护人承担,张甲承担适当部分

二、共同危险行为

【侵权法第10条】二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为,其中一人或者数人的行为造成他人损害,能够确定具体侵权人的,由侵权人承担责任;不能确定具体侵权人的,行为人承担连带责任。

1.构成要件——共同实施危险行为

注意:侵权法第87条抛掷物侵权不是共同危险

2.免责事由——能够确定具体侵权人

注意:与“人身损害赔偿解释”区别

解释:证明危险行为与损害没有因果关系

侵权法:证明具体侵权人

3.责任承担——连带责任

案例:森林打猎、小孩放炮、烟灰缸抛掷案

三、无意思联络的数人侵权

【侵权法第11条】二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害的,行为人承担连带责任。

【侵权法第12条】二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任;难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。

1.原因力竞合——连带责任

2.原因力结合——按份责任

(1)过错大小和损害份额可分,相应责任

(2)过错大小和损害份额不可分,平均责任

注意:与“人身损害赔偿解释”比较,不再区分直接结合和间接结合

案例(1999.12)一天夜晚,甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐,跌入修路挖的坑里(负责修路的施工单位对该坑未设臵保护措施),造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担责任?(C,平均责任)

A.只能由甲承担责任

B.只能由施工单位承担责任

C.甲和施工单位各自承担责任

D.甲和施工单位承担连带责任

案例:甲系某中学的初中学生,课间活动在操场上打篮球时被年久失修而脱落的球筐砸伤头部。同学乙借了校工的三轮车送甲去医院,路上又与骑摩托车逆行的丙相撞,甲头部再次受撞击,经治疗后甲损害难复。试问:

(1)经鉴定甲后遗症是因头部反复受撞,失血过多所致。对此各方如何承担责任?

(2)经鉴定球筐砸伤头部,摩托车撞残腿部。对此各方如何承担责任?

侵权责任的形式

责任方式的体系

【侵权法第15条】承担侵权责任的方式主要有:

(一)停止侵害;

(二)排除妨碍;

(三)消除危险;

(四)返还财产;

(五)恢复原状;

(六)赔偿损失;

(七)赔礼道歉;

(八)消除影响、恢复名誉。

以上承担侵权责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。

一、绝对权保护的责任

【侵权法第21条】侵权行为危及他人人身、财产安全的,被侵权人可以请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。

绝对权保护——物权、人身权、知识产权

责任的形式——停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产

考点:绝对权保护的责任与物上请求权竞合,择一行使

考点:绝对权保护的责任还适用于人身权领域

二、赔礼道歉

注意:主要适用于侵犯人身权的责任

案例(2007.21)文某在倒车时操作失误,撞上冯某新买的轿车,致其严重受损。冯某因处理该事故而耽误了与女友的约会,并因此争吵分手。文某同意赔偿全部的修车费用,但冯某认为自己的爱车受损并失去了女友,内心十分痛苦,要求文某赔一部新车并赔偿精神损害。下列哪一选项是正确的? D

A.文某应当赔偿冯某一部新车

B.文某应向冯某支付精神损害抚慰金

C.文某应向冯某赔礼道歉

D.法院不应当支持冯某的精神损害赔偿请求

三、消除影响、恢复名誉

注意:主要适用于侵犯名誉权的责任

案例(2003.47)某广告公司于金某出差时,在金某房屋的院墙上刷写了一条妇女卫生巾广告。金某1个月后回来,受到他人耻笑,遂向广告公司交涉。该案如何处理? AC

A.广告公司应恢复原状

B.广告公司应赔偿其精神损害

C.广告公司应向金某支付使用院墙1个月的费用

D.广告公司应为金某恢复名誉

四、恢复原状

注意:主要适用于侵犯物权的责任——修理、更换、重作

五、损害赔偿的责任

(一)精神损害赔偿

(二)财产损害赔偿

【侵权法第19条】侵害他人财产的,财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。

案例(2008.63)王某以5万元从甲商店购得标注为明代制品的瓷瓶一件,放臵于家中客厅。李某好奇把玩,不慎将瓷瓶摔坏。经鉴定,瓷瓶为赝品,市场价值为100元,甲商店系知假卖假。王某下列请求哪些是合法的? ABD

