民法基本原则公序良俗原则
雇工合同“工伤概不负责”问题：
答：该案中“工伤概不负责”条款违反了宪法和有关劳动保护的相关法律法规，也违反了公序良俗原则，是无效的。对劳动者实行劳动保护，在我国宪法中已有明文规定，这是劳动者所享有的权利。张学珍、徐广秋身为雇主，对雇员理应依法给予劳动保护，但他们却在招工登记表中注明“工伤概不负责”。这种行为既不符合宪法和有关法律的规定，也严重违反了《民法通则》第7条所规定的社会公德和社会公共利益，即学理上所说的“公序良俗”原则应属于无效的民事行为。
民事法律事实
甲承包本村水库，用来养殖大量鱼苗，一年夏天，连降暴雨，甲承包的水库蓄洪功能有限，最终被水冲垮。甲水库中放养长大的成鱼全部顺水而下，流入下流乙承包的邻村水库中，当时乙承包水库中的成鱼已经全部捕捞出售，此时该水库中只有乙刚刚放养的部分鱼苗。甲于是要求乙返还自己水库中流入乙水库中的全部成鱼，乙认为该部分成鱼是自己流入其承包的水库中的，自己没有做任何违法侵权之事，拒绝返还。为此双方发生纠纷，经两村干部调解不成，甲将乙诉至该县人民法院。你认为本案应该如何处理？为什么？
答：本案例涉及民事法律事实问题。民事法律事实，是民法的基本概念，指民法认可的能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象。并非所有的客观现象都是民事法律事实，都能引起民事法律关系的产生、变更、消灭，只有为民法规范规定或承认并能产生民事后果的那些事实才能成为民事法律事实。民事法律事实可以与人的意志有关，也可以无关，但是必须是客观存在，只存在人脑中的主观意识的东西不是民事法律事实，主观意识必须表达于外部表现为人与人之间的客观社会关系方可。
根据客观现象是否与人的意志有关，民事法律事实可以分为事件和行为。事件是指与人的意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象。行为是指当事人的有意识的社会活动。
在本案例中，因为连降暴雨，甲承包水库中的成鱼流入乙承包的水库中，产生了乙的受益行为，对甲而言这是与其自身行为无关的他方当事人行为，这属于民事法律事实中的事件，该事件与《民法通则》第92条（不当得利的规定）结合产生民事法律关系，引起甲、乙之间财产关系的变化，构成民法上的不当得利之债。因此，乙应该返还甲因此受到的损失。
自然人行为能力案例分析
16岁的少年甲向邻居乙借钱1 000元购买自行车，在购车时不慎将钱丢失。乙要求甲还钱，甲不得已将事情告诉父母。甲的父母一方面对儿子进行批评教育，另一方面则认为乙不应该借钱给其未成年的儿子，而且钱已经丢失，因而拒绝还钱。按照法律的规定，甲的父母是否应该向乙偿还1 000元钱，为什么？
答：该案例涉及我国《民法通则》关于民事行为能力的规定，自然人的民事行为能力是指自然人能够独立通过意思表示，进行民事行为的能力。法律行为的生效也必须当事人具有行为能力。我国《民法通则》依据年龄、精神状况双重标准，对自然人的行为能力作了三级制的制度设计，《民法通则》规定：第一，年满18周岁的自然人是成年人，具有完全民事行为能力；虽未满18周岁的，但已满16周岁，以其劳动收入为主要生活来源者，也视为完全民事行为能力人。第二，10周岁以上未满18周岁的未成年人是限制民事行为能力人。第三，不满10周岁的人无民事行为能力。对于精神病人则依照其精神状况，个案决定其行为能力，或者无行为能力或者有部分行为能力，同时规定了利害关系人申请精神病人进行行为能力宣告制度。
该案例中情形要分两种情况进行判断，第一种情况，甲已满16周岁且以自己的劳动收入为主要生活来源，在此情况下，甲为完全民事行为能力人，其与乙之间借款行为有效，所借款项应该返还，但是应该由甲承担返还责任。第二种情况，甲已满16周岁未满18周岁，为限制民事行为能力人，其所为行为为效力待定的民事行为，需法定代理人追认后方为有效。从案例中可以看出，甲的父母作为其法定代理人并没有追认之意，此时甲所为民事行为无效。根据《民法通则》第61条、《合同法》第58条，甲应该向乙返还所借款1 000元，而甲又为限制民事行为能力人，根据《民法通则》第133条，这第二种情况应该如下处理，即甲的父母应该承担返还责任，如果甲有财产，可以从其财产中支付，不足部分由父母适当赔偿。甲的父母未尽应有的监护职责，故无减轻民事责任之情形。
合伙案例分析
1.甲、乙、丙均为经营长途客运业的专业户，三人商定合伙经营跑运输，每人出资20万元入伙，同时甲提出其业务经理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不须缴纳出资，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作为日常业务负责人。后甲因其他事项提出退伙，并放弃在合伙中的份额，乙、丙、丁表示同意。3天后，丁在运输中撞伤他人，须支付赔偿费60万元，为此引起纠纷。请回答下列问题：
(1)丁以其管理才能入伙是否有效？
（2）赔偿费60万元应该如何承担？
答：（1）有效。依照《民法通则》和《合伙企业法》的规定，普通合伙合伙人可以以劳务出资。
（2）由乙、丙、丁承担无限连带责任。退伙人只对合伙期间的债务负担连带责任，因为本案中甲已经退伙，对退伙后产生的债务不承担责任。
2.甲、乙二人每人出资5万元合伙经营一家饭店，因经营不善，对丙负债7万元，而合伙所剩净资产仅为4万元。同时甲欠丁个人债务1万元，
丙、丁同时起诉要求甲偿还债务，而甲个人资产为3万元。试分析甲应该如何偿还债务？
答：本案例考查合伙的债权人和合伙人个人的债权人权利实现的顺序问题。丙是合伙的债权人，他有权利要求甲偿还合伙的全部债务，丁为甲的个人债权人，当然也有权利要求甲偿还个人债务，在这两个债权债务中甲都负无限责任。
作为合伙人的甲既要承担个人债务又要承担合伙的债务，但是本案中甲的个人财产3万元不足以完全清偿这两项债务，这就涉及清偿债务的顺序问题。该问题在现行法律中没有明确规定，但是依照理论上的通说，在这种情况下应该采取双重优先权原则，即合伙人个人的债权人优先于合伙的债权人从合伙人的个人财产中得到满足，合伙债权人优先于合伙人个人的债权人从合伙财产中得到满足。易言之，合伙财产优先用于清偿合伙债务，个人财产优先用于清偿个人债务。
本案中，债权人应该首先要求以合伙财产作为清偿，合伙财产不足清偿时，各个合伙人就不足之额连带负其责任。因为全部合伙财产只有4万元，不足以清偿丙的7万元债务，所以对于剩下的3万元债务，甲应该以其个人财产负补充连带责任，即丙有权要求甲以个人财产清偿剩下的这3万元债务。但是问题是，甲同时负有1万元的个人债务，而且债权人丁也有权要求甲以3万元的个人财产来清偿。于是根据双重优先权理论，甲的3万元个人财产就应该先用来清偿对丁的个人债务1万元，剩下的2万元再用来清偿丙的债务，不过此时单靠甲的个人财产已经不足以完全清偿丙的全部债务。
法人案例分析
甲、乙、丙经协商共同成立德利搬家有限责任公司，甲为董事长并担任公司的法定代表人，乙为业务经理，丙为财务负责人。公司章程约定：购置公司财产超过10万元的，应当经过三人协商同意。为更换车辆，更好地承接任务，甲未经与乙、丙协商即定购了一辆价值20万元的运货车。在一次搬运的过程中，公司员工王某、李某工作中打闹嬉戏不慎将客户赵某阳台上的一盆花碰落，恰好砸在行人刘某的头上，刘某为此支付了医疗费和其他费用8万元。在购买车辆及对刘某责任的承担上，甲与乙、丙产生纠纷。
问题：（1）甲所签订车辆买卖合同效力如何？为什么？
（2）刘某所受损害应该由谁承担责任？为什么？
答：（1）有效。法人的法定代表人超越权限与善意第三人签订的合同有效。《合同法》第50条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道的其超越权限的以外，该代表行为有效。”本案中，公司规章虽然约定，购置公司财产超过10万元的，应当经三人同意，但是该内部约定对于善意第三人来说不具有约束力。为了善意第三人的利益，甲作为法定代表人，其超越权限与第三人订立的合同应为有效合同。由此可见，法定代表人的权限可以受到法人的章程或者法人相关机关决议的限制，该项限制不得对抗第三人，除非该第三人知道或者应当知道此限制。
（2）由德利搬家有限责任公司承担。法人对其工作人员以法人的名义从事经营活动给他人造成的损失，应承担民事责任。依照《民法通则》第43条和《民法通则意见》第158条的规定，企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人的名义从事经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。本案中，王某和李某是德利搬家有限责任公司的工作人员，其在执行职务中的行为应由其所在企业法人承担民事责任。
由此可见，企业法人具有民事责任能力，其承担民事责任的构成要件是：其一，须有加害他人的行为；其二，须因法人的代表人或其他工作人员的行为；其三，须因执行职务的行为所发生。
物权案例分析
1.甲向乙借款，将自己的母马出质给乙，随同母马转移给乙的还有马鞍和马鞭。在质权存续期间，母马生下小马驹，因甲到期无力还款，乙欲行使质权。就行使质权的范围等问题发生纠纷。
问题：（1）小马驹的所有权属于谁？为什么？
（2）乙的质权效力范围如何？为什么？
答：1.（1）小马驹的所有权属于甲。孳息的所有权属于原物的所有人。马驹是马所生的天然孳息，在法律没有特殊规定或者当事人没有特别约定的情况下，孳息的所有权应该归原物的所有人，《合同法》第163条也规定：“标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。”但是该条文只是买卖合同中的特殊规定，不适用于质押合同。本案中甲虽然将母马出质于乙，但是甲仍然是该母马的所有权人，所以小马驹属于甲所有。
（2）乙的质权效力及于母马及其小马驹、马鞍、马鞭。质权的效力及于孳息和从物。依民法原理，马鞍和马鞭是马的从物，小马驹是马的孳息。依照《担保法》第68条及《担保法解释》第91条，除当事人另有约定之外，质权人有权收取质物所生的孳息，质权的效力及于随同质物转移的从物。所以乙的质权的效力及于母马、小马驹、马鞍、马鞭。
2.德国民法于修正的第90条A规定：“动物非物。动物以特别法律保护之。在未有特别规定时，应准用有关物的规定。”
问题：既然本条文规定动物不是物，那么是否意味着动物就不是客体而是主体呢？
答：德国民法在1991年1月1日以前，将动物视为物。由于长期受指责此种“物的性质”忽视了动物的特殊性，德国民法在修正的第90条A规
定：“动物非物。动物以特别法律保护之。在未有特别规定时，应准用有关物的规定。”既然此条规定“动物非物”，那么动物是什么呢？我国有学者依此规定认为，既然动物不是物，动物就不是客体，不是客体就只能是主体。此种认识显然是“荒谬的”。此项规定并不是将动物人格化或者当成是权利主体，而是旨在表明对有生命之“物”的尊重，动物的所有人不得任意处分动物。在民法上，动物仍然是物，只是对动物的支配，应该受特别法的规范，受到限制。
所有权善意取得制度案例分析
1.甲从国外带回一架照相机。好友乙看望甲时，见到该照相机爱不释手，便向甲提出：“给我吧。”甲说：“先拿去用吧。”乙走时将照相机带走。后因乙急需用钱，以2 000元将照相机卖给丙（丙不知情）。三个月后，甲问乙：“你何时将照相机还我？”乙说：“你不是送给我了？”双方为此发生纠纷，诉至法院。
问：（1）该案涉及哪些基本理论？
（2）该案应该如何处理？
（3）就该案涉及的主要理论问题进行讨论？
答：（1）本案涉及意思表示的解释以及无权处分和善意取得制度。
