最高人民法院
民事判决书
（1999）经终字第391号
上诉人（原审被告）齐齐哈尔市畜牧水产局。住所地：黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区文化大街3号。
法定代表人沈志，该局局长。
委托代理人刘云龙，该局法律顾问。
委托代理人高岩，齐齐哈尔市嵩岩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）崔英民，男，汉族，1949年8月14日出生。住所地：黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区园艺委313组。
委托代理人崔丽晶，黑龙江省仁大律师事务所律师。
上诉人齐齐哈尔市畜牧水产局（以下简称畜牧水产局）为与被上诉人崔英民企业产权出售合同纠纷一案，不服黑龙江省高级人民法院（1999）黑经初字第17号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
查明：1998年初，畜牧水产局、崔英民双方根据齐齐哈尔市委、市政府关于深化企业改革，搞活国有经济工作会议精神和1998年企业产权制度改革的总体规划，开始运作对畜牧水产局所属国有小型企业黑龙江省齐齐哈尔水产品批发市场（原齐齐哈尔市南马路批发市场，以下简称水产品批发市场）整体出售。被出售企业水产品批发市场向畜牧水产局上报了该市场整体出售产权的《申请报告》、《实施方案》和《全体职工大会讨论情况的报告》，全体职工大会意见为：“同意市场整体出售方案，并一致拥护由现任法人代表崔英民为购买方的最合适人选”。1998年2月20日，畜牧水产局分别以齐牧渔发[1998]10号、齐牧渔发[1998]13号文向齐齐哈尔市企业产权制度改革领导小组办公室（以下简称市产改办）和市政府上报了《关于市南马路水产品批发市场整体出售产权的请示》，该请求的主要意见为，“经局认真讨论研究，原则上同意该企业的申请报告和实施方案”。同年4月6日，市产改办以齐产改办发[1998]51号文给畜牧水产局下发了《关于同意市南马路水产品批发市场整体出售产权的批复》，提出“报请市政府主管领导同意，原则同意市南马路水产品批发市场整体出售产权。请你们指导企业做好出售中的各项具体工作，特别是在出售前要征得职工代表同意，搞好资产评估，签订出售合同，妥善安置离退休职工和在职职工……确保企业出售顺利进行。”同年4月10日，畜牧水产局以齐牧渔发[1998]27号文作出《关于对市水产供销公司、黑龙江省齐齐哈尔市水产品批发市场资产划拨及有关事宜的决定》，将市水产供销公司和水产品批发市场的资产、债务重新划拨，并按整体出售产权实施方案精神，将市水产供销公司、金源公司、水族宫大酒店、龙南批发部、民航路批发部的职工，含离退休职工、遗属及水产
品批发市场职工325名交由水产品批发市场接受并安置工作。此间，水产品批发市场委托齐齐哈尔市资产评估事务所对整体出售资产价值进行评估。同年5月11日，市资产评估事务所作出齐国资评（整）字[1998]第51号《关于黑龙江省齐齐哈尔水产品批发市场委托整体出售资产价值的评估报告》。当天，水产品批发市场及上级主管部门畜牧水产局共同向齐齐哈尔市国有资产管理局填报了《申请办理资产评估确认报告书》。同日，该市国有资产管理局给水产品批发市场下达了《资产评估确认通知书》，说明“已对你单位经立项、验证资产和评估报告的结果依法进行了审核和确认。现认定资产总底价为人民币1649.8万元。”同年5月26日，由畜牧水产局计划财务审计科向畜牧水产局作出《关于水产供销公司经理崔英民同志离任审计报告》。同年5月28日上午，齐齐哈尔市委、市政府召开全市企业产权出售大会，该市主要领导参加大会并讲话。在出售大会上，转让方畜牧水产局法定代表人、局长沈志与受让方崔英民签订了《水产品批发市场出售意向性合同》。当天下午，双方在畜牧水产局会议室又正式签订了《企业产权出售合同》。合同约定：出售方式为“零价出售”，即受让方以承担企业全部债务和安置水产供销公司、水产品批发市场、金源公司全部职工（含离退休人员）为前提条件，不需支付现金即获得企业产权。包括有形和无形资产，主要资产为：1.仓储量为2000吨冷库一座（含内部制冷设备），评估价为771万元。2.正在建设中的水产品交易大厅，建筑面积为4400平方米，评估价为375.8万元。3.金原工贸总公司三处房产（金源工贸公司、大理石厂、北关市场内平房），评估价为14.8 万元。4.三台货客车，评估价为8.98万元。5.其他资产，评估价为335.4万元。6企业占用土地10927.90平方米，评估价为131.5元/平方米，总地价为143.7万元。根据齐齐哈尔市政府齐政发[1998]14号文件第八章第二十六条第四款规定。按标定地价优惠70%，实际土地出让金为43.11万元。上述资产价格均为国资局评估价。以上总资产为1549万元，其中固定资产为1213.60万元、流动资产335.4万元。债权债务承担方式：企业负债总额为1587.1万元，其中欠市农行400万元，欠市农行营业部250万元，欠市建行202万元，欠市交行正阳分理处30万元，其他欠款705.1万元。上述债务及水产品批发市场可能遗漏的债务均由受让方崔英民负责偿还。职工安置：1.企业出售后。受让方崔英民负责接收和安置原企业水产品批发市场的全部职工（含离退休人员），总数为325人，其中在职239人，退休78人，离休8人。如有漏掉的职工，按政策应保留的，受让方崔英民应予接收。2.职工（含离退休人员）管理办法和工资、医疗等福利待遇仍按国营企业标准执行，并保留全民职工身份档案。3.职工工龄连续计算，并按有关规定签订劳动合同。4.受让方对在职人员要按规定缴纳养老保险费用，给离退休人员出养老保险费，交社保部门管理。5.职工个人自愿辞职的，按国家有关规定发给安置费。根据齐政发[1998]14号文件《齐齐哈尔市企业产权出售试行办法》，双方应办理产权变更和债权债务转移手续。待手续完备后产权即归受让方所有，出售方不再承担任何责任。如在执行中发生争议时，由出售方负责协调。受让方获得产权后，即从原国有企业中退出，变为民有民营，并由行政管理变更为行业管理。根据齐政发[1998]14号文件第五章第十六条关于“零件”出售的企业，购买方要出具不低于资产总额10%——30%的资产抵押或财产担保的规定，考虑水产品批发市场负债过重和安置部分职工的实际情况，经请示市产改办同意，可用日本产风度牌小轿车一台作为抵押，价格为35.9万元。合同具有法律效力，任何一方不得随意变更和解除合同。双方应严格履行本合同，如在履行过程中，任何一方发生违约，根据国家
有关法律规定，由违约方承担一切责任。本合同自签订时起发生法律效力。出售方畜牧水产局法定代表人、局长沈志签名，并加盖了公章；受让方崔英民签名。合同签订后，即1998年6、7月间，受让方崔英民在企业产权出售表上签署同意购买的意见，畜牧水产局作为出售企业主管部门填写了“同意出售”的意见，法定代表人、局长沈志签名并加盖了公章，主要债权单位中国工商银行齐齐哈尔市分行信贷经营中心。中国建设银行齐齐哈尔市分行信贷经营管理部。中国农业银行齐齐哈尔市分行营业部、中国交通银行齐齐哈尔市分行正阳分理处计划信贷科在相关部门栏内也加盖了公章。在国有产权出售审批表上，水产品批发市场、畜牧水产局、市国有资产管理局、市劳动局分别在出售栏内、出售方主管部门审查意见栏内、国有资产局审批意见栏内、劳动部门审批意见栏内加盖了公章。1998年7月13日，齐齐哈尔市主管副市长就水产品批发市场产权出售问题，主持召开市长办公会议，市产改办、财政局、国资局、土地局、畜牧水产局等有关部门参加会议。会议认为，整体出售水产品批发市场的产权，符合中央、省、市关于深化企业改革的精神，应予支持。畜牧水产局、国有资产管理局、产改办做了大量工作，为企业产权出售奠定了基础……总的要求，一是保证国有资产不流失；二是必须妥善安置好职工。强调做好十个方面工作，其中包括已做过的工作，主要内容为：水产品批发市场整体出售产权，按原出售计划继续工作；必须严格按齐政发[1998]14号文件规定制定水产品批发市场整体出售产权方案；关于水产品批发市场的出售方式、出售程序、付款方式、职工身份、职工安置等问题，必须经过全体职工（包括离退休职工）反复认真讨论，每个职工都要表明态度，签字画押，表明一旦企业效益不好，出现下岗和发不出工资等情况，保证不再找主管局和政府。市长办公会议之后，水产品批发市场召开职工大会，进一步征求职工意见，组织职工签字，在325名职工中，同意企业“零价出售”并签字、画押的266人，离退休职工全部签字画押。长期在外采购人员28人，停薪留职在外做生意30人未签字。1998年9月3日，市产改办向市政府主管体制改革工作的副市长作了《关于市水产品批发市场产权整体出售情况的汇报》，最后意见为，“鉴于产权出售符合政策方向，职工安排、债权债务等难点问题得到了妥善处理；广大在职职工赞同；主管市领导指示的问题也已落实。我们同意该企业整体出售，请相关部门尽快履行有关手续，并按市政府文件精神落实有关政策，使这项改革尽快实施，为全市经济发展做出新的贡献。”