A.要求甲商店赔偿10万元

B.要求甲商店赔偿5万元

C.要求李某赔偿5万元

D.要求李某赔偿100元

考点:特殊的两种损害赔偿

1.返还性赔偿

【侵权法第20条】侵害他人人身权益造成财产损失的,按照被侵权人因此受到的损失赔偿;被侵权人的损失难以确定,侵权人因此获得利益的,按照其获得的利益赔偿;侵权人因此获得的利益难以确定,被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致,向人民法院提起诉讼的,由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。

2.惩罚性赔偿

【侵权法第47条】明知产品存在缺陷仍然生产、销售,造成他人死亡或者健康严重损害的,被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。

共同点归纳:

(1)侵犯的都是人身权益,而非财产权益

(2)赔偿的都是财产损失,而非精神损害赔偿,因此两者可以并用

(3)赔偿数额都超越了实际损失范围

精神损害赔偿责任

【侵权法第22条】侵害他人人身权益,造成他人严重精神损害的,被侵权人可以请求精神损害赔偿。

一、精神损害赔偿的依据

侵权责任,不包括违约责任,但构成责任竞合,可选择侵权

二、精神损害赔偿的范围:人格权、身份权、特定财产权

(一)人格权和身份权(侵权法第22条)

归纳总结:人身权的体系

一般人格权

人格权物质性人格权:生命权、健康权、身体权

具体人格权标识性人格权:姓名权、名称权、肖像权

精神性人格权评价性人格权:名誉权、荣誉权、尊严权人身权自由性人格权:隐私权、人身自由权、婚

姻自主权

亲权

身份权配偶权

亲属权

案例(2008.61)张某旅游时抱着当地一小女孩拍摄了一张照片,并将照片放在自己的博客中,后来发现该照片被用在某杂志的封面,并配以“母女情深”的文字说明。张某并未结婚,朋友看到杂志后纷纷询问张某,熟人对此也议论纷纷,张某深受困扰。下列哪些说法是正确的? ABD

A.杂志社侵害了张某的肖像权

B.杂志社侵害了张某的名誉权

C.杂志社侵害了张某的隐私权

D.张某有权向杂志社要求精神损害赔偿

1.绝对权保护的责任:停止侵害、排除妨碍、消除危险

2.消除影响、恢复名誉和赔礼道歉

3.精神损害赔偿

4.返还性赔偿

5.惩罚性赔偿

(二)特定的财产权(精损第4条)

注意:特定财产权没有被废除

【精损第4条】具有人格象征意义的特定纪念物品,因侵权行为而永久性灭失或者毁损,物品所有人以侵权为由,向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院应当依法予以受理。

案例(2000.24)吴某与张某于1999年10月2日举行结婚典礼。同日吴某将拍摄婚礼活动的一卷胶卷交给某彩色扩印公司冲印,并预交冲印费24元,彩色扩印公司开出一张印单交给吴某。印单上事先印好了“如遇意外损坏或遗失,本店赔偿同类同号胶卷一卷或相当价值的现金”的字样。后彩色扩印公司将该胶卷遗失。吴某要求赔偿精神损失,彩色扩印公司引用免责条款,只同意赔偿一个胶卷的钱。下列哪一种观点是正确的? B A.彩色扩印公司只负退还扩印费和赔偿同类同号胶卷或相当价值现金的责任