（2）本案中甲说“先拿去用吧”，实际上是拒绝了乙“给我吧”的要约，而提出了一项新的要约，乙走时将照相机带走则是通过行为作出承诺，所以甲乙之间属于借用关系。乙在借用期间占有甲的照相机，又将照相机卖给不知情的丙，乙属于无权处分行为，但是丙根据善意取得制度可以取得照相机的所有权。甲不能向丙主张返还照相机，只能向乙主张不当得利返还请求权或者侵权损害赔偿请求权。
（3）首先，关于甲的意思表示的含义问题。甲说“先拿去用吧”，按照文义解释甲实际上是借用的意思表示，而非赠与的意思表示；如果对此仍有疑问，结合目的解释的规则，甲所欲达成的目的实际上也是借用，而非赠与，这一目的是为乙已知或者明知的。
其次，关于无权处分与善意取得问题。无权处分的民事行为效力待定，但是经由权利人追认或者处分人事后取得处分权时，该民事行为的有效，第三人可以取得被处分的标的物的所有权，这一点也为我国《合同法》明确规定。在无前述情形，但是第三人符合善意取得时，该第三人也可以取得标的物的所有权，本案中的丙就符合善意取得的条件。
另外，所谓善意取得是指无权处分他人动产的占有人，在不法将动产转让给第三人后，如果受让人在取得该动产时处于善意，就可以依法取得该动产的所有权。
2.《民法通则》第59条规定：民事行为显失公平的，一方当事人有权请求人民法院或仲裁机构予以变更或撤销。《合同法》也规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：……（二）在订立合同时显失公平的。”
请从意思自治原则和公平原则的关系入手，评述上述法律规定。
答：民法上的公平原则的含义之一是，在民事主体之间的利益关系非自愿地失去均衡时，应该依据公平原则给予特定当事人调整利益的机会。使用“非自愿地失去平衡”这样的字眼，意味着理解和适用公平原则不能仅仅着眼于利益衡量，还要考查利益失衡的原因。法谚曰“对心甘情愿者不存在不公正”，可见公平原则是对意思自治原则的有益补充，本题中所引法条对显失公平民事行为的处理就是在这种意义上体现了公平原则。
民法上就一方给付与对方的对待给付之间是否符合公平原则的要求，是否具有等值性，其判断依据一般采主观等值原则，即当事人主观上愿以此给付换取对待给付，即为公平合理，至于客观上是否等值合理则在所不问，可见，公平原则的具体运用，必须以意思自治原则的具体运用为前提和基础，如果当事人之间的利益关系的不均衡是自主自愿的产物，就不能认为违反了公平原则。因此，《民法通则意见》第72条规定：“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显示公平。
可见，民事行为成立时显失公平是指非出于自愿的原因，实施民事行为的结果对一方当事人过分有利，对他方当事人过分不利。显失公平一方面着眼于实施民事行为的结果，要求当事人之间的利益关系在民事行为成立时明显失衡；另一方面，显失公平要求当事人之间的利益关系严重失衡并非当事人自愿的结果，而是由于一方当事人利用优势或者利用对方没有经验所致。
另外，将显失公平的民事行为归入可撤销的民事行为的范畴，这一方面是法律对非基于意思自治原则导致的显失公平的民事行为的纠正；另一方面把撤销权交给一方当事人，
也秉承对当事人的自由意志尽少干预的做法，是对撤销权人意思自治的充分尊重。
代理案例分析
李某和王某是邻居，李某要去边疆地区支教一年，临行前将自己的电脑委托王某保管。一个月后，李某电告王某说自己新买了一台电脑，委托其保管的电脑可以以适当价格出售，但是显示器不要卖。张某知道此事后，对王某说自己想买，但希望王某对李某说电脑有毛病，以便以低价购买，王某便按张某的意思告诉了李某，李某同意低价出售，张某便以较低的价格购买了该电脑。过了一段时间王某嫌显示器碍事，便以李某的名义以合理价格卖给了赵某，赵某已经付钱，但是没有交货。李某此时支教期满，回来后了解了真实情况，产生了纠纷。问：（1）李某能否要求张某返还电脑？
（2）王某向赵某出售显示器的行为性质如何认定？
（3）若王某以自己的名义将显示器卖给不知情的赵某，但是没有交货，则此时王某的行为性质如何认定？赵某能否主张对显示器的所有权？
参考答案
（1）可以。李某委托王某代为出售电脑，双方形成代理法律关系，但是王某滥用代理权，与张某恶意串通，损害李某的利益，依照《民法通则》第58条的规定，代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益的行为是无效民事行为。张某不能取得电脑的所有权，李某有权要求其返还电脑。
（2）王某向赵某出售显示器的行为是无权代理行为，属于效力未定的民事行为。李某没有委托王某出售显示器，因此，王某以李某的名义出售显示器的行为是没有代理权的无权代理行为，其效力处于不确定状态，李某可以追认该行为而使其有效，赵某在知道王某为无权代理后也可以催告李某追认，或者自行撤销该行为。
（3）王某以自己的名义出售李某的显示器，此属于无权处分行为。赵某虽然不知情，并且合理价格有偿购买，但是赵某没有实际受让该显示器，按照善意取得制度的要件，善意相对人必须实际占有标的物，所以本题中的情形不符合善意取得的要件，赵某不能取得显示器的所有权。
期限与诉讼时效案例分析
1.王某和李某是同事，2000年10月王某因办理出国手续向李某借款3万元，并立字据约定王某在出国前将钱款还清。此后王某出国，在国外生活了3年，期间李某与王某一直电话联系，但是双方对借钱一事却只字未提。2003年12月30日王某回国，李某因盖房急需钱，找到王某，王某表示尽快还，并在原字据上写下“2004年1月30日前还清”。2004年2月10日李某再找王某时，王某称债务早已过诉讼时效，不用返还。问：（1）李某对王某债权的诉讼时效期间是否已经届满？
（2）王某在字据上写下的“2004年1月30日前还清”的行为有何效力？
（3）李某能否通过诉讼要回王某欠他的钱？
（4）若2000年10月李某借给王某钱时，双方未在字据中约定还款期限，则2003年王某回国时李某请求王某还款能否得到法院支持？
答：（1）已经届满。《民法通则》第135条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”因此，如果权利人在2年内不行使民事权利，法院将不再予以保护，权利人也将丧失胜诉权。本题中李某于2000年10月借钱给王某，直到2003年12月30日才第一次向王某要钱，时间已经过了3年，李某债权的诉讼时效2年已经届满。
(2)李某对王某债权已经到期，但是根据《民法通则》第138条的规定，诉讼时效完成后，义务人自愿履行其义务的，权利人可受领其履行而不构成不当得利，所以王某仍然可以偿还借款。但是对于本题中王某已经同意履行，但是尚未履行的情形，当事人双方就原债务达成的还款协议，应当依法予以保护。所以本题中王某在字据上写下的“2004年1月30日前还清”的行为属于新的承诺，因此而形成的还款协议具有法律效力。
（3）综合上述，李某能够通过诉讼要回王某欠他的钱，因为王某重新作出了承诺，该新的还款协议受到法律的保护。
（4）能够得到法院的支持。因为此时李某王某之间的借款合同属于未定清偿期的合同，债权人李某可以随时请求清偿。
2.村民甲、乙二人一向不睦。2005年3月7日，二人因为琐事发生扭打，乙被打成轻伤花去医药费一千余元。几天后乙去找甲索要医药费，遭到甲的拒绝，甲兄弟众多，乙因惧怕就未再坚持。不料此后甲经常找碴欺负乙，2005年12月30日，两人再次产生扭打，致使乙右腿骨折，花去医药费2万余元，并卧床3个多月，造成误工损失两千多元。2006年4月3日，乙向法院提起诉讼，一并要求赔偿前次轻伤所花医药费1 227元。
请问：本案应当如何处理？
答：根据《民法通则》第136条的规定，身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为1年。乙2005年12月30日骨折，2006年4月3日向法院起诉，没有超过1年的诉讼时效限制，应当依法获得支持。
就2005年3月7日的轻伤损失，虽然几天后其曾经向甲请求过，依据《民法通则》第140条发生诉讼时效中断的效果，但是至2006年4月3日，该赔偿请求权明显已经超出1年的诉讼时效期间限制，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条，就乙的该部分诉讼请求，法院应予受理，但因“甲兄弟众多，乙因为惧怕就未再坚持”不属于中止、中断、延长事由，法院就乙的该部分诉讼请求应判决驳回。
物权请求权案例分析
1. 1995年10月31日，被告为装修富利达地下商贸城，与原告汇通支行签订了两份借款合同，约定：汇通支行分别借给富利达公司人民币610万元、美元100万元，借款期限分别为4个月、5个月。双方同时签订了两份抵押合同，约定：富利达公司以其对富利达地下商贸城拥有的管理权和出租权分别为这两笔借款进行抵押担保。汇通支行于签约当日分三次向富利达公司发放了人民币610万元和美元100万元的贷款。这笔借款到期后，汇通支行仅收回利息人民币113 56
2.60元和美元11 248.84元。至1997年9月20日，富利达公司欠汇通支行借款本金人民币610万元、美元100万元，利息人民币1 726 128.3元、美元146 860.28元。汇通支行因此提起诉讼。
请问：（1）双方签订的抵押合同是否有效？
（2）试结合物权法的基本原则，分析本案双方当事人合同所设抵押权的效力。
答：（1）双方签订的抵押合同是有效的。按照《物权法》第15条的规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，
除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。双方签订的抵押合同，意思表示真实、自愿、合法，合同有效成立。
（2）本题涉及物权法定原则。物权法定原则，是指物权的种类、内容应当由法律明确规定，而不能由法律之外的其他规范性文件确定，或当事人通过合同任意设定。抵押权属于担保物权，我国《物权法》第180条和第184条分别从正面和反面规定了抵押财产的范围。本案当事人所设抵押权以对商贸城拥有的管理权和抵押权为担保，并不属于《物权法》所明确规定的可以抵押的财产范围。但是根据第180条第1款第7项，“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”也可以进行抵押，本案中，对商贸城拥有的“管理权和出租权”能够为当事人带来实际的财产收益，当事人又协商一致、意思表示真实合法，其所设立的抵押权应认定为有效。
2.被告荣华房地产开发公司在与原告新华印刷厂相邻三十余米处建造一座大厦。在基础工程建设期间，因施工大量抽排地下水，使原告印刷厂地面下沉，厂房墙体处开裂。原告向被告提出停止抽排地下水，被告予以拒绝。后来发现墙体开裂更严重，并导致印刷机的基础移位，机器转筒纸胶印机出现异常，印刷质量下降。经有关单位鉴定，原告厂房和厂内印刷机受损的直接原因，是被告基础工程施工大量抽排地下水造成的。原告因此直接损失达14万余元。原告请求被告赔偿，一直未能得到解决，遂向法院提起诉讼，要求停止侵害，赔偿损失。
试问：（1）被告应依何种法律规定承担法律责任？
（2）试分析本案原告行使何种请求权更为有利。
答：（1）本案在性质上属于相邻关系的纠纷。被告建造的大厦与原告厂房相邻，被告建造大厦时，未充分考虑邻人建筑物的安全，由此造成原告的损害，侵害了原告的合法权益，应当依照相邻关系的规定承担赔偿责任。
（2）结合本案可以看出，原告在其物权受到侵害的情况下，可以享有两项请求权：即物权请求权和基于侵权所产生的请求权。
物权请求权是指权利人为恢复物权的圆满状态或者防止侵害的发生，请求义务人为一定行为或者不为一定行为的权利。作为一种重要的物权保护手段，物权请求权在物权立法