1998年5月28日合同签订之后，崔英民向水产品批发市场投资600余万元，将该市场原有一座冷库及交易大厅未完工程完工，新翻建一座2500平方米冷库和一座小冷库，对部分房屋进行装修，并新建院子大门，添置一些设备，按出售合同约定给全体职工、离退休职工包括新职工发放工资。同时，以水产品批发市场名义与职工重新签订劳动合同书，市劳动局予以鉴证。1998 年10月10日，崔英民以签约转制后的身份邀请市政府，黑龙江省和本市金融部门、部分畜牧水产局领导，俄罗斯、韩国及国内贸易伙伴近千人参加开业庆典。
1998年12月5日，畜牧水产局副局长邢军等到水产批发市场召开职工大会宣布：“根据国务院领导讲话精神，经请示主管市长，局党委决定水产品批发市场不卖了。”1999年1月27日，畜牧水产局宣布解除崔英民水产品批发市场经理职务，另行组成班子接管了水产品批发市场。1999年1月4日，崔英民向黑龙江省高级人民法院提起诉讼，请求判令畜牧水产局继续履行合同，承担违约责任。
黑龙江省高级人民法院经审理认为：国有中小型企业出售是深化国有企业产权制度改革的重要措施之一。在水产品批发市场出售过程中，水产品批发市场产权出售合同的签订，系双方当事人的真实意思表示。关于该企业财产的评估，其评估机构市资产评估事务所隶属于市国有资产管理局，并由省国有资产管理局颁发具有整体资产评估资格证书，评估的主要依据是国务院的有关文件规定，评估结果也经过了畜牧水产局和市国有资产管理局的确认，该评估结果应认定合法有效。至于畜水产局所提存在评估漏项问题，因其并未包括在评估资产范围内（即不属出售财产），如需转让可另行协商处理，故市畜牧水产局提出水产品批发市场出售造成国有资产流失的抗辩理由缺乏事实和法律依据，不予支持。同时，在水产品批发市场出售过程中，对职工安置和债务承担等问题也得到了妥善解决。因此，本案水产品批发市场的出售并不违反国家有关方针、政策的规定。当然，国务院领导同志确曾针对国有企业出售中存在卖企业成风、国有资产流失、逃废债务等问题提出严肃批评，但畜牧水产局不作具体分析而此为根据，单方解除水产品批发市场出售合同是不适当的，应属违约行为。关于国有企业产权出售的程序，国家尚未做出具体规定。齐齐哈尔市人民政府于1998年4月15日以齐政发[1998]14号文件发布了《齐齐哈尔市企业产权出售试行办法》，该办法对企业产权出售程序做以下规定：1.由企业主管部门牵头，组织制定企业出售预案；2.召开职工大会或职工代表大会，广泛征求对预案的意见；3.履行申报审批手续。由企业主管部门商有关部门（主要债权人、经济综合部门）对预案提出修改完善意见后，由企业主管部门会同同级产改办呈本级政府主管领导（国有大中型企业经政府办公会或政府常务会）同意后，由同级产改办行文批复；4.由有资格的评估机构进行资产评估；5.发布出售公告，进行产权交易；6.签订出售合同，进行法律公证；7.清算交割；8.办理产权转让手续。原、被告双方签订水产品批发市场产权出售合同之后，即1998年6月16日市产改办又制定了《关于规范企业产权出售具体程序的通知》规定：一。企业产权出售，首先由主管部门提出申请，附企业出售方案，一并上报同级产改办。产改办审核后，以便函形式进行批复，国有企业据此批复到国资局立项，进行产权界定和资产评估；二、由企业主管部门向有关部门征求对企业出售方案的意见，尤其要征得债权人和经济综合部门的同意；三、企业出售基本条件具备后，企业主管部门以正式文件提出申请，主管市（县、区）长同意签字后，携企业产权出售表报产改办；
四、产改办审核后，行正式文件批复。据此批复，买卖双方签订企业出售合同。本案水产品批发市场出售的前期有关工作和合同签订后的工作情况看，基本符合齐市人民政府的文件规定，畜牧水产局提出水产品批发市场出售违反程序的理由，证据不足，不予采纳。综上，《企业产权出售合同》为合法有效，应继续履行。崔英民提出的由齐市畜牧水产局赔偿其经济损失的诉讼请求，鉴于其被解职后未参与水产品批发市场的管理工作，尚不能提出具体赔偿数额和相应证据，故在本案中不作处理，由其根据有关事实、证据和法律政策规定另行追索。畜牧水产局在水产品批发市场出售过程中出尔反尔，负有过错，故对其要求由崔英民赔偿经济损失的主张不予支持。该院依照《中华人民共和国民法通则》第六条、第一百零六条第一款，《中华人民共和国经济合同法》第六条之规定，判决如下：一、崔英民与齐齐哈尔市畜牧水产局签订的水产品批发市场《企业产权出售合同》有效。二、齐齐哈尔市畜牧水产局于本判决生效后三十日内将合同约定的黑龙江省齐齐哈尔水产品批发市场等财产产权移交给
崔英民，并负责办理产权转移手续。三、崔英民的其他诉讼请求本案不作处理。一审案件受理费87500元、财产保全费20000元由齐齐哈尔市畜牧水产局负担。
畜牧水产局不服黑龙江省高级人民法院的上述民事判决，向本院提起上诉称，双方所签合同，根据齐齐哈尔市政府齐政发（1998）14号文第十一条的第三项之规定，产权出售必须履行申报审批手续，由企业主管部门商有关部门（主要债权人、经济综合部门），对预案提出修改完善意见后，由企业主管部门会同同级产改办呈本级政府主管领导（国有大中型企业，经政府办公室或政府常委会）同意后，由同级产改办行文批复，而本案所涉合同缺乏审批程序及必要的合同生效条件；根据1998年7月13日齐齐哈尔市长办公会议纪要第七条的规定，零售企业购买方要向出售方缴纳不低于资产总值10%-30%的资产抵押或财产担保，土地出让金应纳入水产品批发市场的资产总值中，认真履行审批手续，并最终报市政府常务会审批，而崔英民既未向出售方提供合法有效的抵押或担保，也未按市政府要求重新修订合同，将土地出让金全额纳入到水产品批发市场总值中，本合同未经齐齐哈尔市政府常务会审批及进行必要的公证；市产改办向陈副市长的汇报材料，并不是正式审批文件，且由于陈副市长批示“同意产改办意见，请杨市长阅示”，杨市长批示“请刘市长阅”，刘市长批示“政府常务会讨论”，说明水产品批发市场出售正在审批过程中，原判将齐齐哈尔市产改办的意见当作齐齐哈尔市政府的最终意见，属运用证据错误。即使按照原判认定的产改办《关于规范企业产权出售具体程序的通知》所规定的程序，双方签约行为仍然缺乏必要的审批条件。本案企业产权出售过程中，只完成了第一条所规定的立项批复，并不存在第三条所规定的主管市长同意出售的签字，更没有第四条规定的产改办的正式文件批复，甚至连第一条规定的产权界定工作都未进行，更没有清算交割及办理产权转让手续。1999年2 月11日，国家经贸委、财政部、中国人民银行就以（1999）89号文件的形式，规范了国有企业出售操作行为的具体程序，因在本案企业产权出售过程中，有关部门没有对企业进行资产清查与产权界定，是合同不具有法律效力的重要原因。崔英民瞒报、低报、漏报，擅自核销盘亏、报损，瞒报企业财产400多万元，由于未进行产权界定资产评估，使国有资产去向不明，产权不清，不仅造成企业财产数量减少，更重要的是直接改变了企业产权的出售方式，把本应竞价出售的企业人为变成了零价出售，将整体出售变为切割出售。水产品批发市场是黑龙江省西部地区最大的水产品批发市场，是该地区最大的水产品、猪、鸡等副食品的交易中心，具有广泛的辐射范围，该市场“商誉”是重要的无形资产，崔英民越权代替畜牧水产局，将合同取得的无形资产隐匿不报，使无形资产未予评估，损害了国家财产权。崔英民在贷款过程中，故意隐瞒真实情况，将土地与建筑物相分离，分别抵押给不同的金融部门，将同一标的物重复抵押，造成抵押落空，致使债权人的权益难以实现。债权人在产权出售表上签字，是在被崔英民欺骗的情况下所为的，因而也是无效的。土地评估过程中，擅自改变土地用途，将商服用地擅自申报为综合用地，在水产品批发市场土地评估过程中采取行业修正下浮20%，临街修正上浮15%的作法违反了有关规定。评估程序未进行资产清查，违反了《国有资产评估管理办法》第十七条之规定。由于评估结果没有依照国家规定的标准、程序和方法进行，缺乏真实性、科学性、可行性。崔英民在出售水产品批发市场时没有制订职工安置方案，召开职工大会讨论出售方案也是流于形式。1999年7月18日召开的市政府第27次常务会议，以及市政府1999年7月19日发布的齐政发[1999]33号文件正式决定，不同意出售水产品批发