B.应按照《消费者权益保护法》的规定,认定印单上的责任条款无效

C.应按照《合同法》的规定,确认印单上的责任条款显失公平,予以撤销

D.彩色扩印公司违约,且遗失的是有珍贵纪念意义的照片,应赔偿吴某精神损失

案例(2007.66)周某将拍摄了其结婚仪式的彩色胶卷底片交给某彩扩店冲印,并预交了冲印费。周某于约定日期去取相片,彩扩店告知:因失火,其相片连同底片均被焚毁。周某非常痛苦,诉至法院请求彩扩店赔偿胶卷费、冲印费损失及精神损害。下列哪些选项是正

确的? BCD

A.彩扩店侵害了周某的财产权和肖像权

B.彩扩店的行为构成违约行为和侵权行为

C.彩扩店应当赔偿胶卷费并返还冲洗费

D.周某的精神损害赔偿请求应当得到支持

三、不予受理的精神损害赔偿请求

(1)法人、其他组织不适用(精损第5条)

(2)在侵权之诉中未提出,诉讼终结后基于同一事实另行请求的(精损第6条)

(3)后果不严重的(精损第8条)

案例:下列能够请求精神损害赔偿的有:ABC

A.1994年张某将王某的3岁的儿子王小拐骗至外地,直至2004年王小才被公安机关解救,王某向人民法院起诉要求张某赔偿精神损失

B.赵某因与王某有仇,在王某不幸死亡后,到处散布王某的死亡是因为其生活不检点造成的这样的谣言,王某的儿子请求赵某赔偿精神损害

C.刘某将其与父亲(已故)的惟一一张合影照片交给红花照相馆翻印,红花照相馆不慎将该照片遗失,刘某要求精神损害赔偿

D.甲乙均为钢材厂,甲到处散布乙厂生产的钢材是劣质钢材的虚假事实,极大地损害了乙厂的商业信誉,乙厂请求精神损害赔偿

四、死亡赔偿金特殊处理

考点:死亡赔偿金:同命不同价?

【人损第29条】死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。

【人损第30条】赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的,残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。

【侵权法第17条】因同一侵权行为造成多人死亡的,可以以相同数额确定死亡赔偿金。

侵权责任的免责事由(1):正当事由

免责事由(抗辩事由)——减轻或免除责任的事由

之所以可以抗辩,因为责任构成的要件被打破

五种正当理由——违法行为的正当化

注意:前三种侵权法没有规定,但依然是考试范围

1.执行职务

2.受害人同意

3.自助行为

案例:(2002.16)一住店客人未付房钱即要离开旅馆去车站,旅馆服务员见状揪住他不让走,并打报警电话。客人说:“你不让我走还限制我自由,我要告你们旅馆,耽误了乘火车要你们赔偿。”旅馆这样做的性质应如何认定?D

A.属于侵权,系侵害人身自由权

B.属于侵权,系积极侵害债权

C.不属于侵权,是行使抗辩权之行为

D.不属于侵权,是自助行为

4.正当防卫

【侵权法第30条】因正当防卫造成损害的,不承担责任。正当防卫超过必要的限度,造成不应有的损害的,正当防卫人应当承担适当的责任。

5.紧急避险

【侵权法第31条】因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的,紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度,造成不应有的损害的,紧急避险人应当承担适当的责任。

案例(1988.4)陈某家不慎失火,陈某幼子被困于室内,陈某从院内铁丝上揭取邻家晾晒的毛毯,浸湿后冲入屋内救出孩子,毛毯被烧坏。邻家要求赔偿损失100元,陈某以紧急避险为由拒赔。邻家起诉,法院应如何处理?