过程中的地位非常重要。然而关于物权请求权的性质、形态等问题，学者一直存有争议。当前各国物权请求权立法例主要有两种：一为法国为代表的立法例，在民法典不直接规定物权请求权，将物权的保护制度视为诉权制度，物权请求权视为诉权，在民事诉讼法中加以规定。另一为德国式，民法典直接规定物权的请求权，以所有权的请求权为中心，他物权或准用所有权的请求权的规定。我国《物权法》第一编第三章专门规定了物权的保护，明确在物权受到侵害时，当事人可以行使的物权请求权有：返还原物请求权、排除妨害请求权、消除危险请求权。
事实上，物权请求权和侵权的请求权这两种权利保护方法之间存在着很多差别，无法相互取代，具体表现在：
第一，物权请求权与侵权请求权具有不同的功能和目的。物权请求权的目的是排除物权受到侵害的事实或者可能，恢复或者保障物权的圆满状态；侵权请求权的目的是填补物权人无法通过行使物权请求权而得以弥补的损失。
一般而言，当物权受到侵害时，首先应当适用物权请求权，以尽可能地恢复物权的圆满状态。只有在遭受的侵害无法通过物权请求权加以弥补时，才得以行使侵权请求权，要
求加害人给予损害赔偿。
第二，物权请求权与侵权请求权要求相对人承担责任的条件不同。首先，两者的规则基础不同。根据我国现行法律的规定，除了法律特别规定的侵权行为以外，一般侵权行为的受害人要行使基于侵权行为的请求权必须适用过错责任原则。但是如果适用物权请求权，权利人只需要证明损害的存在而不必证明行为人是否具有过错。如果以侵权请求权代替物权请求权，事实上加重了物权人的举证负担，这对物权保护极为不利。其次，从危害后果上看，行使侵权请求权的前提是存在损害赔偿之债，这意味着加害人造成了受害人财产的损失才承担赔偿责任，没有损失就没有赔偿。但是物权请求权行使的前提是物权遭受侵害或者有遭受侵害的可能，而不以造成财产损失为前提。如果以侵权请求权代替物权请求权，也加重了受害人的举证负担。况且，对物权造成的危险或者妨害本身，往往难以准确地用货币衡量，如果允许不论物权人遭受的价值上的损失如何，都可以行使物权请求权，对物权人的保护是更合理的。最后，从抗辩事由来看，物权请求权的抗辩事由比较简单，但在侵权请求权中，权利人具有较多的抗辩事由。
第三，法律对两种请求权保护的期限不同。我国《民法通则》规定了侵权请求权适用的诉讼时效。但是对于物权请求权来说，一方面对于排除妨害、消除危险等物权请求权而言，很难确定诉讼时效的起算点。因为物权的请求权通常适用于各种继续性的侵权行为，这种侵权行为通常是持续不断进行的。另一方面，对于诸如返还原物的请求权而言适用两年或一年的诉讼时效将不利于保护所有人的利益。
第四，物权请求权和侵权请求权对物权保护的效力不同。物权请求权来源于物权，是物权效力的内容，而侵权请求权则源于债权，是债权的内容。由于物权的效力优先于债权，因此物权请求权的效力应当优先于债权请求权。如果以侵权请求权代替物权请求权，则损害了物权应当具有的优先效力，在理论上与物权的性质不符，在实践中也不利于对物权的保护。
总之，当物权人的权利遭到损害后，物权人应当首先行使物权请求权，只有当物权请求权不足以保护时，才考虑行使侵权的请求权。结合本案可以看出，尽管原告在其物权受到侵害的情况下，可以享有两项请求权，即物权请求权和基于侵权所产生的请求权，但原告行使物权请求权对其是最为有利的，这主要基于两方面的原因：一方面，原告只需证明其物权受到侵害，而无须证明加害人是否具有过错。另一方面，从被告施
工开始到原告发现损害，前后经过两年多的时间，这就涉及是否应受《民法通则》所规定的诉讼时效限制问题。本案的侵害行为属于继续性侵害，很难确定时效的起算点，如果受害人行使物权请求权，则意味着只要发现其权利受到侵害或者遭到妨碍，权利人就有权行使物权请求权，而不应从侵害行为发生之时开始计算时效。所以，原告行使物权请求权，从时效的角度看，是有利的。
物权变动案例分析
甲因为要调往外地工作，欲将家里的财产变卖，甲的朋友乙知道后同甲商量，要求甲把彩电卖给他。双方协定的价格是1 500元。6月1日，乙将钱交给甲以后，乙将电视装上车欲将电视拉走。甲想起自己还有一个月才走，就问乙能否借用一个月？乙同意。7月1日，乙将电视拉回家，到家后，当他接通电源，电视机不显示图像，乙认为甲的电视机在卖给他之前就坏了，就把电视机又给甲送回来，要求甲把钱退给他。甲请来修理电视机的技术人员检查，认为是搬运不当显像管损坏。乙坚决不要电视机了，要求甲退钱。如果甲一定要将电视卖给他，那就退给他电视的修理费将近500元。试根据民法理论分析以下问题：
（1）甲交付电视机是采用的什么样的交付方式？
（2）电视机的所有权是否已经转移？如果是，何时转移？
（3）甲是否应当承担电视的修理费用或者收回电视？
（4）结合民法理论，结合本题谈谈动产的交付问题。
答：（1）占有改定。
（2）已经移转。移转时间为6月1日。
（3）甲无须承担修理费用或收回电视。
（4）本题涉及民法中动产的所有权移转问题。《民法通则》第72条规定：按照合同或者其他方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。动产所有权从财产交付时起转移。《物权法》第27条规定：动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自约定生效时发生效力。在法律上，交付是指将物或所有权凭证移转给他人的行为。简言之，交付意味着占有的移转。由于在交付之前，当事人之间存在着移转所有权的协议，因而财产一经交付，便发生移转所有权的效果。应该指出，因交付而发生所有权的移转，要求交付行为完全符合合同的约定，否则不能视为已交付，不导致所有权移转。接受标的物的一方可以要求对方继续按合同约定履行交付义务或追究其违约责任。财产已经交付，但是当事人约定财产所有权转移附有条件的，在所附条件未成就前，财产所有权也不移转。
交付分为现实的交付和观念的交付两种情况。所谓现实的交付就是指动产物权的出让人将动产的占有实际移转给受让人，由受让人直接占有该动产。所谓观念交付，是指在特殊情况下，法律允许当事人通过特别的约定，并不现实地交付动产，而是采用一种变通的交付方法，来代替实际交付。观念交付又分为简易交付、占有改定和指示交付三种情况。《物权法》第25～27条分别进行了规定。所谓占有改定是指转让人和受让人在转让动产物权时，如果转让人希望继续占有该动产，当事人双方可以订立合同，特别约定由转让人继续占有该动产，而受让人因此取得对标的物的间接占有以代替标的物的实际交付。所谓简易交付是指出让人在转让动产物权之前，受让人已经通过委托、租赁、使用借贷等方法而实际占有了动产，则从移转标的物所有权的合同生效之时起，视为交付。所谓指示交付是指在转让动产物权时，如果该动产已经由第三人占有，转让人可以将其对第三人的返还请求权转让给受让人，以代替物的实际交付。本题中甲卖电视给乙，双方约定由甲借用电视一个月，属于占有改定。甲和乙根据口头协议构成了买卖电视机的法律关系，从6月1日乙付钱，双方达成协议时电视机的所有权就移转了。只不过采用的并非实际交付的方法。既然电视机的财产权已经转移，电视机毁损或灭失的风险也应当由所有权人承担。因此，乙在运输期间不慎将电视机损坏，应由他自己负责。甲无须承担电视的修理费用，也没有义务收回电视。
值得注意的是，有关占有改定是否能在任何情况下都产生移转所有权的效果并具有对抗第三人的效力，学理上还存有争议。
依交付而移转动产所有权，只是法律对动产所有权移转时间的一般规定，属于任意性规范。当事人可以通过对动产所有权移转时间的特别规定而排除这一规定的适用。
根据我国法律的规定，在买卖合同中，交付时间一般有三种情形：第一，如果约定由受让人自提货物，受让人取走动产的时间为交付时间。本题就属于这种情况。第二，如果合同约定由转让人送货的，转让人在交货地点将标的物交付受让人点收完毕，视为交付。第三，合同中能够约定转让人代办托运或邮寄货物的，转让人将标的物交第一承运人或邮局的时间为交付时间。
所有权添附案例分析
1.王某与林某为邻居。1962年王某全家迁往外地，因不知以后是否回来，遂将其四间房屋借给林某使用，并托林某妥为管理。林某自王某离去后，即使用该房屋。1980年林某因儿子结婚需要住房，即将王某的房子整修了一下，并在王某房屋占用的院内新盖厢房三间，共花费1 500元左右。1993年王某因年龄已大，即回老家居住，让林某腾还房屋。于是，林某将王某的原四间房屋还给林某，自己仍住在三间厢房。王某让林某归还厢房，林某称厢房是自己建的，应归其所有，
如王某愿意要可以卖给王某。而王某则认为，厢房虽然是林某盖的，但在自己院内，故应归自己所有。何况林某住在自己院内多年也未付过房租，而对房屋的修缮费用他已还给林某。双方争执不下，王某就诉至法院，请求法院判令林某搬出厢房，归还给他。
试问：（1）试分析本案主要涉及的法律问题。
（2）试对运用民法原理对该问题进行分析。
答：（1）本案争议的焦点就在于添附物的所有权归属问题。所谓添附，是指不同所有人的物结合在一起而形成不可分离的物或具有新物性质的物。由于因添附形成的财产要恢复原状在事实上不可能或者在经济上不合理，因而需要立法确定添附物的归属，以期定分止争。
（2）添附是动产所有权取得的一项重要方式，是罗马法以来所公认的原则。其立法理由在于：两个以上的物结合为一体，若要使之分离，必然要毁损或减少物的价值，支付不必要的费用，更何况在添附的情况下，要想恢复原状往往已经不可能，因此，从增进财富、充分发挥物的效用的原则出发，须承认添附可以取得所有权。我国司法实践也将添附作为取得所有权的一种方法。但是，新颁布的《物权法》并没有对添附作出明确的规定。依据民法理论，添附一般包括附合、混合和加工三种。添附的主要特点是：第一，不同所有人的物结合在一起而成为不可分离的物。第二，添附必须是数个物的结合而形成了单独的所有权。第三，添附的主要法律效果是一方取得了他人的所有权，或者一方取得添附后的新的物的所有权。
在添附物的所有权归属上，《民法通则意见》第86条作了如下规定：“非产权人在使用他人的财产增添附属物，财产所有人同意增添，并就财产返还时附属物如何处理有约定的，按约定办理；没有约定又协商不成，能够拆除的，可以责令拆除；不能拆除的，也可以折价归财产所有人；造成财产所有人损失的，应当承担赔偿责任。”但是，如果没有约定而又可以拆除的就进行拆除，经济上不一定合理。所以，在添附的情况下，应考虑的是，如果添附物不容易拆开或拆开不经济上不合理，就应保持其结合状态，而不应强行拆除。
添附的结果是，一方所有权有所扩大，而另一方所有权丧失。在当事人方面看，对于丧失所有权的一方，必须加以救济，才能公平。因此，从公平的原则出发，因添附而受到损失的一方当事人得要求获得利益的一方返还其所得的利益。
从本案来看，林某是在王某的宅基地范围内建造房屋的，宅基地的使用权和房屋的所有权是一致的，只能为一人所有，因而林某是不能取得房屋的所有权的。所以，在这种于他人宅基地上建筑房屋的情况下，厢房应当由王某取得所有权。然而，在添附中，取得所有权的一方并没有取得利益的根据，其对因此而造成的他人的损失应当于所得利益范围内返还。所以，王某应当向林某返还其所得的不当利益。返还范围为林某建房的费用及相关的劳务报酬。
物权保护
2. 2003年6月，陈某同仇某签订了为期一年的房屋租赁合同，租赁仇某的一套两室一厅的住房居住。2004年5月，双方房屋租赁合同即将届满时，陈某提出续签一年合同的请求，仇某因自己的儿子要结婚，需要住房，拒绝了陈某的请求。但是房屋租赁合同到期后，陈某仍然居住在该房屋中，对仇某提出腾还房屋的请求不予理睬。仇某无奈，于2004年7月12日趁陈某外出之际，扭开门锁，将陈某的物品从房中搬出。陈某闻讯后急忙赶回予以阻止，双方发生纠纷。陈某起诉到法院，以仇某私闯民宅为由要求其赔偿损失。仇某则以陈某侵犯其所有权为由提起反诉，请求法院判令陈某腾房。