市场，是依据市审计局及联合调查组的调查结论作出的，对畜牧水产局，是一种不可抗力。而原审法院在未采信以上证据基础上下判，影响了案件判处的公正性和结果的客观性。总之，双方所签合同因缺乏必要的审批程序必要的合同条件而并未生效；崔英民的欺诈行为以及有关部门违规违纪行为使操作的不规范，是合同无效的根本原因。原判因在证据收集上的疏漏，导致错误判决的产生。请求澄清事实，纠正原审错误判决，维护上诉人的合法权益，防止国有资产重大流失。
被上诉人崔英民答辩称，双方签订的合同内容合法，出售程序符合规定，当事人意思表示真实，属于有效合同。资产评估合法有效，不存在漏评、低评的问题，国有资产并没有流失。出售企业净资产为负38.1万元，企业外债全部由崔英民承担，并实际接收了6个企业333名职工，安置费用达600多万元，全部由崔英民负担，政府不出一分钱，卸掉了包袱。抵押问题由双方商定，在合同中已明确。请求驳回上诉，维持原判。
本院认为，畜牧水产局与崔英民签订的《企业产权出售合同》，当事人意思表示真实，内容不违反国家有关法律、法规之规定，符合国有企业产权制度改革的方向，应认定为合法有效。双方在1998年5月28日签订合同之前，国家对产权出售的程序尚未作出具体规定。合同双方当事人在具体实施、履行合同过程中，水产品批发市场向畜牧水产局上报了该市场整体出售的《申请报告》、《实施方案》和《全体职工大会讨论情况的报告》，1998年2月20日，畜牧水产局以齐牧渔发[1998]10号、齐牧渔发[1998]13号文向齐齐哈尔市产改办和该市政府上报了《关于南马路水产品批发市场整体出售产权的请示》，同年4月6日，齐齐哈尔市产改办下发了《关于同意南马路水产品批发市场整体出售产权的批复》，同时，在齐齐哈尔市资产评估事务所对整体出售资产作出评估后，水产品批发市场以及畜牧水产局共同向齐齐哈尔市国有资产管理所递交了《申请办理资产评估确认报告书》，齐齐哈尔市国有资产管理局于同年5月26日下达了《资产评估确认通知书》，合同签订后，崔英民还对职工进行了合理的安置并落实了债务承担问题，得到债权人的认可。双方当事人的作法与齐齐哈尔市人民政府1998年4月15日发布的《齐齐哈尔市企业产权出售试行办法》所规定的“履行申报审批手续，由企业主管部门商有关部门（主要债权人，经济综合部门），对预案提出修改完善意见后，由企业主管部门会同同级产改办报本级政府主管市领导同意后，由同级产改办行文批复”的规定基本符合。市产改办向市领导报送的汇报材料，有关市领导分别签署了“同意产改办意见，请杨市长阅示”，“请刘市长阅示”，“政府常委会讨论”的意见，但都未持异议。5月28日上午，市委、市政府召开全市企业产权出售大会，该市主要领导参加了会议，市长刘海生并发表了讲话，称这次大会标志着齐齐哈尔市企业改革进入了新层次，规范化，市场化运行的新阶段，出售企业产权是向市场经济过渡的必然产物，是深化国有中小企业改革的一项重要措施，是加速企业经营机制转化和资产优化配置的重要形式，对搞好搞活齐齐哈尔市国有中小企业具有重要的意义；当日晚，齐齐哈尔市电视台在晚间新闻中播发了该条消息；次日，鹤城晚报也以“全市出售企业产权暨产权交易市场开市大会隆重举行”
为题进行报道。可见，虽然本案企业产权转让行为主管市长未正式审批，产改办亦未正式行文，但上述事实足以说明，齐齐哈尔市政府对该出售行为表示认可并予以赞赏。因此，畜牧水产局以双方所签合同未经政府正式批准，主张该合同未成立、合同无效的上诉理由不能成
立。同时，因本合同签订、履行行为发生在国家经贸委、财政部、中国人民银行（1999）89号文件公布之前，而该文件不具有溯及力，所以，畜牧水产局以上述文件为依据主张合同无效的理由也同样不能成立。企业产权出售合同签订之前，齐齐哈尔市国有资产管理局所属的齐齐哈尔市资产评估事务所对水产品批发市场进行了评估，评估结果业已经过畜牧水产局和齐齐哈尔市国有资产管理的确认，且事隔数月之后的1999年5月4日，齐齐哈尔市审计局出具的齐审农意（1999）43号审计意见书也表明，水产品批发市场负债率为99%，与评估事务所的评估结果基本一致。因此，畜牧水产局关于崔英民瞒报、漏报，评估事务所漏评、低评，国有资产严重流失的上诉理由不能成立，本院亦不予支持。综上，双方所签合同符合法律规定，畜牧水产局单方解除合同属违约行为，应继续履行。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人畜牧水产局的上诉理由均不能成立，应予驳回。
本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费87500元，由齐齐哈尔市畜牧水产局承担。
本判决为终审判决。
审判长宋晓明
审判员于松波
代理审判员吴庆宝
二○○○年六月九日
书记员高晓力
律师代理民事诉讼案件的 常见风险 Prepared on 24 November 2020
律师代理民事诉讼案件的常见风险 近日有媒体报道:北京市某家律师事务所两名律师因在办理房屋按揭贷款业务中，向银行出具内容失实的法律意见书，被检察院提起公诉，要求追究两位律师的刑事责任，引起各界特别是律师界的广泛关注。律师作刑事案件有风险、作非诉讼案件出具法律意见书也有风险，作民事诉讼案件是否有风险呢有，只是责任形式有所不同。有人以为民事诉讼案件由法院出判决、风险完全有当事人承担，实则不然，如果律师在代理民事诉讼案件中把握不当，也会险象环生，归纳起来有以下几种情况。 一、律师由于缺乏执业技能和经验不足带来的风险。西方有句谚语“不要让正义因缺乏法律学识和法庭技巧而败诉”，可见，执业技能对律师执业至关重要。有些律师由于未能注意执业技能的学习和积累，在诉讼代理中可能会犯以下错误： 1、写起诉状时过于随意。在相关情况和证据还没有弄清楚的情况下，仅凭委托人的叙述就提笔写就起诉状并交到法院，还美其名曰：提高工作效率。却忘记匆忙随意写就的起诉状有可能对案件造成灾难性的后果，表现为无法弥补在诉状中的漏洞，无法去掉对自己不利的自认。比如被告诉讼主体选择不当，起诉可能被法院驳回；没有全盘考虑自己的权益，待法院判决后才发现在诉讼请求中漏掉
应保护的某项利益，重新起诉，法院则会以一事不再理为由不予立案受理。 2、对委托人提供的证据，没有要求提供原件并仔细阅读，只依赖于复印件和委托人的叙述，以为证据原件在开庭时再提供不迟。事实上，一份证据是否具有证明力，包括几个方面：内容、形式和来源等。委托人对证据的叙述往往侧重在内容，其他方面谈及较少，如果代理律师没有全面审查证据原件，很有可能对案件的事实判断失误，给以后的诉讼造成被动。有两个典型案例能充分说明证据形式（完整性）的重要性。某原告借款给被告，被告用一张16开（与A4相差无几）的纸，写下借据，由于所写内容不多，被告所写文字只占用了该纸的上半部分，下半部分为空白，原告当时就将该借据折叠起来保管。后原告多次持借据向被告索要欠款，未果。原告一纸诉状将被告告上法庭，当原告信心十足地走向法庭质证时，问题出现了，由于原告多次翻动使用借据，加上借据纸张不好，该借据已从中间断开，且下半页丢失，最终法院以原告证据不足为由判原告败诉。另一案件与上述案件相似，原告将借据的右下角邮票大小的一块弄掉，但丝毫未损及借据内容，原告也被法院判为败诉。如果只凭原告的叙述和复印件是看不到证据毁损部分的，也就不能发现证据的瑕疵，进而搜集其他证据予以弥补。