A.判决陈某赔偿100元

B.驳回邻家请求

C.判决陈某和邻家各承担50元

侵权责任的免责事由(2):外来原因免责事由(抗辩事由)——减轻或免除责任的事由

四种外来原因——因果关系的介入

1.过错相抵

【侵权法第26条】被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。

案例(2002.7)甲乙各牵一头牛于桥头相遇。甲见状即对乙叫道:“让我先过,我的牛性子暴,让你的牛躲一躲。”乙说“不怕”,继续牵牛过桥,甲也牵牛上桥。结果二牛在桥上打架,乙的牛跌入桥下摔死。乙的损失应由谁承担?(答案都不准确)

A.甲应负全部赔偿责任

B.应由乙自负责任

C.双方按各自的过错程度承担责任

D.双方均无过错,按公平责任处理

例外:

(1)加害人有故意、重大过失,而受害人只有一般过失的除外(人损第2条)

(2)无过错责任中,法律规定受害人故意为免责事由的,从其规定;受害人有重大过失或故意的,可以减轻加害人责任;受害人只有一般过失的,不得减轻(人损第2条)

归纳总结:在不同侵权责任中过错相抵的适用

侵权人一般过失侵权人故意和重大过失侵权人无过错责任

受害人故意、重大过失减轻责任减轻责任减轻责任,法律另有规

定除外

受害人一般过失减轻责任不减轻责任不减轻责任,法律另有

规定除外案例(2007.64)丁某在自家后院种植了葡萄,并垒起围墙。谭某(12岁)和马某(10岁)爬上围墙攀摘葡萄,在争抢中谭某将马某挤下围墙,围墙上松动的石头将马某砸伤。下列哪些选项是正确的?BCD

A.丁某应当承担赔偿责任

B.谭某的监护人应当承担民事责任

C.马某自己有过失,应当减轻赔偿人的赔偿责任

D.本案应适用特殊侵权规则

2.受害人故意

【侵权法第27条】损害是因受害人故意造成的,行为人不承担责任。

考点:过错相抵和受害人故意的区别

受害人故意导致自己损害,受害人故意是损害发生的全部原因,此时原行为人与损害之间的因果关系被打破,所以完全免除行为人责任。

过错相抵是对“对损害的发生也有过错”,原行为人与损害之间的因果被关系还存在,只不过混合了受害人的故意和过失,所以只是减轻行为人的责任。

3.第三人原因

【侵权法第28条】损害是因第三人造成的,第三人应当承担侵权责任。

注意:比较违约责任,第三人原因不得免责

注意:第三人过错与加害人过错不能有意思联络,否则构成共同侵权

(1)如果第三人的行为是损害发生的唯一原因,因被告的行为与损害之间的因果关系完全中断,所以免除被告的侵权责任,由第三人承担全部责任

(2)如果第三人的行为不是损害发生的唯一原因,而是第三人和被告的行为共同造成损害,构成无意思联络的数人侵权:

第一,如果第三人和被告分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害的,第三人和被告承担连带责任(侵权法第11条)

第二,如果第三人和被告分别实施侵权行为造成同一损害,能够确定他们之间责任份额的大小,各自承担相应的责任;难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任(侵权法第12条)

4.不可抗力

【侵权法第29条】因不可抗力造成他人损害的,不承担责任。法律另有规定的,依照其规定。

监护责任

(一)无行为能力人、限制行为能力人致人损害的责任

【侵权法第32条】无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的,可以减轻其侵权责任。

有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,从本人财产中支付赔偿费用。不足部分,由监护人赔偿。

考点1:父母离异时的责任承担?(民通意见第158条)

案例(2004.60)小甲6岁,父母离异,由其母抚养并与之共同生活。某日,小甲在幼儿园午餐时与小朋友小乙发生打斗,在场的带班老师丙未及时制止。小甲将小乙推倒在地,造成骨折,花去医药费3000元。小乙的父母欲以小甲的父母、幼儿园及丙为被告,要求赔偿。下列表述哪些是正确的?AC

A.小甲之母应承担赔偿责任 B.小甲之父应承担连带赔偿责任

C.幼儿园应给予适当赔偿 D.丙应承担连带责任

考点2:委托监护人与法定监护人的责任分担?(民通意见第22条)

案例:甲为无民事行为能力人乙的监护人。甲需要出差,将监护职责转托给丙,丙答应承担监护义务。一日,丙因疏忽未及时到学校接乙,导致乙将他人打伤,被索赔医药费2千元。该医药费应当由谁承担?