请问：本案应当如何处理？为什么？
答：本题考查对物权的保护。《物权法》第34条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”即权利人享有返还原物请求权。本案中，租赁合同已经届满，双方又并未达成续签合同的协议，此时，陈某继续住在该房中，并拒不搬走的行为已经构成了无权占有，侵犯了仇某的所有权，仇某有权行使返还原物请求权。本案中仇某的行为属于自力救济，但是其方式不当，应当赔偿由此给陈某造成的损失。
不动产所有权移转案例分析
张三与李四是同村相邻邻居关系，张三居西，李四居东。1986年3月，该村几户村民协商在村内一街道上建造房屋，王五首先从街道最东头开始建造5间瓦房，然后由张三在其西边建造房屋，其他村民按顺序向西建造。按本村建房的习惯，最东头一家拥有东山墙和西山墙，其他住户均是有西山墙无东山墙。由于建造烟囱等取暖做饭设备需要依附山墙，而张三的邻居已经要求在张三家的西山墙建烟囱，因此在建房过程中，张三与王五商量在王五的西山墙内建造一烟道由张三使用，王五表示同意，由张三出资在山墙上建了烟囱等。烟囱建成后一直由张三使用。1986年6月，王五刚建成房屋就将该房屋以2万元的价格卖给了在外打工的李四，双方签订了买卖房屋的契约，房屋并未过户，王五和李四均未使用该房。2003年，李四准备不再出去打工，遂修缮房屋，因为该地天气寒冷，村民每家每户都有建造烟囱的习惯，遂在西间房屋建造了一铺火炕，也要使用该烟囱。故要求张三停止使用该烟囱，张三家人多势众，不仅予以拒绝，还砍坏了李四家长过双方院墙的枣树，双方因此酿成纠纷。李四无奈，又在东山墙建了新的烟囱使用，但心里一直愤愤不平，咽不下这口气。随后，李四以该烟囱归其所有为由诉到法院，要求张三停止使用该烟囱。审理中，张三辩称该烟囱应归其所有，其应该拥有使用的权利，并向法庭提供了多名邻居的证言以及自己一直在使用烟囱的证据。李四则提供了房屋和东、西山墙为自己所有的房产证明,房产证明上的所有人仍标注为王五。据试根据民法理论和相关法律分析：（1）烟囱应归谁所有？由谁使用？
（2）设若房屋已经办理了过户登记，张三能否要求使用西山墙的烟囱？其法律依据是什么？
（3）张三应承担什么样的责任？
答：（1）烟囱应归王五所有，由张三使用。根据物权的公示原则和相关法律的规定，不动产的所有权的移转是要式行为，必须经过登记才能移
转。因此本题中，虽然王五和李四订立了房屋买卖契约，但是由于没有办理过户登记，所以房屋的所有权仍归属于王五，而烟囱属于房屋的附属物，东、西山墙以及烟囱也属于王五。王五与张三有约定，建造烟囱让张三使用。这是所有人对自己财产的合法处分，且不违反法律或社会公共利益，是有效的，而且此约定也一直没有终止，因此该烟囱应当由张三使用。
（2）能。本题涉及相邻关系的处理问题。相邻关系，是两个或两个以上相互毗邻的不动产所有人或使用人，在行使不动产的所有权或使用权时，因相邻各方应当给予便利和接受限制而发生的权利义务关系。简单地讲，即不动产的相邻各方因行使所有权或使用权而发生的权利义务关系。相邻关系的设立旨在维护正常的生产和生活，对相邻的另一方提出的是提供便利的最低要求。
本题中张三和李四是相互毗邻的邻居，如果房屋已经办理了过户登记，那么房屋和东、西山墙以及烟囱的所有权应当归属于李四。根据题意，当地天气寒冷，建造烟囱取暖是
当地村民的习惯，也就是说，建造烟囱取暖使用是基本的生活需要，李四已经在东边的山墙上建了一个烟囱使用，而张三使用西山墙上的烟囱并不会给李四的权利造成损害，因此符合相邻关系的要件。因此，应当允许张三使用西山墙的烟囱。
（3）张三应当赔偿砍树给李四造成的损失。
张三砍坏李四枣树的行为损害了李四的合法权益，根据《民法通则》第106条的规定，应当赔偿相应的损失。张三在使用烟囱的过程中，应当注意合理的限度，给李四造成损失的，应当进行赔偿。
地役权纠纷
甲从他人手中购得临近海边的一块土地并建造别墅。该地前边有一公司乙，双方协议约定：乙在30年内不得在该处兴建高层建筑，为此甲每年向乙支付一定数额金钱作为补偿。一年后乙公司迁址，将房屋全部转让给丙房地产开发公司，乙未向丙提及其与甲之间的协议约定。丙购得该房屋后建高层住宅。甲得知这一情况后，要求丙立即停止兴建，遭到拒绝后便向法院提起诉讼，请求法院确认乙与丙之间转让房屋合同无效，并要求赔偿损失。
请分析：
（1）从民法理论上分析，本案属于相邻关系纠纷抑或地役权纠纷？
（2）根据我国现行法律，你认为甲是否有权要求丙停止兴建？
答：（1）依民法理论分析，本案应属于地役权纠纷。相邻权和地役权的行使都意味着权利人所有权或使用权的扩张，以及邻人所有权或使用权的限制，故实践中容易造成混淆。一般认为，可从如下几方面来认定某一法律关系究竟是相邻权纠纷还是地役权纠纷：
1）有无提供便利的必要性。本案中，丙购地兴建高楼的行为并没有影响到甲今后正常的生活起居，只不过是使其观看大海景色受到一定阻拦。2）权利取得的方式是法定抑或约定。本案中，“观景权”并非法律规定的相邻关系赋予的权利，而是通过约定的方式取得的。
3）权利取得是有偿抑或无偿。相邻权的取得具有法定性，通常是无偿的。而地役权的取得大都是有偿的，其依约定而取得，供役地人并没有为需役地人提供便利的法定义务，但供役地人提供的便利确实满足了需役地人的某种特殊要求和需要，为需役地人带来了某种特定的利益，该便利已经超过了法律所施加的义务，为此需役地人应当向供役地人支付一定费用来作为自己获得便利的对价。本案中，双方约定的金钱应为甲获取地役权而向乙支付的对价。
综上，本案应为地役权纠纷。
（2）我国现行《物权法》明确规定了地役权制度，肯定了其用益物权性质。《物权法》第158条规定：“地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。”根据该条，该权利不需要进行登记即可设立，但不登记不能对抗善意第三人。甲与乙之间设立的约定是有效的，地役权于合同生效时即已设立，但是由于并未进行登记，因此不得对抗善意的丙。甲无权要求丙停止兴建，只能要求乙承担相应的责任。
担保物权
1.甲为了筹款向乙借了20万元，并提供自己的一间价值8万元的房屋和一辆价值15万元的汽车做抵押，并办理了抵押登记。不料，在办完抵押登记回来的路上，甲驾驶汽车被一辆违规行驶的汽车撞伤，汽车也被撞坏，经估价，该车还值3万元，根据保险合同保险公司赔偿甲10万元。那么，根据民法原理和相关法律分析：甲、乙之间的汽车抵押的效力如何？对保险赔偿金10万元应当如何处理？
答：本题涉及担保物权的物上代位性和不可分性。所谓物上代位，是指标的物因出卖、出租、消灭或毁坏，发生以金钱或其他财物代替时，担保物权人可以对此行使权利。《担保法解释》第80条规定：“在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权所担保的债权未届清偿期的，抵押权人可以请求人民法院对保险金、赔偿金或补偿金等采取保全措施。”《物权法》第174条规定：“担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。”汽车虽然被损坏，但是仍旧值3万元，其剩余的价值仍应用做抵押，根据担保物权的不可分性，并不影响抵押权的存在，抵押关系依然有效。汽车毁损的10万元赔偿金也应当用于担保甲对乙的债务。根据题意，两人刚刚办理完抵押登记，因此债务显然还没有到清偿期，因此甲、乙可以协商用10万元赔偿金提前清偿
债务，乙也可以请求提存该10万元保险赔偿金。
2.2003年8月，郭某为了筹集资金，向其朋友孙某借款50万元，并许诺将自己刚刚买下的一套价值40万元的房屋抵押给孙某，孙某考虑到房价一直在上涨，遂答应借款。不料，两人开车去办理抵押登记时，汽车发动机失灵，郭某对孙某说：“看来今天办不了了。改天抽空再办吧，你还信不过我？”因为两人关系一直不错，孙某看郭某很诚恳，就同意了。2003年9月，有消息说该地被划入开发区，房价大涨，郭某的房子又临大路，位置很好，因此价格上涨了20万元。孙某一直催郭某赶紧办理抵押登记，郭某说：“现在房价上涨了，我正好还缺一笔资金，你能不能再借我10万？”并许诺钱到手后立即办理抵押登记。孙某担心不借钱，郭某不给办理登记，就又借给了他10万元。两人共同去办理了登记。试分析：（1）假如在办理登记后，郭某又背着孙某将房子转让给赵某并办理了过户手续，那么孙某是否还享有对房子的抵押权？赵某能否取得该房的所有权？
（2）假如该地并未被划入开发区，房价又降至35万元。那么郭某是否有义务应孙某要求提供25万元担保以进行补充？
答：（1）《物权法》第191条规定：“抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”
本案中，郭某和孙某已经办理了抵押物登记，因此孙某仍可以对房屋行使抵押权。赵某若想要取得房屋的所有权，需要代替郭某清偿债务或由郭某自行清偿债务，赵某替郭某清偿后可以向郭某追偿。
（2）本题涉及抵押权的不可分性。所谓不可分性，就是指担保物的各个部分应该担保债权的全部，享有担保物权的债权人有权就担保物的全部行使担保物权，担保物是否被分割或产生部分的毁损灭失，或担保物权所担保的债权是否已经部分履行，都对担保物权的存在不产生影响。《物权法》第193条规定：“抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。”《担保法》第51条规定：“抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押物价值减少时，抵押权人有权要求抵押人恢复抵押物的价值，或者提供与减少的价值相当的担保。抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。”因此，只有在抵押人存在过错的情况下，抵押权人才有权要求抵押人恢复抵押物的价值或提供与减少的价值相当的担保。而本题中，房价的上涨或下跌与郭某的行为无关，因此，郭某无须再提供补充担保。
遗失物、善意取得制度、占有分类
1994年4月16日，宋某正在家中耕田，被林山县公安局传唤。公安局认为，宋某的耕牛是赃物，应予扣押。宋某申辩，耕牛是买来的。公安局调查后证实，此牛原为陈德所有，1993年12月25日，被王二偷走。王二当天就把牛卖给了刘丕。因为刘丕知道牛是赃物，因此只花了500元。此牛在刘丕家饲养了不到一个月，便再次丢失。刘根拾得此牛，饲养了12天，后又将此牛卖给了宋某。依据《物权法》的规定回答下列问题：（1）若陈德要求返还耕牛，宋某是否应当返还？为什么？
（2）刘丕饲养耕牛的费用能够要求补偿吗？为什么？
（3）请根据占有的几种分类，分析王二对耕牛的占有属于哪一类？
答：（1）宋某应当返还耕牛。《物权法》第107条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。”因此陈德有权要求受让人宋某返还原物。
（2）刘丕无权要求补偿饲养耕牛的费用。刘丕明知该牛是赃物仍予以购买，其对耕牛的占有是恶意的，与善意占有相比，恶意占有受到法律保护的程度较低。对于善意占有人而言，权利人应当支付其因维护动产或不动产所支出的必要费用，但恶意占有人无权要求权利人支付此种费用，因此陈德无须支付刘丕因此付出的饲养费用。
（3）王二将牛偷走，对耕牛为直接占有、自主占有、恶意占有、自己占有、无权占有。
合伙连带责任、不当得利、交付责任