律师事务所律师担任民事 诉讼代理制度 一、工作总则 １．律师接受民事案件当事人的委托，担任代理人，其职责是：在委托人授权范围内，参加诉讼活动，保护当事人的合法权益，维护法律的正确实施。 ２．律师担任民事诉讼代理人，必须坚持以事实为根据，以法律为准绳的原则，秉公办案，仗义执言。 二、收案 １．收案应具备以下条件 委托人必须是与本案有直接利害关系的公民、法人或其它组织； 有明确的被告，详尽的诉讼请求和事实根据； 本案属于人民法院管辖； 居住在国外的中国公民、外国公民及居住在国外的华侨委托律师担任其诉讼代理人的，应有合法证明。２．收案程序 承办律师，应及时与委托人面谈，掌握案件的基本情况，然后进行收案登记，办理有关手续。 ３．收案需要注意的几个问题 民事判决书、裁定书和调解协议发生法律效力后，只有人民法院按审判监督程序已经决定再审的案件，律师事务所才能接受当事人的委托； 在当事人没有委托代理人时，可以由本所视情况指派两名律师承办； 代办承认部分或全部诉讼请求； 代为放弃、变更或增加诉讼请求；代为和解；
代为反诉； 代为提出或申请撤回上诉。 律师事务所在与当事人订立委托代理合同时，除接受大凡代理外，还可根据详尽情况，接受特别授权代理中一项或全项。 ４．委托人为法人的，双方所签委托代理合同还须由代表签字或盖章，并加盖法人单位印章。三、订立委托代理合同 １．收案后由承办律师以律师事务所名义，与委托人签订委托代理合同，合同一式两份，一份由委托人保存，一份由承办律师附卷。 ２．代理权限是确定律师代理委托人参加民事诉讼活动范围，检验代理行为是否有用的基本依据。因此，双方在订立委托代理合同时，必须对代理权限做出明确、详尽的规定，不应笼统地填写含义不明的“全权代理”、“大凡代理”或“诉讼代理”。 ３．代理权限有大凡代理和特别授权代理两种。 大凡代理是根据委托人授权，只能代理当事人行使其大凡民事诉讼权利的代理，包括下列内容： 代为起诉、应诉； 代理申请诉讼保全或证据保全； 申请回避，向法庭提供证据，询问证人、鉴定人和勘验人，要求从头鉴定调查或勘验请求调解，发表代理意见； 申请执行； 双方商定的其他可以代理的事项。 特别授权代理是根据委托人授权，在代理当事人行使诉讼权利的同时，又可处理委托人的民事实体权利的代理。包括下列内容：代为承认部分或全部诉讼请求；
浅谈律师办理刑事案件的风险和防范 一、律师刑事案件风险产生的原因 (一)我国缺乏民主环境、法治环境是根本原因 1.缺乏民主环境 律师办理刑事案件，说到底就是刑事辩护，而辩护制度起源于古希腊，古希腊之所以出现众多的法学家和辩论家，这与当时古希腊的发达的民主意识和浓厚的辩论气氛密不可分。而中国古代社会长期处于封建统治社会，行政权、司法权高度合一，立法权混乱，法治被打上封闭的、官本位的思想烙印，缺乏无罪推定的精神，在公众心里难以形成民主意识和人权思想，也无法形成与官方相抗衡的辩护制度。易使公众产生对辩护律师为坏人辩护的误解，也在制度方面将本为法律职业群体、法治建设中重要成员的执业律师排除在法律群体之外。 2.缺乏良好的法制环境 美国辩诉交易制度由来已久，这无疑与其发达的经济条件和先进的民主法治环境相关，该制度的确为二战后的美国司法制度做出了不可磨灭的贡献，延续至今。而我国司法制度中仍保留着职权主义的色彩重实体，轻程序更是司法的毒瘤，刑事诉讼中，控诉机关代表国家行使控诉权，处于刑事诉讼的主导地位，支配地位，而司法机关本身素质并不高，执法能力不强，不严格依法依程序办事，某些办案人员甚至把律师视为异己力量，办案人员对于律师有一种优越感，对律师的正常诉求无理干涉，甚至根本不理会律师的辩护意见，导致律师难以
正常开展工作。 (二)立法缺陷是重要原因 首先《刑法》第306条之规定如同一把达摩克斯利剑一样悬在律师头上。刑法中没有规定公安人员、法官、检察官妨害作证罪，仅仅规定辩护人、诉讼代理人妨碍作证，其中潜藏的理念，就是专门针对辩护人、诉讼代理人在刑事诉讼中涉及到妨碍作证的问题专门做一个规定，这是显失公平的，是对律师职业的歧视。其次，法律没有明确规定律师在刑事诉讼中，无对犯罪嫌疑人或被告人未被发觉到的犯罪行为进行举报的义务，律师极有可能以包庇罪被追究刑事责任，这是与律师的执业道德相违背的，律师为当事人的合法权益辩护，有罪的证据和事实是侦查机关的职责范围。最后，尽管我国《刑法》明文规定重证据，不轻信口供，但在刑事案件办理过程中无论是侦查机关还是公诉机关，用以支持案件事实的主要证据均为言词证据，这无疑也是立法的重大缺失和执法的不力。 二、律师办理刑事案件的风险防范 (一)完善立法，建立律师刑事辩护的豁免权制度 1.维护律师依法执业的权利，最根本的措施是立法的完善 《刑法》第306条是专门针对律师的歧视性条款，在立法技术上，该条规定的危害行为中威胁、引诱含义模糊，执法中容易出现随意性，实践中，存在个别地方司法机关尤其是检察机关利用该条对律师试行职业报复的现象，使律师办理刑事案件如履薄冰，甚至很多地方出现罢辩，现象，刑事代理率下降，这无疑是对我国法治进程的挫伤，因
成都精英律师团都燕果律师律师处理民事案件的工作方式与具体步骤 一、审查收案，具体步骤为： 1、了解案件法院是否已受理，即案件是否已经进入诉讼程序。 对于法院已经受理的，应对案件进行全面分析，确定案由，初步形成自己 的处理意见，并同委托人商定签订委托代理事宜。 对于当事人尚未起诉的，应审查案件是否具有可诉性，即是否符合民诉法 第108条规定的起诉条件。对符合该条规定的，可以考虑是否接受当事人委托;对不具备起诉条件的，可告知当事人缘由，并建议当事人通过其他非诉途径解 决纠纷。 2、了解案件是否为法院主管和管辖范围。即案件是否属于《民诉证据规定》中所确定的案由，且当事人准备起诉的法院是否有管辖权。 结合《民事诉讼法》和司法实践，处理意见为： (1)依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知当事人提起行政诉讼。比如对工商部门吊销执照的处罚不服的，应提起行政诉讼。 (2)依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知当事人向有关机关申请解决。如军转干部落实政策的。 (3)对合同纠纷，双方当事人已达成书面仲裁协议的，不得向人民法院起诉，告知当事人向仲裁机构申请仲裁。 (4)对判决、裁定已生效的案件，当事人又起诉的，告知按申诉处理。 (5)对于劳动争议引起的纠纷，告知先向劳动仲裁部门申请仲裁。 3.审查委托人的诉讼请求、证据材料是否充分合理，即是否于法有据、证 据是否充分、是否有胜诉的可能。 4、审查案件是否有法定不予受理或驳回起诉或丧失胜诉权等情形。如有此类情况，则向当事人说明原因，并建议当事人暂缓起诉或不起诉。从民事诉讼 法和司法解释来看，这类情形主要有：
(1)判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，告知当事人在6个月内不能重新起诉; (2)当事人超过诉讼时效期间，并无中止、中断、延长事由的，建议当事人不要起诉; (3)女方在怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内，告知男方不得提出离婚。 (4)对于委托人的诉讼请求违反法律法规、社会公德的，应拒绝接受委托。 二、律师接受当事人委托，告知可能的诉讼风险。表现在： 1、经过案件初步审查后，认为可以受案的，应与当事人订立委托合同，以确认委托关系。 2、要求当事人签署授权委托书，以确定代理权限。 授权委托书应当一式三份，委托人保留一份、委托人提交人民法院一份， 律师事务所保留一份。在授权委托书签署后，如果当事人所赋代理权限变更或解除，当事人应当及时以书面方式告知人民法院，并由人民法院通知对方当事人。 3、告知当事人可能的诉讼风险，如诉讼风险，申请评估、鉴定的风险，申请法院调查收集证据的风险，无正当理由不按时出庭或中途退出法庭的风险， 一方没有财产的诉讼风险或无足够财产提供执行等执行风险。 三、准备起诉或应诉。律师接受委托后，应对案件事实进行深入了解，并 开展相应的调查活动。主要事项有： 1、与委托人交谈，并仔细听取委托人对案情的叙述。同时制作谈话笔录，记录重点，并请委托人确认无误后签字。 2、到法院查阅案件相关材料。如原告的起诉状、被告的答辩状、双方的举证材料及证据清单，法院调查或鉴定而来的证据。当然，律师在阅卷时应注意 一下几点： (1)用心注意围绕诉讼请求、诉讼主张的证据事实，发现案件的焦点和双方争议的关键所在; (2)审查双方证据三性，即证据的合法性、客观性、关联性;