考点3:学校是否属于委托监护人?(侵权法第38、39条)

案例(2008.64)小牛在从甲小学放学回家的路上,将石块扔向路上正常行驶的出租车,致使乘客张某受伤,张某经治疗后脸上仍留下一块大伤疤。出租车为乙公司所有。下列哪些选项是错误的? ABC

A.张某有权要求乙公司赔偿医药费及精神损害

B.甲小学和乙公司应向张某承担连带赔偿责任

C.张某有权要求甲小学赔偿医疗费及精神损害

D.张某有权要求小牛的监护人赔偿医疗费及精神损害

考点4:替代责任人的赔偿责任(民通意见第161条)

侵权时不满18周岁,诉讼时已满18周岁的

A.有经济能力的,本人承担责任

B.无经济能力的,仍由原监护人承担

案例(2002.5)高中生钱某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校将同学李某打伤,致其花去医药费2000元。钱某毕业后进入一家炼钢厂工作。1999年2月,李某起诉要求钱某赔偿医药费。该民事责任应由谁承担?

A.钱某承担,因钱某诉讼时已满十八周岁,且有经济能力

B.钱某之父承担,因钱某在侵权行为发生时末满十八周岁,没有经济能力

C.主要由钱某之父承担,钱某适当赔偿

D.主要由钱某承担,钱某之父适当赔偿

考点5:承担责任的财产

被监护人有财产的,本人财产赔偿

被监护人财产不足,监护人财产赔偿

(二)完全行为能力人暂时丧失意识能力后的责任

1.基于过错暂时丧失意识能力——行为人承担侵权责任

2.非基于过错行为人暂时丧失意识能力——行为人承担公平责任适当补偿

3.因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品暂时丧失意识能力——行为人承担侵权责任【侵权法第33条】完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的,应当承担侵权责任;没有过错的,根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。

完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或

者失去控制造成他人损害的,应当承担侵权责任。

用工责任

(一)单位用工——劳动关系

1.归责原则:无过错责任

2.责任主体:用人单位(国家机关、事业单位、企业、个体工商户等)

3.构成要件:劳动关系——执行职务——替代责任

考点:劳务派遣关系中的用工责任

用工单位承担侵权责任,劳务派遣单位有过错的,承担相应的补充责任

【侵权法第34条】用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。

劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的,承担相应的补充责任。

注意:侵权法人身损害赔偿解释的新旧法条比较

不同点1:不再区分劳动关系和雇佣关系

不同点2:不再区分国家机关、用人单位和雇主

不同点3:不再规定连带责任,完全替代责任

案例(2007.20)甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家,郭某担心人手不够,请同乡蒙某帮忙。搬家途中,因郭某忘记拴上车厢挡板,蒙某从车上坠地受伤。下列哪一选项是正确的?(原答案C,现为B)

A.应由郭某承担赔偿责任 B.应由甲公司承担赔偿责任

C.应由甲公司与郭某承担连带责任 D.应由甲公司与徐某承担连带责任

案例(2009.22)甲在乙承包的水库游泳,乙的雇工丙、丁误以为甲在偷鱼苗将甲打伤。下列哪一说法是正确的?(原答案A,现为D)

A.乙、丙、丁应承担连带责任

B.丙、丁应先赔偿甲的损失,再向乙追偿

C.只能由丙、丁承担连带责任

D.只能由乙承担赔偿责任

(二)个人用工——劳务关系

【侵权法第35条】个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。

考点1:劳务关系的范围:个人之间提供劳务,包括家庭用工、私人帮工

考点2:劳务关系中自己受到损害的,非工伤事故,双方根据过错分担责任

考点3:劳务关系与承揽关系的区别

1.本质目的不同:劳务关系的根本目的在于给付劳务,重在于劳动的过程而非工作结果;而承揽以交付劳动成果为目的,提供劳务仅是完成工作成果的手段。

2.控制关系不同:劳务关系虽然没有隶属关系,但劳务提供者在一定程度上要接受雇主的指示和监督;而承揽关系中承揽人具有独立性,自己独立自主安排工作和完成工作成果,当事人之间不存在命令与服从的关系。