甲、乙、丙三人约定，由甲出资5 000元，乙出资1万元，共同购买一辆货车，由丙提供驾驶技术，从事长途货运，三人共同管理，共同承担责任。三人依约定购买一辆卡车，与A公司签订合同，为其运输从B电脑公司购买的35台电脑。在B公司提货时，由于工作人员的疏忽，实际交付给甲、乙、丙三人36台电脑。在运输过程中，由于丙驾驶不慎，造成卡车倾覆，车载电脑全部毁损。A公司要求甲承担责任，甲辩称乙也有份，只让自己赔偿不公平，而且货物毁损是由于丙驾驶失误造成的，与自己无关，不愿承担赔偿责任。同时，B公司工作人员此时发现多交付了一台电脑，便致电A公司，要求其返还该电脑或补齐货款。
（1）A公司要求甲赔偿损失是否成立？
（2）多装的一台电脑如何定性？
（3）该批电脑的损失如何承担？
参考答案
（1）A公司要求甲赔偿损失可以成立。根据我国《民法通则》的规定，二人或二人以上共同出资、共同劳动、共同管理，按出资比例分红和承担风险所形成的关系为合伙。本案中，甲、乙、丙分别通过提供资金、劳务等方式，共同从事长途货运，完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求，甲、乙、丙三人之间属于合伙关系。根据《民法通则》规定，各合伙人之间承担连带责任，即债权人有权要求任何一个或几个债务人履行债务。因此，对于运输过程中，由于丙失误造成的损失，甲与乙均负有连带责任。A公司可以任意要求甲、乙、丙中一人或几人承担责任，甲无权以丙的过失作为抗辩。
（2）多装的一台电脑属于不当得利。所谓不当得利是指没有法律或者合同上的根据，因他人财产受损失而使自己获得利益的法律事实。其构成必须符合以下条件：一方获得利益、他方受损、一方获利与他方受损之间有因果关系、无合法的依据。本案中，对于多装的一台电脑，双方合同中并没有约定，而是由于B公司工作人员的失误造成的，B公司遭受了损失，A公司从中获得了利益，因此构成不当得利。
（3）35台电脑的损失由A公司承担，多装的一台电脑由B公司承担责任。对于该35台电脑而言，根据合同法的规定，风险自交付时转移。本案中，由于是A公司上门提货，因此货物在B公司装运完毕就应视为交付完毕，货物毁损灭失的风险自此时起就转移至A公司，因此对于运输途中发生的毁损情况，应由A公司承担责任。对于多装的一台电脑，其性质属于不当得利。依据我国法律规定，不当得利的法律效力是得利人返还不当之利，对于善意的不当得利人，其返还范围仅限于现存利益。这一台电脑，是由于B公司工作人员的失误造成的，A公司不存在恶意，因此A公司仅负有返还现存不当得利的义务，由于该台电脑已经因事故灭失，因此A公司无须承担返还义务，该台电脑的损失由B公司自行承担。
债权案例分析
甲向乙、丙借款。为还欠款，甲与乙、丙约定，以自己的一套住房抵债，将该房产权归乙所有，再由乙承担对丙的债务。经过协商，乙丙均表示同意。乙在向当地房管部门申请办理房屋过户手续时，了解到该住房被当地人民法院查封，致使乙没有成功办理产权过户手续，乙也没有偿还丙的债务。问题：
（1）本案中，甲以住房抵偿乙、丙的欠款是否构成代物清偿？
（2）本案中，由乙偿还甲欠丙的债务是否发生债务承担的效力？
答：（1）没有发生代物清偿的效力。依《民法通则》第84条的规定，债是当事人之间依照法律规定或者合同约定产生的权利义务关系。债务人应当严格依照合同的标的履行义务，但经协商一致，债务人可以其他标的履行，即为代物清偿。代物清偿发生效力的要件为：1）必须以原债务存在；2）必须以他种给付代替原给付，两种给付在价值上可以有差额，但须双方当事人约定；3）双方当事人有关于代物清偿的协议；4）债权人必须现实地受领给付。代物清偿具有消灭债的关系的效力，即原债权人和债务人之间的债务关系消灭。本案中，甲以享有合法产权的房屋抵偿对乙、丙的债务，双方当事人的意思表示真实，但乙作为债权人，因为该房屋被人民法院查封没有现实地受领代偿物，因此代物清偿没有实现，甲与乙、丙之间的债权、债务关系没有消灭。
（2）不发生债务承担的效力。依《合同法》第79、84条的规定，除根据合同性质、当事人约定以及法律规定不得转让的债务外，当事人可以约定合同的全部义务或者部分义务由第三人承担，但须经过债权人的同意。依据《民法通则》第62条的规定，民事法律行为可以附条件。附条件的民事法律行为在所附条件符合时生效。本案中，甲欠丙的债务是可以依法转让的义务，甲将该债务转由乙承担，须经丙的同意。但该债务承担是以甲与乙之间的债务承担协议为基础的，而该债务承担协议是附条件的协议，即以乙现实地取得甲的房产为前提的，现在乙没有能够取得甲的房屋所有权，即该债务承担协议未成就，该债务承担协议也不发生效力。因此，乙不承担甲欠丙的债务。
债担保案例分析
1.甲公司向乙公司购买一批货物，价值100万元，合同中约定甲公司先预付货款35万元，其余的65万元货款在提货后一年之内付清。甲公司要求丙公司为其提供连带担保，没有约定保证范围。提货1个月后，甲公司在征得乙公司同意后，将65万元的债务转移给欠自己70万元货款的丁公司。丙公司对此完全不知情。债务清偿期届满之后，乙公司要求丁公司偿还65万元的货款及利息，而这时丁公司因违法经营被依法查处，公司的账户被银行冻结。于是，乙公司找到了丙公司，要求其承担保证责任，丙公司以自己刚刚知道甲公司将债务转让给丁公司为由，拒绝承担责任。乙公司诉诸法院。问题如下：
（1）丙公司保证担保责任的范围如何确定？
（2）甲公司转让债务的行为是否有效？
（3）丙公司是否继续承担保证责任？
（4）若乙公司将其债权转让给戊，而未经保证人丙的同意，则丙公司是否继续承担保证责任？
（5）若题中甲、乙约定，预付款35万元为合同定金，且甲已经交付给乙，同时合同中约定如若双方违约，违约金为50万元，那么在乙不履行合同的情况下，甲理论上最多可要求乙给付多少钱？
答：（1）丙公司对全部债务承担责任。《担保法》第21条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有规定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”本案中，丙公司与乙公司在保证合同中，对保证范围没有明确约定，因此依前述规定应对全部债务承担责任。即丙公司应该承担甲公司欠乙公司的65万元主债务及其利息。
（2）有效。《民法通则》第91条规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意。”即债务人转让自身的债务给第三人，须经过债权人的同意，方才有效。本案中，甲公司经乙公司同意，将其欠乙公司的债务转让给丁公司，因此，甲公司与丁公司间的债务转让具有法律效力。
（3）丙公司不继续承担保证责任。《担保法》第23条规定：“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。”本案中，乙公司许可甲公司转让债务给丁公司，但未取得保证人丙公司的同意，所以丙公司不继续承担保证责任。
（4）丙公司在原保证范围内对戊公司承担保证责任。《担保法解释》第28条规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是，保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。本案中，当事人没有特殊约定，故丙公司应在原保证担保的范围内对戊公司承担保证责任。
（5）85万元。根据《担保法》的规定，合同约定定金的，定金数额不得超过合同标的的20％，超过部分不按定金处理。因此，本题中，甲交付的35万元定金中，只有20万元可以按照定金条款履行，超出的部分不适用定金罚则。因此，本题中如果甲主张适用定金罚则来要求乙进行赔偿，那么最多只能要求乙赔偿40万元，外加应当返还的15万元，共55万元。如果甲主张乙的违约责任，那么乙须支付给甲违约金50万元。《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”由此可见，我国法律不支持违约金与定金罚则同时适用。那么甲主张乙承担违约责任，可以得到乙支付的违约金50万元，另外乙返还甲的预付款35万元，一共是85万元。据此，甲理论上可以要求乙支付的最高额为85万元。
债的转移和消灭案例分析
1.甲于2004年1月16日向乙借款1万元，约定一年之后偿还，利息参照同期银行利率。一年之后，还款期限已届，甲没有足够的本钱还款。甲的好朋友丙得知后，自愿代替甲偿还该笔欠款，甲欣然同意，双方签订协议。此时，乙已经出外打工，下落不明，于是甲没有将自己与丙之间的协议告知乙。丙于是将1万元款项向当地公证部门提存。乙回乡后，得知该情况，那么：
（1）丙可否以债务人的身份代替甲向乙偿款？
（2）如果丙答应替甲还5 000元，甲只将这一协议通知乙，而未取得乙同意，是否发生法律效力？
（3）如果乙已同意甲丙之间的协议，那么丙的提存行为是否符合法律规定？
（4）乙最晚应于何时领取该笔钱，提存利息归属如何？
（5）如果，乙尚欠丙8 000元，丙能否主张抵销，主张抵销应具备什么条件？
答：（1）丙不能以债务人的身份代替甲向乙偿款。丙代替甲偿还甲的1万元债务，属于债务的承担。根据《合同法》第84条的规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。甲将自己的还款义务全部转移给丙，应该得到乙的同意方有效，现在由于甲没有将协议通知给乙，因而债务的移转无效，丙不能成为债关系的新债务人。
（2）发生法律效力。丙在这种情况下处于并存的债务人的地位，丙加入债的关系与债务人共同承担债务，原债务人甲不脱离债务关系，仍为债务人。在并存的债务承担中，由于原债务人没有脱离债的关系，对债权人的利益不会发生影响，因而，无须经过债权人乙的同意，只要债务人甲或者第三人丙通知乙，即可发生法律效力。
（3）丙的提存行为符合法律规定。由于乙已经同意了甲丙之间的协议，因而丙已经取代了甲，成为了债的关系中的新债务人。在债务关系已届清偿期时，债权人下落不明，债务人可以向提存机关提存标的物。
（4）乙最晚应于2010年1月16日领取该笔钱。根据《合同法》，债权人领取提存物的权利在5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。债务人于2005年1月16日，履行期限届满向提存机关提存，债权人乙必须在提存之日起5年内领取标的物。提存利息归乙所有。根据《合同法》的规定，提存物的所有权如同债务人给付后一样移转于债权人，标的物毁损、灭失的风险也一并移转于债权人，标的物的孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担。利息属于法定孳息的范畴，因此应该归债权人乙所有。
（5）丙可以主张抵销。丙和乙之间债务抵销，符合我国合同法关于抵销的规定，具备如下条件：
a.双方之间互负债权债务。
b.双方互负债权债务，其标的物必须是种类、品质相同。
c.必须是债权债务已届清偿期。
d.必须是依债的性质可以抵销的债务。
2.甲从乙处借了5万元钱。甲的老友丙表示愿意替甲偿还债务，并与甲签订了债务承担协议。但是没有征得乙的同意。那么：
（1）债务承担协议有效吗？
（2）如果乙表示同意，但丙没有实际替甲还款，那么乙应向谁主张责任？
答：（1）该债务承担协议无效。因为债务人与第三人签订债务承担合同的，须债权人的同意才有效。我国《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”本题中，甲丙签订的债务承担协议没有得到乙的同意，因此无效。
（2）应当由丙承担责任。乙同意债务承担协议后，丙成为债务关系中的新债务人，原债务人甲退出债权债务关系，不再是债的当事人，因此无须再对原债务承担责任。丙作为新债务人，在没有履行债务的情况下，应当承担责任。
要约、合同订立时间、交付责任