离婚案件必经三个阶段(律师强烈推荐)
离婚案件必经三个阶段 王荣洲律师 离婚分为协议离婚和诉讼离婚，协议离婚就是双方协商一致到民政局去办理离婚手续，诉讼离婚通常是双方不能协议一致，要闹到法院通过打官司的方式离婚。相对于诉讼离婚，协议离婚气氛要融洽的多，协议离婚双方基本还能做到好聚好散，做不了夫妻，毕竟相识一场，运气好的还可以做做朋友，大度点的还能互相送祝福。协议离婚还有个好处就是方便孩子探望权的形式。 诉讼离婚相比协议离婚气氛就没那么融洽了，双方已经谈不拢了，那只能到法院打官司，这时候双方是充满敌对情绪的，先把双方折腾个半死，然后再回到谈判桌上，能谈好的，法院调解离婚，否则法院判决离婚。诉讼离婚很多时候对双方都是一个痛苦的折磨过程，一般得经历下面三个阶段。 一、怒——想离婚门都没有 一听说要离婚，立刻火冒三丈，大骂：你个陈世美，你前贫贱，后富贵，现在发达了，要把老娘甩了，门都没有。其实夫妻任何一方提出离婚绝非一日之功，一般都是经过长时间酝酿和积累的最后摊牌。一般都得先告知对方，看双方能不能好聚好散协议离婚，实在沟通不了的或分歧较大的，才会走上诉讼离婚，很少在事先不沟通的情形下直接到法院起诉的。虽然之前对方就提出过离婚
的事，但总以为是夫妻间闹别扭，吵闹而言，不是当真，当收到法院离婚诉状时，还时很气愤的，居然玩真的。 当一方提出离婚，另一方一般是做不到反思自己是否有不当之处，从而加以改进，以便挽留这段婚姻，而是开始诉苦，说，自己是如何相夫教子的，如何伺候老人的，如何放弃自己的事业支持老公的事业的，是怎么怎么的勤俭持家的等等，我为他和这个家付出那么多，我有什么错，他居然还要跟我离婚，这还有天理吗，他在外面肯定有狐狸精了等等，总是都是对方王八蛋。呜呜呜呜，一把鼻涕一把泪的越说越苦，越说越怒。 这里有一个问题需要说明一下，那就是什么样的人离婚比较坚决。一方越坚决，另一方会越怒，会觉得没面子，会认为怎么可以一点不念旧情呢。 1. 凤凰男离婚比较坚决 问凤凰男为啥要离婚，答活的憋屈、窝囊。凤凰男十年寒窗苦读，寄予了整个家族的希望，从山沟沟来到大城市，取了孔雀女，住在丈母娘家，孔雀女一家有恩于他，但施恩者并没有给予受恩者应有的尊严。特别当凤凰男的父母来到大城市，孔雀女及其父母没有给与凤凰男父母应有的尊重时，那基本就是最后一根稻草了，凤凰男就这么忍让着，一旦翅膀长硬，离婚之坚决十头牛也拉不回来，宁可净身出户也要分开。 凤凰男在他那农村的老家，一说起来都是很有面子的，大学毕业，娶了大城市的媳妇，有车有房，工作有前途，不要太滋润。人
委托代理协议（离婚诉讼/详细版） 已出版 要点 甲方（当事人）委托乙方（律所指派律师）代理离婚诉讼案件，当事人支付律师费。适用于离婚 诉讼案件。 委托代理协议 合同编号：___________________ 甲方（委托方）： 身份证号： 乙方（受托方）： 统一社会信用代码： 甲乙双方根据《中华人民共和国律师法》及其他相关法律?法规的规定，经友好协商，就甲 方委托乙方代理法律事务达成一致意见，特订立下列条款，共同遵行。 第一条委托代理事项 甲方委托乙方代理甲方与纠纷一案的有关法律事务，具体事项如下： 1.1乙方指定律师负责代理上述纠纷的（从一审?二审诉讼程序或其它法律事务中选择） 1.2甲方委托乙方代理权限： ____________________ （即一般授权或特别授权），授权具体内容 及期限另见授权委托书，在乙方代理过程中出现案情变化或甲方的变化，甲方要求改变委托授权内容的，双方另行签订新的授权委托书。 1.3为尽可能详尽周全的完成委托事务，甲方同意 ______________________ 律师指定其他律师或助 理协助其办理相关法律事务，包括法律文书的起草?调查取证?与法院沟通联系等，也同意该助理协助律师一起出庭代理。 1.4由于婚姻家庭案件的可调解性，乙方律师可根据情况在诉讼前或诉讼中进行调解，乙方律师可代理委托人参与谈判调解工作（包括诉前调解，诉讼中庭上调解及庭外调解，但此调解工作是指一般性调解，不包括反复调解?长期调解?专项调解?短期法律顾问工作），若经调 解后双方诉讼终结（包括当事人双方达成诉前调解?原告撤诉.委托人单方撤销委托?诉讼中达 成调解?一方被判驳或裁驳的情形），均视为乙方律师完成本协议委托代理事务，本代理协议自行终止，本协议第二条所约定的律师代理费乙方不退还。 1.5由于婚姻家庭案件的多变性，甲乙双方一致认可，无论本次诉讼是否经历开庭或开庭几
中华全国律师协会关于印发《律师办理刑事案件规范》的通知 （2017年8月27日第九届全国律协常务理事会第八次会议审议通过） 现行有效中华全国律师协会律法通〔2017〕51号发文日期：2017年08月27日生效日期：2017年08月27日 目录 第一章一般规定 第一节一般原则 第二节收案和结案 第三节会见和通信 第四节查阅、摘抄、复制案卷材料 第五节调查取证 第六节申请变更、解除强制措施 第二章侦查期间的辩护工作 第三章审查起诉期间的辩护工作 第四章公诉一审案件的辩护工作 第一节庭前准备 第二节参加法庭调查 第三节参加法庭辩论 第四节庭后工作 第五章公诉二审案件的辩护工作 第六章公诉案件的诉讼代理工作 第七章自诉案件的代理和辩护工作 第一节自诉案件的代理工作 第二节自诉案件的辩护工作
第八章刑事附带民事诉讼的代理工作 第一节刑事附带民事诉讼原告人的代理工作 第二节刑事附带民事诉讼被告人的代理工作 第九章简易程序中的辩护工作 第十章认罪认罚从宽制度中的辩护工作 第十一章死刑复核案件的辩护工作 第十二章未成年人案件的辩护和代理工作 第十三章当事人和解的公诉案件的辩护和代理工作 第十四章违法所得没收程序中的代理工作 第十五章强制医疗程序中的代理工作 第十六章申诉案件的代理工作 第十七章权利救济与执业纪律 第一节权利救济 第二节执业纪律 第十八章附则 各省、自治区、直辖市律师协会，新疆生产建设兵团律师协会： 《律师办理刑事案件规范》已由第九届全国律协常务理事会第八次会议于2017年8月27日审议通过。现印发你们，请认真执行。 中华全国律师协会 2017年9月20日 律师办理刑事案件规范 第一章一般规定 第一节一般原则
中华全国律师协会律师办理婚姻家庭案件业务操作指引第一章总则 第一条为了保障律师依法履行职责，规范律师代理离婚案件的执业行为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国律师法》的规定，制定本指引。 第二条律师在中华人民共和国境内代理离婚案件，应遵循本指引。 第三条律师代理离婚案件，应当坚持以事实为根据，以法律为准绳的原则，勤勉尽责，恪守律师职业道德和执业纪律，维护法律的正确实施。 第四条律师代理离婚案件,依据当事人的委托，在委托的权限内依法履行代理职责，不得损害委托人的合法权益。 第五条律师代理离婚案件，应当保守当事人的个人隐私及其它秘密。 第六条律师不得同时接受离婚当事人双方的委托代理，不宜在为一方提供法律咨询后，再向另一方提供法律咨询。 第七条律师代理婚姻案件，应注意当事人双方心理、情绪的变化对案件的影响，注意用适当的心理引导方式配合依法处理案件。 第八条律师代理婚姻案件，应注意把握代理人与委托人的关系，与委托人保持适当距离，在办案期间，不得与委托人产生情感纠葛。 第二章律师提供离婚法律咨询 第一节客户来访前的准备 第九条当事人来访之前，律师应告之来访路线、停车位置等来访信息。 第十条在客户预约时，律师或助理应首先大概了解客户的案情，对于继承、变更抚养权或者涉及离婚协议的案件，律师应通知客户带好遗嘱、离婚协议或者相应的法律文件。 第十一条若在律师事务所接待，接待咨询应在整洁、安静的会议室进行。会客室应放置干净清香的餐巾纸，以便当事人在情绪激动时使用。 第十二条接待律师应穿着规范、大方、得体。 第十三条律师接待面谈咨询，应提前安排前台接迎当事人。 第十四条当事人进会议室后，律师可以稍候几分钟会谈，方便客户适应环境及了解律所。 第十五条律师进入会议室后，应先自我介绍，并可以递上名片，以便以后客户与自己联系。 第十六条若咨询收费，律师应在客户来访前告之收费依据和标准。 第十七条律师在接待咨询开始前，应先就咨询收费问题再与客户确认。