3.报酬给付不同:劳务关系中如果劳务提供者已付出劳务即使未完成预期的结果,雇主仍需支付报酬;而承揽人即便提供劳务,但未完成工作结果的,定作人有权拒绝支付报酬。

补充:承揽关系中定作人的责任——定作人须有过错才承担替代责任

【人损第10条】承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。

案例:甲公司经营空调买卖业务,并负责售后免费为客户安装。乙为专门从事空调修理服务的个体户。甲公司因安装人员不足,临时叫乙自备工具为其客户丙安装空调,并约定按件计酬。由于操作不当,乙在安装中不慎坠楼受伤,并将行人丁砸伤。下列是哪些说法是正确的? BCD

A.甲公司和乙之间是劳务关系

B.甲公司和乙之间是承揽合同关系

C.甲公司应对乙的损害承担赔偿责任

D.甲公司应对丁的损害承担赔偿责任

案例:甲为个人,因家庭需要,雇乙为小时工。乙在清扫房间时,在窗台由于操作不当,乙在工作中不慎坠楼受伤,并将行人丁砸伤。下列是哪些说法是正确的? ACD A.甲和乙之间是劳务关系

B.甲和乙之间是承揽合同关系

C.甲应对乙的损害根据过错分担责任

D.甲应对丁的损害承担赔偿责任

网络侵权

【侵权法第36条】网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的,应当承担侵权责任。

网络用户利用网络服务实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的,对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。

网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益,未采取必要措施的,与该网络用户承担连带责任。

(一)特征

1.性质:利用网络为工具的侵权

2.归责原则:过错责任

3.责任主体:网络服务提供者、网络用户

4.侵犯客体:以名誉、隐私、肖像人格权为主,也包括财产权

案例(2008.61四川延考)谢某为某电视台的著名栏目主持人,曾与何某在大学期间谈恋爱。何某为了炫耀,将谢某写给自己署有真实姓名的求爱信在互联网上传播,给谢某造成了不良影响。关于何某侵犯的谢某的民事权利,下列哪些选项是正确的?ABD A.发表权

B.信息网络传播权

C.荣誉权

D.隐私权

案例(2006.66)网名“我心飞飞”的21岁女子甲与网名“我行我素”的25岁男子乙在网上聊天后产生好感,乙秘密将甲裸聊的镜头复制保存。后乙要求与甲结婚,甲不同意。乙威胁要公布其裸聊镜头,甲只好同意结婚并办理了登记。下列哪些说法是错误的? BCD A.甲可以自婚姻登记之日起1年内请求撤销该婚姻

B.甲可以在婚姻登记后以没有感情基础为由起诉要求离婚

C.甲有权主张该婚姻无效

D.乙侵犯了甲的隐私权

(二)责任承担三层次

1.网络服务提供者直接侵权

2.网络用户(第三人)直接侵权,网络服务提供者未尽保护义务

条件:提示——删除

责任:就损害扩大部分承担连带责任

案例:甲在某网站上传播其自拍的生活照,乙公司擅自下载这些生活照并配上文字说明后出版成书。丙书店购进该书在淘宝网上开店销售。甲得知后通知淘宝网屏蔽侵权信息,淘宝网确认后将该网店查封。下列哪些说法是正确的?ABCD