1.甲公司于2005年10月1日给乙公司发电子邮件，称本公司有一批电子元件欲出售，单价1 000元，5日内保证有货，款到后立即发货。乙公司收到邮件后，立即于当日给甲回复邮件，表示愿意购买，并表明货物必须于10月11日之前送到，对于货款只同意单价700元，而且已经通过银行汇给了甲公司。甲公司当日收到电子邮件，10月2日收到银行汇款。收到汇款后，甲立即通知乙，货物只能按照单价1 000元出售，请及时补齐货款，货款到位后发货。乙收到甲的通知后于10月3日回电子邮件表示：单价700元是自己的最高报价。乙的通知到达甲公司后，由于秘书的疏忽，甲公司老板没有及时看到乙的回复，直到10月5日才看到。甲公司老板表示接受乙的报价，但提出要签订正式的合同书。于是甲公司遂以双方电子邮件的内容为基础草拟了合同书。10月6日，甲公司董事长在位于A地的营业所内签字，并将合同书寄给了乙公司，同时将元件交丙运输公司交给乙公司。因为此时，乙公司老板在C地出差，乙公司遂派人将合同书送往C地。乙公司董事长于10月9日在合同书上签字，并于之前10月8日收到该批货物。那么：
（1）甲公司2005年10月1日给乙公司发的邮件，以及乙公司的回复分别属于什么性质？
（2）甲、乙两公司之间是否存在合同关系，如果有合同于何时成立？
（3）若甲、乙两公司未对交付货物地点作约定，如何处理？
（4）如果甲于10月10日将电子元件送到乙处，那么合同于何时成立，合同于何地成立？
（5）如果，丙在运输过程中，因遭遇洪水，货物全部毁损，那么货物的损失由谁承担？
答：（1）甲公司10月1日和乙公司的回复均属于要约。甲在电子邮件中明确表明了标的物的价格、质量，以及愿意承担要约拘束的意思表示，符合要约的生效条件，因此甲公司发出的电子邮件性质上属于要约。乙公司回复的邮件，因为对合同的主要条款，即货物的单价作了变更，属于对合同的实质性变更，因此乙公司的回复在性质上属于新的要约而非承诺。
（2）甲乙两公司之间存在合同关系，合同于10月8日成立。甲、乙两公司就合同的主要条款达成了一致，并且通过了要约、承诺两个阶段，因此甲、乙两公司间成立合同关系。根据我国《合同法》第32条的规定，以合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立；双方未在同时同地签字、盖章的，以最后一人签字或盖章的时间地点为准。而按照《合同法》第37条的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，但一方已经履行主要义务的，对方已经接受的，认为合同成立。因此，本案中，尽管甲、乙两公司约定采用正式合同书方式订立合同，但是甲公司已于乙公司签字、盖章之前实际履行了自己的合同义务，乙公司也已经接受了甲公司的履行，因此可以认为合同已经成立。
（3）根据我国《合同法》的规定，如果甲、乙两公司在合同中未对交付货物的地点作出约定，那么首先应由双方就此达成补充协议；双方无法达成补充协议的，可以依据当事人双方的交易习惯来确定。如果根据交易习惯仍不能确定的，如果标的物需要运输的，出卖方应当将标的物交付给第一承运人以交付给买受人。
（4）合同于10月9日成立，成立地点为C地。根据《合同法》的规定，如果合同必须以书面形式订立，则以双方在合同书上签字或盖章的时间为合同成立时间。因此，本题应以乙公司董事长签字盖章时间，即10月9日为合同成立时间。另外，当事人采用书面合同形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。本题中甲、乙两公司在合同中明确约定以合同书方式订立合同，因此，应该以最后签字、盖章的一方，即乙公司董事长当时所在地C地为合同成立的地点。
（5）货物的损失应该由乙公司承担。根据《合同法》第142条的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。因此，本题中，双方没有对货物的风险负担另外作出约定，当甲公司将货物交给第一承运人丙时完成货物交付义务，此时货物灭失的风险由买受人乙承担，故乙公司应当承担货物因不可抗力所造成的损失。
合同分类、部分过失
2.甲去乙超市购物，将随身携带的DV摄影机存放于超市设置的储物柜内，购物后甲在取回自己物品时发现，其储物柜被撬，个人物品包括DV 摄影机丢失，甲遂要求乙超市赔偿自己的损失。乙超市辩称自己已将购物须知明显张贴于超市入口，须知上明确说明储物柜不得存放贵重物品，否则丢失概不负责。因此，乙超市没有赔偿义务。后经公安机关查明，该储物柜挂锁早已锈坏，很容易就可撬开，不具备保险功能。那么：（1）购物须知是否属于合同的一部分？
（2）购物须知中的免责条款是否有效？
（3）本案应如何处理？
答：（1）购物须知属于合同的一部分，其性质是格式条款。所谓格式条款，是指当事人一方为了反复适用而预先制定的，不与对方当事人协商的条款。本题中，购物须知显然具备格式条款的性质，而且该须知被明显置于超市入口处，已经以一种合理方式提请顾客注意，因此应该认为顾客接受了该条款，该条款属于合同的一部分。
（2）在该须知中，超市明确指出储物柜内不得存放贵重物品，否则概不赔偿。而顾客甲在明知的情况下，仍然将自己的DV摄影机存放于柜内，因此超市因一般过失或轻微过失，致顾客在存储柜中存储的贵重物品丢失的，可以免责。但是对于超市重大过失或故意的原因造成顾客财物损失的责任的免除，属于减轻自己的责任，因此应该无效。因此购物须知属于部分有效、部分无效条款。
（3）超市应该赔偿顾客甲的损失。超市在储物柜挂锁早已损坏的情况下，仍然不予修理或更换，应该认为其存在重大过失。因此给顾客造成的损失，超市不应该免除责任，仍应该承担赔偿责任。
质量确定、合同解除&变更、债的转移
甲公司和乙公司签订了一份原材料买卖合同，双方约定由甲公司向乙公司提供用于生产高精密仪器的原材料500箱，货款25万元。原材料的质量标准以封存样品为准。为了保证合同的有效履行，双方约定由丙公司为甲提供保证，乙分两次付款给甲。在履行期间，乙先付第一笔货款10万元，甲收到货款后即将第一批250箱原材料运送到乙处。乙在收到货物后，认为不合格，但未及时向甲提出，所生产出的仪器一部分无法使用。在甲交付第二批货物时，由于供货市场出现问题，该批原材料紧俏，甲于是找到乙协商，以不能提供全部货物为由，希望将合同标的换为品质稍差一些的另外一种原材料。乙考虑到自己的生产计划，于是同意了甲的要求。甲、乙之间的协商一直没有通知丙。后来，甲仍然不能履行自己的供货义务，于是甲背着乙与丁达成协议，由丁向乙提供不足的部分。最终，甲、丁提供了全部的货物，但已经超过了合同约定的时间。乙接受了履行，但是以甲没有按照约定时间履行合同为由行使抗辩权，拒绝履行付款义务。那么：
（1）本案中合同规定原材料的质量应该如何确定？
（2）本案中乙收到第一批货物后，合同能否解除？
（3）甲、乙双方达成的改变标的物的协议是否有效？其后果是什么？
（4）甲、丁公司达成的协议是否有效？
答：（1）根据《合同法》第158条第2款的规定，当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。因此，本案中，尽管甲和乙就原材料的品质问题作出了约定，但是乙在收到货物发现品质问题后，没有及时向甲提出，并且将收到的货物直接用于工业生产，那么这时乙的行为应该认定为其接受了甲的供货，双方就合同标的物质量作出了修改，属于合同的变更，标的物的新质量标准以甲的实际履行为准。
（2）可以解除合同。乙在收到第一批货物后，如果在检查发现货物品质存在严重问题，可以向甲提出更换，或解除合同。根据我国《合同法》第94条第4项的规定，“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，当事人可以解除合同。甲给付的原材料是用于生产高精密仪器的，甲给付的货物存在质量问题显然会影响到乙订立合同目的的实现，因此，如果甲不能履行更换货物的义务，那么乙完全可以解除该合同。
（3）甲、乙达成的改变合同标的物的协议当然有效。根据合同自由原则，合同双方当事人可以自由对合同的主体、内容等进行变更，只要不违反法律或社会公共利益的要求。甲和乙之间通过协商，达成了更改合同标的物的协议，乙表示完全同意，应该认为他们对合同进行了变更，变更后的合同有效。甲、乙双方变更合同标的物的行为所导致的直接后果就是丙不再对甲承担保证责任。根据《担保法》第24条的规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。因此，本题中，由于甲、乙之间变更合同的协议一直是背着丙作出的，所以，没有得到丙的同意，丙不再承担对甲的保证责任。
（4）甲、丁公司达成的供货协议对于乙公司无效。因为，甲将自己提供剩余原材料的义务转让给丁，在债法上属于债务的移转，根据我国法律规定，债务人转移债务需要经过债权人同意，否则转让无效。因此，本题中，甲、丁公司的约定无效，乙公司有权拒绝丁的履行，同时要求甲公司履行义务并承担不履行或履行迟延的法律责任。
委托、定金、不当得利、交付责任、相对人
1.大兴公司与全宇公司签订委托合同，由大兴公司委托全宇公司采购500台彩电，并预先支付购买彩电的费用50万元。全宇公司经考察发现甲市W区的天鹅公司有一批质优价廉的名牌彩电，遂以自己的名义与天鹅公司签订了一份彩电购买合同，双方约定：全宇公司从天鹅公司购进500台彩电，总价款130万元，全宇公司先行支付30万元定金；天鹅公司采取送货方式，将彩电全部运送至乙市S区，货到验收后一周内全宇公司付清全部款项。天鹅公司在发货时，工作人员误发成505台。在运输过程中，由于被一车追尾，20台彩电遭到不同程度的破坏。全宇公司在S区合同约定的地点接受了505台彩电，当即对发生损坏的20台彩电提出了质量异议，并将全部彩电交付大兴公司。由于彩电滞销，大兴公司一直拒绝付货款，致全宇公司一直无法向天鹅公司支付货款。交货2个星期后，全宇公司向天鹅公司披露了是受大兴公司委托代为购买彩电的情况。
问题：
（1）天鹅公司事先不知晓全宇公司系受大兴公司委托购买彩电，知悉这一情况后，天鹅公司能否要求大兴公司支付货款？为什么？
（2）全宇公司与天鹅公司订立的合同中的定金条款效力如何？为什么？
（3）大兴公司多收的5台彩电应如何处理？为什么？
（4）如追尾的肇事车辆逃逸，20台受损彩电的损失应由谁承担？为什么？
（5）如天鹅公司以全宇公司为被告提起诉讼后，在诉讼过程中，天鹅公司认为要求大兴公司支付货款更为有利，能否改为主张由大兴公司履行合同义务？为什么？
答：（1）可以。受托人以自己名义与第三人订立合同时，因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人向第三人披露委托人后，第三人可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利。《合同法》第403条规定：“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。”因此，在第三人天鹅公司知晓情况后，可以向委托人主张权利，要求大兴公司支付货款。
（2）定金条款部分无效。因为定金数额不得超过合同标的的20％，超过部分无效。全宇公司与天鹅公司间买卖合同的标的额是130万元，全宇公司支付了定金30万元。《担保法》第91条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”《担保法解释》第121条规定：“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。”本案中，全宇公司支付的定金超过了主合同标的额的20％，对于超过的部分无效，但对于符合法律要求的20％应当是有效的。因此，定金条款部分无效。