【2018-2019】关于民事诉讼中律师自行调查取证权的考量-精选word文档 本文部分内容来自网络，本司不为其真实性负责，如有异议或侵权请及时联系，本司将予以删除！ == 本文为word格式，下载后可随意编辑修改！ == 关于民事诉讼中律师自行调查取证权的考量 一、引言 在市场经济迅速发展，市场法律制度越来越规范的大环境下，越来越多的当事人选择通过诉讼的方式维护自身的合法权益，而大部分的民事诉讼当事人由于自身对法律事务不是很熟悉，往往会通过委托律师做代理人的方式来维护自己合法权益。根据《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)第四十九条的规定，律师在民事诉讼中办理的业务主要有:提出回避申请，收集、提供证据，进行辩论，请求调解，提起上诉，申请执行，在这些诉讼业务中，收集、提供证据是律师所有诉讼业务的核心，因为在以以事实为依据的民事诉讼中，证明案件事实的证据是诉讼胜败的关键《民事诉讼法》第六十四条也明确规定当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，民事诉讼中的双方当事人在诉讼中主要是靠证据来证明各自的主张，进而获得法律的支持，如果缺乏证据则必然导致败诉的法律后果。 二、律师自行调查取证权的现状 (一)律师自行调查取证权的概述 那么，律师调查取证权的法律依据来源于哪里?201X年6月1日开始实施的《中华人民共和国律师法》(以下简称《律师法》)第三十五条规定受委托的律师根据案情的需要，可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。在这一规定中，律师的调查取证权分为两种:一种是律师自行调查取证，另外一种是律师申请调查取证。 律师自行调查取证是指在民事诉讼案件中，律师根据案件需要自行向当事人或与案件有关的自然人、法人或其他组织进行调查取证。律师自行调查取证的范围与律师的代理身份有关，一般来说，民事诉讼中律师作为原告的代理人时，其调查取证的范围比较广泛，因为根据民事诉讼中谁主张，谁举证的原则，律师代理原告向法院提起诉讼时，必须具备完整的能够支持自己诉讼请求的证据链条才可能被法院立案，所以原告方律师的调查取证范围就必然比较广泛:当律师作为被告的代理人时，其在诉讼攻守关系中处于守的位置，主要是对原告的诉讼请求和提供的证据材料进行分析质证，进而提出答辩意见，通常这种情况下律师的调查取证范围相对小一些。
浙江省律师协会律师办理刑事案件操作指引（草案）目录 第一章基本原则 第二章受理案件 第一节咨询 第二节办理委托手续 第三章侦查阶段提供法律服务 第一节接受委托 第二节与侦查机关联系 第三节会见犯罪嫌疑人 第四节为犯罪嫌疑人申请取保候审 第五节代理申诉和控告 第六节接待当事人 第七节其他工作 第四章审查起诉阶段担任辩护人或诉讼代理人 第一节接受委托 第二节查阅、摘抄、复制案卷材料 第三节会见和通信 第四节调查取证 第五节提出辩护或代理意见 第五章担任公诉案件审判阶段一审辩护人 第一节接受委托
第二节审查管辖 第三节查阅、摘抄、复制案件材料 第四节会见被告人 第五节调查取证 第六节出庭准备 第七节法庭调查 第八节法庭辩论 第九节休庭后的工作 第六章担任公诉案件二审辩护人 第七章审判阶段担任公诉案件被害方的诉讼代理人 第八章担任自诉案件当事人的诉讼代理人或辩护人 第一节担任自诉案件自诉人的诉讼代理人 第二节担任自诉案件被告人的辩护人 第九章担任附带民事诉讼当事人的诉讼代理人 第一节担任附带民事诉讼原告人的诉讼代理人 第二节担任附带民事诉讼被告人的诉讼代理人 第十章适用简易程序的辩护与代理 第十一章担任申诉案件的代理人 第十二章结案第十三章 附则 第一章基本原则 第一条律师在承办刑事诉讼业务中，必须遵守国家法律、法规，必须坚持以事实
为根据，以法律为准绳的原则。 第二条律师必须恪守律师职业道德和执业纪律。 第三条律师必须坚持依法维护当事人的合法权益，认真负责，不得损害当事人的合法权益。 第四条律师提供刑事法律服务，依法独立进行，不受委托人的意志限制。 第五条律师办理刑事案件应当保守国家秘密、当事人的商业秘密和委托人的隐私。 第六条律师应当依法依规办理刑事案件，与司法机关联系沟通，做到有理、有利、有节。不请客送礼、贿赂司法人员。 第七条律师不得对案件的结果打包票。不得贬损其他律师事务所、律师及司法机关形象。 第二章收案 第一节咨询 第八条律师接待当事人，应当认真、全面地听取当事人陈述，充分了解案情及当事人的要求，向其介绍相关的法律法规规定。 第九条犯罪嫌疑人亲友来咨询的，应当向其讲明刑事案件办理的基本程序，包括：（一）刑事案件侦查、审查起诉、一审、二审、再审、死刑复核程序（涉及可能处死刑的）的程序及其诉讼期限； （二）所涉罪名的构成要件及相应刑罚； （三）强制措施的种类和适用条件； （四）法定和酌定的从轻情节； （五）犯罪嫌疑人及其亲友的合法权益； （六）刑事法律服务方案；
中华全国律师协会律师办理婚姻家庭法律业务操作指引目录 总则 第一章案件的受理 第一节律师接待咨询 第二节律师接受委托 第三节涉外及涉港澳台案件的委托 第四节收费 第二章立案前的准备 第一节立案前准备工作的容 第二节证据的收集整理 第三节调解 第三章立案及开庭前阶段 第四章一审诉讼程序 第五章二审诉讼程序 第六章其他特别程序 第七章结案后的工作 第八章非诉讼业务 第一节律师代写法律文书 第二节律师提供其他非诉法律服务 附则
总则 第1条制定目的 为了保障律师依法履行职责，规律师代理婚姻家庭案件的执业行为，为律师从事婚姻家庭法律服务提供指导意见，制定本指引。本指引并非强制性或规性规定，仅供律师在执业中参考与借鉴。 第2条指导思想 律师办理婚姻家庭法律业务过程中，应当以构建和谐家庭及和谐社会为指导思想，充分发挥律师的积极作用。 第3条行为规 律师办理婚姻家庭法律业务首先要遵守《中华人民国律师法》（以下简称《律师法》）、《律师职业道德和执业纪律规》、《律师办理民事诉讼案件规》等规性法律文件，在此前提下结合婚姻家庭法律业务的专业特点参考以下操作指引。 第4条业务特点 4．1诉讼业务的委托人为自然人。婚姻家庭案件是与人身关系密切联系的案件，案件性质决定了委托人为自然人而不能为法人或其他组织的特
性。 4．2某些业务中律师的代理授权受到限制。婚姻家庭纠纷具有人身关系的属性，且受委托人感情因素影响较大，建议代理律师通常情形下只接受一般授权代理。 4．3当事人情感因素影响业务处理。婚姻家庭案件涉及当事人甚至其他家庭成员的情感因素较多，因此要求律师在办理案件中，特别注意当事人心理状态和情绪表现的变化，冷静处理家庭纠纷，将法学的技能与其他的社会学知识综合运用来办理法律业务。 第5条工作原则 5．1律师代理婚姻家庭案件，应当坚持以事实为根据，以法律为准绳的原则，勤勉尽责，恪守律师职业道德和执业纪律，维护司法公正和权威。5．2律师办理婚姻家庭法律业务，应当保守当事人的个人隐私及其他秘密。 5．3律师代理婚姻家庭案件，应结合婚姻家庭案件的特点,在处理过程中注意当事人双方心理、情绪的变化，将心理疏导方式适当地与法律服务相结合，协助当事人冷静处理纠纷，防止矛盾激化。 5．4律师代理婚姻家庭案件的过程中，应始终坚持注重调解的原则，尽可能地促成双方当事人理性平和地解决纠纷。 第6条适用围 6．1本操作指引主要适用于律师从事婚姻家庭法律服务，包括代理婚约财产纠纷、离婚纠纷、婚姻效力及撤销婚姻纠纷、离婚损害赔偿纠纷、
律师办理刑事辩护案件指引（试行） 一、总则 1、为了完善律师办理刑事辩护案件程序，保障律师办案质量，规范律师办理刑事案件行为,规避律师办理刑事辩护案件风险，根据《中华人民并共和国律师法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》，结合当前的司法环境，制定本指引。 2、律师办理刑事辩护案件，要实事求是、兢兢业业，努力维护被告人的合法权益。 律师办理刑事辩护案件，要讲政治、顾大局。要坚持中国特色的社会主义法治理念。 3、律师办理刑事辩护案件，要积极配合公安、检察、法院等司法机关工作，在政治上保持一致。 4、律师办理重大刑事案件，要书面报市司法局律师管理科、市律师协会批准或备案。 5、律师办理刑事辩护案件，要全程记写工作日志。对律师办案过程详细记录。 6、律师事务所为承办刑事辩护案件的律师统一办理执业风险保险。 二、受理