A.乙公司侵犯了甲的著作权

B.乙公司侵犯了甲的肖像权

C.丙书店应当承担侵权责任

D.淘宝网不承担侵权责任

3.网络用户(第三人)直接侵权,网络服务提供者未尽保护义务

条件:明知

责任:连带责任

案例:2009年“艳照门”案、“人肉搜索”案

安全保障义务

一、经营者安全保障义务

【侵权法第37条】宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。

因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。

(一)特征

1.性质:不作为侵权,安全保障义务是一种法定的积极作为义务

2.归责原则:过错责任

3.责任主体:特定场所的管理人、群众性活动的组织者

4.受保护主体:不以与义务人有交易关系为限

(二)侵权第三人与安保义务人的责任

安保义务人无过错,无责任

安保义务人有过错,相应的补充责任

案例(2006.14)甲在某酒店就餐,邻座乙、丙因喝酒发生争吵,继而动手打斗,酒店保安见状未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去,丙躲闪,结果甲头部被砸伤。甲的医疗费应当由谁承担?C

A.由乙承担,酒店无责任

B.由酒店承担,但酒店可向乙追偿

C.由乙承担,酒店承担补充赔偿责任

D.由乙和酒店承担连带赔偿责任

二、教育机构的安全保障义务(校园事故责任)

【侵权法第38条】无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任,但能够证明尽到教育、管理职责的,不承担责任。

【侵权法第39条】限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害,学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担责任。

【侵权法第40条】无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间,受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的,由侵权人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。

(一)特征

1.性质:不作为侵权,教育管理义务是一种积极的作为义务

2.归责原则:

过错责任——限制行为能力学生

过错推定责任——无行为能力学生

注意:不是监护责任

3.责任主体:学校、幼儿园或其他教育机构

4.受保护主体:未成年学生

(二)侵权第三人与教育机构的责任

教育机构无过错,无责任

教育机构有过错,承担相应的补充责任

案例(2007.24)小学生小杰和小涛在学校发生打斗,在场老师陈某未予制止。小杰踢中小涛腹部,致其脾脏破裂。下列哪一选项是正确的? D

A.陈某未尽职责义务,应由陈某承担赔偿责任

B.小杰父母的监护责任已转移到学校,应由学校承担赔偿责任

C.学校和小杰父母均有过错,应由学校和小杰父母承担连带赔偿责任

D.学校存在过错,应承担与其过错相应的补充赔偿责任

产品责任

(一)归责原则:无过错责任

(二)责任主体:生产者、销售者

(三)责任承担

1.生产者、销售者对外:连带责任

生产者、销售者对内:追偿时销售者根据过错分担责任

【侵权法第43条】因产品存在缺陷造成损害的,被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿,也可以向产品的销售者请求赔偿。

产品缺陷由生产者造成的,销售者赔偿后,有权向生产者追偿。

因销售者的过错使产品存在缺陷的,生产者赔偿后,有权向销售者追偿。

2.仓储者、运输者有过错的,生产者、销售者赔偿后可向其追偿

【侵权法第44条】因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷,造成他人损害的,产品的生产者、销售者赔偿后,有权向第三人追偿。

(四)免责事由(产品质量法第41条)

1.未将产品投入流通的

2.产品投入流通时,引起损害的缺陷尚不存在的

3.将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的

(五)产品责任的三项创新(一个义务二个责任)

1.缺陷产品召回义务

【侵权法第46条】产品投入流通后发现存在缺陷的,生产者、销售者应当及时采取警示、召回等补救措施。未及时采取补救措施或者补救措施不力造成损害的,应当承担侵权责任。

2.排除妨害、消除危险责任

【侵权法第45条】因产品缺陷危及他人人身、财产安全的,被侵权人有权请求生产者、销售者承担排除妨碍、消除危险等侵权责任。

3.惩罚性赔偿责任

【侵权法第47条】明知产品存在缺陷仍然生产、销售,造成他人死亡或者健康严重损害的,被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。

考点:侵权责任与违约责任的竞合

案例:设甲购买一瓶啤酒,乙为其家人,丙为其朋友,啤酒瓶爆炸,致甲乙丙三人受伤。

(1)依侵权起诉,当事人可为谁?