（3）属于不当得利。应当返还给天鹅公司。全宇公司替大兴公司购买的彩电数量是500台，但是天鹅公司人员误发为505台。全宇公司对多取得的5台彩电没有法律上的依据，属于不当得利，应当返还给由此受到损失的天鹅公司。
（4）由天鹅公司承担。《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”因此本案中，损失在卖方天鹅公司将标的物交付给买方以前发生，其应当承担标的物毁损灭失的风险。
（5）不能。因为第三人选定了相对人后，不能变更选定的相对人。《合同法》第403条规定：“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。”一旦第三人天鹅公司选定了主张权利的相对人，就不能再随意变更选定的相对人，不能再主张由大兴公司履行义务。
租赁&抵押取舍问题、夫妻共同财产
2.甲、乙两夫妻将自己的一处房产租给丙做生意，双方签订了租赁合同，并办理了相应的登记手续。其后，甲由于做生意亏损，于是向丁借款，把该房产作为担保抵押给了丁，甲与丁办理了抵押登记手续，同时约定：“如果甲到期不还欠款，则丁自动拥有该房产。”这件事乙知道，但是不表态。那么：
（1）甲丙之间的租赁合同是否生效？
（2）甲丁之间的抵押合同是否生效？
（3）如果甲到期不能清偿欠款，丙与丁均主张优先受偿权，应如何处理？
（4）事后，乙可否以自己不同意主张撤销甲与丁之间的抵押合同？
答：（1）该租赁合同有效。甲与丙之间达成了协议，签订了租赁合同，且办理了登记手续，应该认为租赁合同生效。
（2）抵押合同生效。《担保法》第48条规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。”由此可见，租赁合同并不影响成立在后的抵押合同的效力，并且抵押也已办理了登记。另该房产虽系夫妻共有，但乙未表示反对的，视为同意。
（3）应该认为丙享有优先受偿权。根据《合同法》和《担保法》的规定，承租人在出租人出售房产的时候享有优先购买权，而抵押权人在债务人不能偿还到期债务的时候，也享有就抵押物出售的优先受偿权。当承租人的优先受偿权与抵押权人的优先受偿权发生冲突时，理论上认为承租人的优先权优先行使，因为这样可以更有力地保护承租人的权利，不改变承租物的使用者，便于承租物的更有效合理使用，同时承租人行使优先受偿权后，债权人可以就其行使优先受偿权的款项实现自己的债权，并不影响自己的利益。如果由抵押权人行使优先受偿权，那么承租物的所有权就会发生变动，不利于保护承租人的利益。
（4）不可以。根据《婚姻法》的规定，夫妻双方财产属于双方共同共有，虽然甲将该房屋设定抵押权没有经过乙的同意，但是乙在得知该情况后并未表示反对，而且丁取得抵押权是善意、有偿的，因此应当认定甲与丁之间的抵押合同有效，乙不能撤销甲与丁之间的抵押合同。
交付责任、动物侵权、善意取得制度
3.甲与乙签订了一份出卖耕牛的协议，合同约定甲向乙交付耕牛一头，乙向甲交付定金，余款一年之内还清。同时，双方还约定，乙在还清价款前，牛的所有权由甲保有。第二日，甲将该牛交付给了乙，那么：
（1）如果该牛在价款付清前，染上疯牛病死去，该损失应当由谁承担？
（2）如果该牛在价款付清前，将同村的丙踢伤，丙的损失应当由谁承担？
（3）如果在价款付清前，乙将该牛交付给丁，丁不知道甲、乙之间的约定，那么丁是否可以取得所有权？
答：（1）应该由乙承担。因为根据《合同法》第142条的规定，“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”。因此买卖合同标的物毁损、灭失的风险自标的物交付时起由买方承担。因此，在本题中，尽管所有权仍然由甲享有，但是由于标的物已经交付，因而标的物的风险已经由甲转移到乙。
（2）由乙承担责任。根据《民法通则》的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。本题中，该牛已经交付给乙，乙为动物的饲养人，因此应该对该牛造成的损失承担责任。
（3）丁可以取得所有权。因为乙是从合法占有人乙处善意、有偿取得该牛，根据善意取得制度，丁可以取得该牛的所有权。
无因管理之债
张某在一风景区旅游，爬到山顶后，见一女子孤身站在山顶悬崖边上，目光异样，即心生疑惑。该女子见有人来，便向崖下跳去，张某情急中拉住女子衣服，将女子救上来。张某救人过程中，随身携带的价值2 000元的照相机被碰坏，手臂被擦伤；女子的头也被碰伤，衣服被撕破。张某将女子送到山下医院，为其支付各种费用500元，并为包扎自己的伤口用去20元。当晚，张某住在医院招待所，但已身无分文，只好向服务员借了100元，用以支付食宿费。次日，轻生女子家人赶到医院，向张某表示感谢。
问题：
（1）张某与轻生女子之间存在何种民事法律关系？
（2）张某的照相机被损坏以及治疗自己伤口的费用女子应否偿付？
（3）张某能否请求女子给付一定的报酬？
（4）张某应否赔偿女子衣服损失？
参考答案
（1）张某与轻生女子之间存在无因管理之债。所谓无因管理之债，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失，自愿管理他人事务或为他人提供服务的行为。张某与该女子之间没有法定和约定的义务，张某为了挽救该女子生命而对其进行救助，应该认定张某与该女子之间存在无因管理之债的关系。
（2）该女子应当赔偿。根据上题的分析，张某与该女子之间形成无因管理关系。《民法通则意见》第132条规定：“民法通则第九十三条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。”张某照相机的损坏以及治疗自己伤口的费用属于在活动中实际遭受的损失，可以要求被管理人赔偿。
（3）不能。无因管理人没有向被管理人请求支付报酬的权利，只得向被管理人请求返还或赔偿为执行无因管理而支出的必要费用，赔偿损失。
（4）不应。该女子衣服破损是自己行为造成的，张某作为无因管理人只对自己故意或重大过失造成的对方当事人的损失承担赔偿责任，该女子衣服破损并非由于张某的故意或者重大过失造成的，因此，张某无须承担赔偿责任。
缔约过失责任
王某是一个工人，但一直想做服装生意并与多家经销商联系但均未成功。某日他看到一个专门经营运动服销售的A公司寻找连锁店经营人，于是就根据该广告所注明的地址前去实地考察，经过考察后王某认为该公司的运动服兼具时装和运动性质，很适合正悄然兴起的运动风，并且对开店资本、环境等方面都很满意。只是自己手头钱不是太足，于是与A公司负责人商量，希望能够由A公司先发两批货，到第三批时再交前两批的服装费。A公司负责人为了吸引王某加入，遂满口答应，并许诺只要王某选好了店址，公司经过调查符合公司的要求，就可以签合同进行装修了，王某负责装修费用，A公司可以提供技术和人力上的支持，按该专卖店的统一规格给王某的店子装修。王某于是请了一个月的假，四处奔波，终于寻找到了合适的店址，A公司派人调查后表示店址没有问题，但是却提出该品牌走俏，想要开连锁店的人很多，提出来服装费不能够拖，并要求王某再加30 000元经营费，王某认为这违反了他们当初的约定，因此难以接受。要求A公司赔偿损失，A公司辩称：现在是市场经济了，经营主体有充分的经营自主权，双方为了合作而进行协商很常见，只要没有正式签合同，就无须负责。
试结合民法理论和相关法律分析下列问题：
（1）王某和A公司之间是什么样的关系？A公司的说法是否正确？
（2）假如王某要求赔偿损失，那么下列哪些费用应当由A公司负责赔偿：100元的实地考察费用；3 000元的寻找店址的费用；一个月的误工费；因此丧失其他机会所造成的损失。并分析原因。
答：（1）本题考查的是缔约过失责任的问题。缔约过失责任，是指在合同订立的过程中，一方因为违反诚实信用原则所生的义务，给对方造成损失所应承担的损害赔偿责任。缔约过失责任产生在合同订立过程中，如果合同已经订立，那么违反合同的行为将产生违约责任。本题中，王某和A公司就是在缔约过程中，两者之间并没有合同关系，但是却存在着缔约关系。
根据民法理论，一旦进入缔约阶段，那么双方当事人之间就具有某种订约上的联系，为了缔约合同，一方所实施的足以使对方产生信赖的行为，将对其产生约束，双方已经由原来普通的关系进入到特殊的联系阶段。双方当事人都应当按照诚信原则的要求，讲诚实、守信用，以善意
的方式行使权利并履行义务。根据诚实信用原则的要求，双方当事人在订立合同时应当同时负有一定的附随义务，即先契约义务。具体包括：1）无正当理由不得撤销要约的义务。2）使用方法的告知义务。3）合同订立前重要事情的告知义务。4）协作和照顾的义务。5）忠实义务。6）保密义务。7）不得滥用谈判自由的义务。如果双方的谈判已经进入一定的阶段，一方的行为足以使另一方当事人合法地相信其会与之订立合同，并因此支付了一定费用，那么中断谈判就是有错的。
本案中，王某与A公司的谈判以及A公司负责人的承诺，就足以使王某产生合理的信赖，假如A公司意图提高费用等，也应当及时通知王某，而不是等到王某已经花费资金找到店址，需按承诺签合同时才告知。况且A公司派人调查了店址并表示同意，表明王某的履行并没有不当。因此，A公司仅以经营自主为由拒绝签合同并且不予赔偿的行为，是不负责任的，也没有理由。
（2）本题考查缔约过失责任的赔偿范围。根据民法理论，信赖利益应当为缔约过失责任赔偿的基本范围，信赖利益的损失限于直接损失，直接损失就是指因为信赖合同的成立和生效所支出的各种费用。具体包括：第一，因信赖对方要约邀请和有效的要约而与对方联系、赴实地考察检查标的物以及为此支出的费用。第二，因信赖对方将要缔约，为缔约做各种准备工作并为此支付的各种合理费用。第三，为谈判所支出的劳务，以及为支出上述费用所失去的利息。但是，各种费用的支出必须是合理的，不能是受害人任意支出的。本案中，3000元的寻找店址的费用以及王某为了寻找店址而专门请了一个月假的误工费用，显然都是为缔约做各种准备工作所支出的合理费用，因此应当得到赔偿。至于其100元的实地考察费用，看似符合上述第1条，但该费用因为发生在A公司承诺之前，况且是王某想要寻找机会所必须支出的，与A公司的行为没有直接关系，因此不应当得到赔偿。王某因与A公司谈判所丧失的其他机会造成的损失，属于间接损失。间接损失是指如果缔约一方能够获得各种机会，而在因另一方的过错导致合同不能成立的情况下，使这些机会丧失。这些损失不包含在信赖利益的范围内，因为机会本身就是很难确定的，存在很大的偶然性，在举证上也存在困难。这种损失无须赔偿。
紧急避险
某日，甲携带一台高级摄像机乘坐长途公共汽车，为了安全，在车上他把摄像机置于腿上抱着。行驶当中一个小孩乙突然横穿马路，驾驶员丙紧急刹车，结果行李架上的物品有不少落下来，其中乘客丁的皮包正巧砸在甲的摄像机上，将价值一万多元的摄像机砸坏了。试根据民法理论，回答以下问题：
（1）对本题驾驶员丙紧急刹车的行为应如何理解？
（2）你认为甲的损失应当由谁承担？为什么？
（3）如果小孩已经无法找到，那么甲的损失应当由谁承担？为什么？
答：（1）驾驶员丙的行为为紧急避险。紧急避险，是侵权民事责任的免责事由之一，是指为了使公共利益，本人或者他人的财产、人身或者其他合法权益免受正在发生的危险，而不得已采取的致他人较小损害的行为。其构成要件如下：
1）危险的紧迫性。所谓紧迫性，即合法权益正遭受危险。
2）避险措施的必要性。所谓必要性，是指避险人在不得已的情况下采取避险措施。不采取该措施就不足以使合法权益免受正在遭受的危险，不足以保护较大的合法权益。
3）避险行为的合理性。所谓合理性，是指避险行为适当并不得超过必要的限度。必要限度要求避险行为造成的损害应当小于危险可能造成的损害。