7、律师办理刑事辩护案件，接待被告人或被告人近亲属，要在律师办公室进行，应有两名或两名以上律师或律师助理在场。 8、律师办理刑事辩护案件接待被告人或被告人近亲属，要认真书写接待笔录，并由被接待人签字认可。 9、律师办理重大刑事辩护案件，接待被告人或被告人近亲属时，应全程录音录像。 10、律师办理普通刑事案件接待被告人或被告人近亲属，认为来访者有诬告、陷害等危险时，也应全程录音录像，或立即终止接待。 11、律师办理刑事辩护案件，应当经律师事务所主任批准。 律师事务所主任认为系重大案件的，按照本《指引》第4条规定，应书面报市司法局律师管理科、市律师协会批准或备案。 12、律师办理重大刑事案件的书面报告，要载明案件基本情况、办案风险评估，以及规避风险的措施和效果预测。 13、律师办理普通刑事案件，应当指派两名律师、或一名律师和一名实习律师办理。 14、律师办理重大刑事案件，律师事务所应当指派两名有刑事辩护经验的律师办理。 三、阅卷
律师如何进行民事案件代理 吴雪元广东德法理律师事务所主任、律师 将我国《民事诉讼法》与《刑事诉讼法》对照分析，就会发现《民事诉讼法》有关代理人权利义务的规定，没有《刑事诉讼法》有关辩护人权利义务的规定，那么具体和完备。本文就依据《民事诉讼法》、《律师法》有关规定，结合自己十多年来办案的经验和体会， 谈谈律师如何进行民事案件的代理。 一、律师在民事案件代理中享有的权利 律师在民事纠纷案件代理过程中所享有的权利，概括地讲，一是法定职权，二是当事 人授权。 律师的法定职权，来自法律的直接赋予，如调查权，阅卷权等，这些都是程序上的权利，一经当事人委托，即自动依法享有。我国《民事诉讼法》第六十一条规定：“代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据，可以查阅本案的有关材料”。 当事人授权，又分为一般授权和特别授权。当事人委托律师代理参与诉讼或仲裁，律师发表代理意见、出庭、辩论三项程序方面的权利，一经委托即自动享有，这种一般授权也是程序方面的权利。至于实体权利，就需当事人特别授权了。我国《民事诉讼法》第五十九条规定“诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权”。实践中，《民事诉讼法》赋予当事人享有的申请回避、请求调解、申请执行等三项权利，律师亦需经当事人特别授权，方可行使。 二、律师在民事案件代理中应尽的义务 我国《民事诉讼法》和《律师法》对律师在民事案件代理中应尽的义务，规定得比较零乱而不系统，分散而不集中。以我体会，可归纳为以下五个方面： 1．解答委托人有关法律问题的询问，提供法律意见和建议。 2．为委托人代写诉讼文书，如民事诉状、上诉状、答辩状、反诉状、管辖权异议书、 执行申请书等。 3．帮助委托人搜集整理证据，或自行调查取证后，向法庭提交。
涉外离婚案件律师处理中常见的问题 1、管辖与立案 涉外离婚案件在起诉时，首先遇见的问题就是管辖和立案的问题：(1)中国法院有无管辖权;(2)哪国法院具有管辖权;中国法院首先对一方是中国人，且向中国法院提起的案件，中国法院一般是受理的。但如果双方都是外国人，中国法院是何态度，对于这类案件，不同法院有不同的处理方式。目前，在上海，法院的一般做法是，对于可以达成调解协议的，法院一般受理，并做出调解书。但是，对于不能达成调解协议的，若被告一方在国内有住所的，原告在中国起诉的，人民法院予以受理;若仅有原告一方在国内有住所，或者在中国境内均无住所，人民法院不予受理。 有些省市的法院系统制定了一些涉外离婚案件管辖的具体条款，如深圳市中级人民法院《关于审理婚姻案件的指导意见(试行)》第八条规定“原在内地登记结婚的夫妻双方现均住在港澳地区，如香港、澳门法院以离婚诉讼须由结婚缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向内地人民法院起诉请求离婚的，内地原登记地或者双方在国内的最后居住地人民法院可以受理。”因此，涉外离婚律师应熟悉掌握本地法院系统是否有关于涉外离婚案件管辖的具体规定或者操作实务，用来解决管辖权问题。 在确定了一个涉外离婚案件由中国法院管辖后，到底有哪个实际接收案件并立案审理呢?一般来说，还是按照“原告就被告”的地域管辖原则，但是也有一些例外，如根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定“下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;(二)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。”根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见的规定：“第13条在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。第14条在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。第15条中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。
律师办理刑事案件指引 中华全国律师协会 目录 第一章总则 第二章收案与结案 第一节收案 第二节结案 第三章在侦查阶段为犯罪嫌疑人提供法律帮助 第一节接受委托 第二节与侦查机关联系 第三节会见犯罪嫌疑人 第四节为犯罪嫌疑人提供法律咨询 第五节为犯罪嫌疑人申请取保候审 第六节代理申诉和控告 第四章在审查起诉阶段担任辩护人或诉讼代理人 第一节收案 第二节查阅、摘抄、复制案件有关材料 第三节会见和通信 第四节调查和收集案件有关材料 第五节提出辩护或代理意见 第五章担任公诉案件一审辩护人 第一节收案 第二节审查管辖 第三节查阅、摘抄、复制案件材料 第四节会见被告人 第五节调查和收集证据 第六节出庭准备 第七节法庭调查 第八节法庭辩论 第九节休庭后工作 第六章担任公诉案件二审辩护人 第七章审判阶段担任公诉案件被害人的诉讼代理人 第八章担任自诉案件当事人的诉讼代理人或辩护人 第一节担任自诉人的诉讼代理人 第二节担任自诉案件被告人的辩护人 第九章担任附带民事诉讼当事人的诉讼代理人 第一节担任附带民事诉讼原告人的诉讼代理人 第二节担任附带民事诉讼被告人的诉讼代理人 第十章简易程序的辩护与代理 第十一章担任申诉案件的代理人 第十二章附则 第一章总则 第一条为保障和指导律师在参与刑事诉讼中依法履行职责，根据《中华人民共和国刑事
诉讼法》、《中华人民共和国律师法》和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》（以下简称“中央六部门规定”），结合律师办理刑事案件的实践经验，制定本规范。 第二条律师依法在刑事诉讼中履行辩护与代理职责，其人身权利和诉讼权利不受侵犯。 第三条律师在承办刑事诉讼业务中，必须遵守国家法律、法规，必须坚持以事实为根据，以法律为准绳的原则，恪守律师职业道德和执业纪律。 第四条律师参与刑事诉讼必须坚持依法维护委托人的合法权益，维护法律的正确实施的原则，忠于职守，认真负责，不得损害委托人的合法权益。 第五条律师担任辩护人或为犯罪嫌疑人提供法律帮助，依法独立进行诉讼活动，不受委托人的意志限制。 第六条律师办理刑事案件应当保守国家秘密、当事人的商业秘密和委托人的隐私。 第七条律师不得接受同一案件两名以上犯罪嫌疑人、被告人的委托，参与刑事诉讼活动。 第八条律师不得私自收案、私自收费。 第九条律师承办刑事诉讼业务，可以委托异地律师代为调查、收集证据，也可请求异地律师协助会见犯罪嫌疑人或被告人。异地律师应予支持。 第二章收案与结案 第一节收案 第十条律师事务所可以接受犯罪嫌疑人、被告人，或者他们的法定代理人、亲属或者犯罪嫌疑人、被告人委托的人的委托，或者接受人民法院的指定，指派律师为犯罪嫌疑人或被告人提供法律帮助或担任辩护人；可以接受被害人及其法定代理人或者近亲属、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人、自诉案件的自诉人及其法定代理人的委托，指派律师担任诉讼代理人；可以接受刑事案件当事人及其法定代理人、近亲属的委托，指派律师担任申诉案件的代理人；可以接受被不起诉人及其法定代理人、近亲属的委托，指派律师代为申诉；在公安机关、人民检察院作出不立案或撤消案件的决定后，可以接受被害人及其法定代理人、近亲属的委托，指派律师代为申诉或起诉。 