(2)依违约起诉,当事人可为谁?

(3)销售者与生产者之间的追偿

(4)销售者、生产者对仓储者、运输者的追偿

机动车交通事故责任

【侵权法第48条】机动车发生交通事故造成损害的,依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。

【道路交通安全法第76条】机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分,按照下列规定承担赔偿责任:

(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。

(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的,承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的,机动车一方不承担赔偿责任。

(一)归责原则

1.机动车之间的过错责任

2.机动车对非机动车、行人的无过错责任

(二)免责事由

1.过失相抵:非机动车、行人有过错的,适当减轻,机动车完全无过错的,责任减轻到不超过10%

2.故意免责:非机动车、行人故意碰撞造成的,机动车驾驶人不承担责任

案例(2005.21)甲以正常速度驾驶汽车(已投保)途中,突遇行人乙在非人行道处横穿公路,甲紧急刹车,但仍将其撞伤。保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内对乙支付保险金后,乙尚有一部分损害未获赔偿。对于这部分损害赔偿费用如何承担?C A.由保险公司承担赔偿责任 B.由乙自行承担

C.由甲承担部分赔偿责任 D.由甲承担全部赔偿责任

案例(2009.69)某机关法定代表人甲安排驾驶员乙开车执行公务,乙以身体不适为由拒绝。甲遂临时安排丙出车,丙在途中将行人丁撞成重伤。有关部门认定丙和丁对事故的发生承担同等责任。关于丁人身损害赔偿责任的承担,下列哪些表述是错误的? ABCD A.甲用人不当应当承担部分赔偿责任

B.乙不服从领导安排应当承担部分赔偿责任

C.丙有过错应当承担部分赔偿责任

D.该机关应当承担全部赔偿责任

(三)机动车所有人与使用人不一致的处理

1.租赁、借用的机动车

(1)首先由保险公司在强制责任险的限额内赔偿

(2)不足部分,由机动车使用人承担赔偿责任

(3)机动车所有人对损害的发生有过错的,承担相应的赔偿责任

2.转让并交付但未办理登记的机动车

(1)首先由保险公司在强制责任险的限额内赔偿

(2)不足部分,由受让人承担赔偿责任

3.转让拼装或者报废的机动车

以买卖等方式转让拼装或者已达到报废标准的机动车,由转让人和受让人承担连带责任4.盗抢的机动车

(1)由盗窃人、抢劫人、抢夺人承担完全赔偿责任

(2)保险公司在机动车强制责任险的限额内垫付抢救费用的,有权向责任人追偿

5.驾驶人逃逸时的救济

(1)如果机动车参加强制保险的,由保险公司在强制责任险的限额内赔偿(保险救济)(2)如果机动车不明或者未参加强制保险的,需要支付被侵权人人身伤亡的抢救、丧葬等费用的,由道路交通事故社会救助基金垫付(社会救济)

(3)道路交通事故社会救助基金垫付后,有权向责任人追偿

医疗损害责任

(一)归责原则:以过错责任为原则,以过错推定为例外

【侵权法第54条】患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。

注意:有过错即可,不需要认定医疗事故

1.过错的认定——违反义务

(1)告知说明义务

【侵权法第55条】医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的,医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况,并取得其书面同意;不宜向患者说明的,应当向患者的近亲属说明,并取得其书面同意。

医务人员未尽到前款义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。

注意:

A.一般病情:说明即可

B.特殊病情:说明——书面同意

实施手术、特殊检查、特殊治疗:说明——书面同意

不宜向患者说明的:向患者近亲属说明——书面同意

C.紧急状态下“说明——同意”义务的免除

【侵权法第56条】因抢救生命垂危的患者等紧急情况,不能取得患者或者其近亲属意见的,经医疗机构负责人或者授权的负责人批准,可以立即实施相应的医疗措施。

(2)合理诊疗义务

【侵权法第57条】医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。

2.过错的推定

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