律师事务所应当尽可能满足委托人指名委托的要求。 第十一条律师收案应分别根据下列情况办理委托手续： （一）为犯罪嫌疑人提供法律帮助，须在侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起； （二）担任辩护人，须在犯罪嫌疑人已被人民检察院审查起诉或者被告人已被提起公诉之后； （三）担任公诉案件被害人或者附带民事诉讼当事人的诉讼代理人，须自案件移送审查起诉之日起； （四）担任自诉案件的自诉人，附带民事诉讼的当事人及他们的法定代理人的诉讼代理人，可以随时接受委托； （五）担任二审辩护人或诉讼代理人，须在一审判决宣告以后； （六）担任申诉案件的代理人须在人民法院的判决、裁定发生法律效力后，或者公安机关、人民检察院撤销案件、不起诉的决定作出之后； （七）涉及国家秘密的案件，在侦查阶段聘请律师的，须取得侦查机关的批准； （八）犯罪嫌疑人、被告人的亲属或者其他人代为委托的，须在会见时得到犯罪嫌疑人、被告人的确认。 第十二条律师受理刑事案件，应当在侦查、审查起诉、一审、二审、申诉各阶段分别办理委托手续；也可以一次性签订委托协议，但应分阶段签署授权委托书。 第十三条律师受理案件须办理以下手续：
离婚案件代理词 审判长、审判员： 安徽皖西律师事务所接受被告XXX的委托指派我担任其一审代理人出庭参与本案诉讼活动。开庭前，我听取了被代理人的陈诉，查阅了本案的证据材料，开庭后，进行了法庭调查和法庭质证，现发表如下代理意见： 一、如果原告离婚决心已定，被告决不强求，但孩子的抚养权应归属被告。并请求原告支付孩子的抚养费。 自2005年起，原告不断有外遇，经常夜不归宿，而且原告的工作性质经常出差，生活也无规律，经常赌博。并且，原告脾气暴躁，性格偏执，经常教给孩子仇恨。更严重的是，原告在被告不知情的情况下，将孩子偷偷带走，不让其上学，时间长达几个月，如果孩子跟着原告生活不利于孩子的健康成长。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条，第4款之规定，孩子不应判给原告抚养。况且，孩子刚满8岁，年龄尚小，更需要母爱，故希望法院将孩子判给被告抚养。原告年收入达50万元，而且工资单上的工资也过万元，根据《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条之规定，希望法院按照该条法律规定判决原告支付孩子的抚养费。
二、如果原告执意要离婚，请求法院平均分割夫妻共同财产即平均分割价值124万元房产，装修费27万元，和婚后购置的长沙景泰家园的160平方的房产及20万工商银行存款，及股票若干。 2005年4月购置面积为200平方XXX小区XX幢XXX室。当时已付房款53·164196万元，装修费27万元。现房价已涨到124万。夫妻关系存续期间购置的位于XX小区XX幢XX室160平方米的房产房价也已涨。 三、原告经常对被告实施家庭暴力，原告应赔偿给被告精神损害赔偿金5万元。原告人脾气暴躁，性格怪异，经常为生活琐事对被告大打出手，自从原告有外遇以来，更是变本加厉，公然挑衅，实施家庭暴力，造成被告身心俱伤，数次住院治疗，造成被告精神上极大的损害。根据《中华人民共和国婚姻法》第46条规定，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)被告有权要求损害赔偿，该赔偿包括精神损害和物质损害，因此原告作为过错方，就应向无过错方的被告支付精神抚慰金。 综上所述，从维护妇女儿童合法权益的原则出发，请法庭依法公正判决。 以上代理意见，请法庭采纳。
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律师办理民事诉讼程序 一、代理案件前的准备工作： 1、约见当事人，听取当事人的陈述、审阅当事人提供的证据，快速 的通过了解的事实和现有的证据，结合法律规定：判断当事人的诉讼请求是否合法、合理，初步估算此案的难易程度、确定代理费用； 2、谈好案件的代理费用，签订案件委托手续：签订委托代理合同、 授权委托书、要求当事人提供企业营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件； 3、根据双方谈好的诉讼代理费用，给当事人开具正规的增值税专用 发票、复印并让当事人在复印件上签收收到发票原件； 二、立案的准备： 1、前述第一项工作做完后，需要准备立案，确定案件的管辖法院、 被告是单位的，要到被告登记的工商局查档，此被告工商登记信息是立案的必要材料； 2、根据最高人民法院诉讼收费指导意见，速算出案件诉讼费用，让 当事人准备相应的费用； 3、根据现有的证据和事实，分析案件，确定诉讼策略、起草修改起 诉状、到案件管辖法院立案，领取案件受理通知书和举证通知 书、领取诉讼费用缴纳收据； 4、总结案件辩论焦点、拟写代理词、质证意见；
5、案件立案后，要抽时间询问案件分到了哪位承办法官手里，不定 期的联系，关注被告是否有证据提出，以防审理过程中措手不 及； 三、开庭审理过程： 1、按时出庭，按照审判长的引导，进入诉讼程序 2、围绕法庭争议焦点，讲事实、摆证据、引法律，有条不紊，论证 自己的请求合法、合理、合情、驳斥对方的答辩意见； 3、切记两点：一般程序中：证人的出庭作证要在举证期限届满前10 天提出申请；证据的提供要在举证期限届满前7天提供；简易程 序中：证人出庭、证据提供都要在举证期限届满前提出，否则可 以提出反对，不质证； 总结：通过本案,从接受委托--立案--准备工作--开庭审理---结案；把一个案件做好，证据是关键，打官司就是打证据，当然开庭辩论的过程中还有很多技术、技巧；这需要我进一步的学习和研究。庭审瞬息万变，会出现很多突发情况，是我们开庭前所不能预见的，在出现情况后，不要慌，迅速找出对应策略，这需要经验和实践磨练 免责声明:以上所展示的会员介绍、成功案例等信息,由会员自行提供,内容的真实性、准确性和合法性由其本人负责。法律快车网对此不承担任何
委托律师起诉离婚多少钱 经济不发达地区的律师收费起价一般500元到1000元;经济发达地区，律师收费相对高一些。目前律师收费一般有两种：其一，以一个数额起价，再根据超过一定数额的争议财产加收一定费用。其二，风险代理：交一定的基本费用，再确定一个打回财产数额的收费额度。 好聚好散可以说是夫妻最好的结局了，但现实中总有一些夫妻会在离婚的时候因为一些事情而产生纠纷，甚至还会出现大打出手的情况。而此时为了更好的维护自己的利益，就会选择委托律师来提起离婚诉讼，那此时委托律师起诉离婚多少钱呢?请一起在下文中进行了解吧。 一、离婚诉讼费一般是多少钱 离婚案件每件交纳50元至300元。涉及财产分割，财产总额不超过20万元的，不另行交纳;超过20万元的部分，按照0.5%交纳。
以调解方式结案或者当事人申请撤诉的，减半交纳案件受理费。 离婚诉讼费由原告在起诉时预交，法院审理后，在判决中确定诉讼费的负担。离婚案件诉讼费用的负担由双方当事人协商解决;协商不成的，由人民法院决定。 申请费由申请人预交。但是，申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书，仲裁机构依法作出的裁决和调解书，公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书，以及申请破产的案件，执行申请费不由申请人预交，执行申请费执行后交纳，破产申请费清算后交纳。 二、委托律师起诉离婚多少钱 聘请律师的费用需和律师另行洽谈。 目前，各地律师接手离婚案件收费不一。经济不发达地区的律师收费起价一般500元到1000元;经济发达地区，如北京、上海、广州等大城市，律师收费相对高一些。如在北京，有的律师二三千元就可以接手一个离婚案件;有的律师起价却能达到一万元;另外，根据案件争议标的额的不同，律师收费也有差异。目前律师收费一般有两种： 其一，以一个数额起价，再根据超过一定数额的争议财产加收一定费用。比如，某律师的收费标准是五千元起价。也就是说，