本题中，驾驶员丙、乘客丁均无过错，造成损失的根本原因在于小孩横穿马路，驾驶员面对危险不得已紧急刹车，这属于紧急避险行为。
（2）应当由小孩的监护人承担责任。《民法通则》第129条规定：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者承担适当的民事责任。因紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的民事责任。”在本案中，驾驶员刹车的行为并无不当；丁的东西掉下来砸到了甲的摄像机，但丁没有过错。而小孩突然跑过马路是险情引发的原因，小孩的监护人有监护不力的过错，因此应当由小孩的父母承担责任。
（3）如果小孩已经无法找到，根据我国《民法通则》第132条的规定，“当事人对造成的损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任”。
本题中，驾驶员丙、乘客丁、乘客甲都没有过错，可以根据他们的经济能力等由他们分担损失。本题涉及公平责任原则的运用。公平责任原则是指在双方当事人对损害均无过错，但是依照法律的规定又不能适用无过错责任的情况下，由人民法院根据公平的观念，在考虑受害人的损害、双方当事人的财产状况以及其他相关情况的基础上，判令加害人对受害人的财产损失给予适当赔偿。应当注意的是，有关公平责任原则能否作为一项独立的归责原则尚存有争议。
重大误解、不当得利、法人
1.甲开了一个网吧，生意蒸蒸日上，为了扩大网吧规模，甲决定再买10台电脑。某日，甲在某电器商场订购了10台每台标价3 000元的台式电脑，并约定卖主乙于当天下午将电脑送到甲处。卖主乙委托丙运输公司负责运送。但是该运输公司派出的驾驶员丁刚开车没多久，经验不足，加上货物装运不符合规定，在运送过程中撞到了路边，电脑掉出3台，但从外观基本看不出有何破损。于是该车驾驶员丁以为没有什么问题，仍
把电脑送到甲处。甲收到电脑后，验收时发现3台电脑主机损坏，一台显示器损坏。并且发现完好的电脑和损坏的电脑中各有一台是另一个品牌的价值6 000元的电脑，甲拒绝接受损坏的4台电脑，要求乙更换。此时乙也发现送错了2台电脑，遂要求甲归还另外一台电脑，甲不同意，辩称当时买电脑时标价就是3 000元，贴错了标签是乙自己的原因，因此不同意更换，还要求乙重新提供1台价值6 000元、3台价值3 000元的电脑。试根据民法原理，分析下列问题：
（1）试分析本案中存在的法律关系。
（2）卖主乙应当承担什么样的民事责任？其是否应当提供1台价值6 000元、3台价值3 000元的电脑给甲？为什么？
（3）甲应承担什么样的民事责任？其是否应该归还送错的1台6 000元的电脑？为什么？
（4）运输公司及其驾驶员丁应承担什么民事责任？为什么？
1.（1）本案是一起消费者权益纠纷。案情中有两个法律关系：一是甲与卖主乙之间的买卖法律关系；二是乙与运输公司之间的货物运输关系。
（2）在买卖合同中，卖主有责任提供合格的电脑给买方。我国《民法通则》第122条规定：“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。”所以，乙应向甲提供符合质量标准的电脑。本案中，由于运输公司在运输过程中造成电脑的损坏，乙向甲承担民事责任后，有权要求运输公司赔偿损失。《民法通则意见》第153条规定：“运输者和仓储者对产品质量负有责任，制造者或者销售者请求赔偿损失的，可以另案处理，也可以将运输者和仓储者列为第三人，一并处理。”但是，乙仅需要向甲提供4台价值3 000元的电脑即可，不必提供1台6 000元的电脑。因为依照我国《民法通则》第59条的规定，行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。同时，我国《民法通则意见》第71条规定，行为人因对标的物的品种、质量、规格等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。本案中，乙将电脑的价格标签贴错了，所以对发的20台电脑存在错误认识，应当认定为重大误解。乙有权要求变更或撤销该买卖行为。因此，如果合同变更，乙只需向甲重新提供4台3 000元的电脑，如果甲不同意变更，那么乙应向甲提供3台3 000元的电脑，并退还甲3 000元钱。
（3）除了将4台损坏的电脑归还外，甲还应当归还送错的1台完好的价值6 000元的电脑。甲和乙约定购买的是3 000元一台的电脑，甲多得的电脑的3 000元价值属于不当得利，依照法律规定应当返还。
（4）丁是运输公司的工作人员，而且丁在运货途中造成了电脑的毁坏。我国《民法通则》第43条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民承担责任。”因此，运输公司应当对乙承担损害赔偿责任，而不是由丁对乙承担此责任。
免责条款不适用性、民事责任
2006年大年三十晚上，外出经商的郭某准备回家过春节，在公路上等候汽车，因当天刚下过下大雪，公路上车辆稀少。郭某等候多时，才拦到一辆个体出租车，但该车已挂出“停止营业”的标志，司机赵某准备回家休息。郭某说明自己要赶火车回家，再三恳求赵某送至火车站。赵某提出“路面太滑，如发生意外本人概不负责，并且加倍收费”。郭某急于赶车，表示同意。当车行至一转弯处，由于路面太滑，赵某又采取紧急措施不当，该车撞伤路边行人宋某后又撞到电线杆上，并将乘车的郭某撞成重伤，车也撞坏了。郭某和宋某都被随后赶来的120送往医院抢救。郭某要求司机赵某赔偿，宋某也要求赵某赔偿其损害。赵某称他事先与郭某有约定，本人对此事故不负责任，损坏的车辆及对宋某的损害应由郭某一人负责。双方争执不下，起诉到法院。试分析本案中民事责任应当由谁承担？
答：本题涉及免责条款的效力和民事责任的竞合问题。
所谓免责条款，是指当事人以协议排除或者限制其未来责任的合同条款。免责条款是双方的合意，但并不意味着它就一定有效。《合同法》第53条规定：“合同中的下列免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的；(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。”这样的规定主要是鉴于在上述两种情况下，当事人的行为在本质上违反了法律关于任何人不得侵害他人的财产和人身的一般义务。若实施此种行为具有明显的违法性，当事人不能根据双方的协议免除责任。如果允许当事人通过免责条款排除其故意和重大过失的责任或者损害对方人身安全的责任，必将给法律秩序造成威胁，有悖我国的立法宗旨和社会公德。现实生活中，合同一方当事人常常利用自己在经济或其他方面的优势地位，强迫另一方当事人接受苛刻条件，免除自己应承担的责任。如果对合同当事人订立免责条款的权限不加以限制，必将损害当事人的合法权益。因此，《合同法》对免责条款的限制是十分必要的。
本案中，郭某与赵某之间事先达成口头合同，他们之间的合同关系成立，赵某所说的“如发生意外本人概不负责”违反了《合同法》第53条的规定，属于无效的免责条款。赵某不能因为存在这样的约定而免责。因此，郭某和宋某的损失应当由赵某赔偿。
另外，本题还存在违约责任和侵权责任的竞合，具体来讲，为侵权性违约行为。即行为人实施的侵权行为致他人合同利益损害，符合违约责任构成要件。本题中，郭某和赵某原本存在合同关系，赵某应负责安全地把郭某送到车站。而赵某不仅没有把郭某送到医院，还致使郭某受到伤害，既侵犯了郭某的人身健康，也违反了合同的约定。根据《合同法》第122条的规定以及相关民法原理，在侵权行为与违约行为竞合的情况下，只能择一请求。因此，郭某既可以选择要求赵某承担侵权责任，也可以要求赵某承担违约责任。郭某还可以在人民法院一审开庭前变更诉讼请求
民法总论案例分析习题 1.[案情介绍] 李某因意外事故失踪后被法院宣告死亡。因李某是昔日上海的大财主，时值文革期间，其妻张某为表明与丈夫划清界线，便将李某留在家中的所有财物上交国家。12年后，李某从海外归来，要求撤销原死亡宣告并由政府归还已被妻子处分（上交）的财产。[问题] （1）人民法院在李某申请下是否会撤销原死亡宣告，为什么？（5分） （2）人民法院是否会判决政府返还李某的财产，请阐述理由？（5分） 2.[案情介绍] 甲男居住在乙女的隔壁，甲时常聚集三朋四友在家打麻将及其他娱乐，声音极大常至深夜点。乙女休息不好工作业绩下滑问题被所在的外企辞退。辞退当日乙女登门请求甲以后夜里小声点，以免影响邻居休息。由于双方语气都欠佳发生争执，甲拉住乙的衣服说：“我是赌徒，你就是妓女。”在双方挣扯间乙衣服被撕破，上身部分裸露。 [问题]分析本案中有哪些民事关系，并分析其构成要素。（10分） 3.[案情介绍]某木制品进出口公司因业务需要向外订购某种稀有木材，因市场信息不对称一直没有得到满意的回应。面对交货期一天天逼近，公司上下非常焦急。此时，本地另一木材公司上门提出愿出高于市场平均价3倍的价格出售相当数量的木材。进出口公司无奈之下只好同其签订合同。合同签订后，进出口公司依约支付了3倍价款，木材公司也保质保量交付货物。但一年半之后，因进出口公司领导更换，新的经理提出这一合同是无效合同，遂起争端。（本题共10分） [问题]1、经理提出这一合同无效是否正确？为什么？（2分） 2、木制品进出口公司能否请求撤销该合同？为什么？（2分） 3、如果木制品进出口公司要求变更该合同的内容，司法机关能否变更？为什么？（2分） 4、如果本案中稀有木材属国家保护物种，严禁采伐，本合同是否有效？为什么？（2分） 5、如果发生第4问的情况，本案应如何处理？为什么？（2分） 4.[案情介绍]李某受单位委派到某国考察，王某听说后委托李某代买一种该国产的名贵药材。李某考察归来后将所买的价值1500元的药送至王某家中。但王某的儿子告诉李某，其父已于不久前去世，这药本来就是给他治病的，现在父亲已去世，药也就不要了，请李某自己处理。李某非常生气，认为不管王某是否活着，这药王家都应该收下。 [问题]1．李某的行为的法律后果到底应由谁来承担（5分） 2．药是否应由王家出钱买下为什么（5分） 分析：1．李某购买名贵药材是受王某的委托才进行的，其行为应属民事代理。《民法通则》第63条第2款规定，代理人在代理权限内，以代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。因此，本案中李某购买药材的行为后果应由王某承担。2．根据最高人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第82条的规定，当被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而为的民事法律行为仍然有效。 也就是说，代理人因实施代理行为所取得的后果应由被代理人的继承人受领，由此所产生的债务作为被代理人的债务，以被代理人的遗产或者其继承人或受遗赠人来承担。本案中，王家理当出钱买下此药。 5.案情介绍]1987年12月，胡某所在单位决定派他到加拿大学习两年，因办理出国手续一时钱不够用，遂向朋友张某借款3万元，并立字据约定胡某在出国前将钱还清。但胡某直到1988年7月27日出国，都一直没有还钱。此前张某虽然经常来看望胡某，但也对钱的事只字未提。胡某在国外两年与张某也有过联系，但都没有说钱的事。1990年8月，胡某回国。1990年10月张某因买房急需用钱，找到胡某，胡某当即表示，全部钱款月底还清，并在原来的字据上对此作了注明。11月5日，当张某再次来找胡某要钱时，胡某却称，他的一个律师朋友说他们之间的债务已超过两年的诉讼时效，可以不用还了。张某气愤至极，第二天
民法总论案例分析 一.甲、乙系同事关系，交往较深，一日，乙因其妻重病住院治疗，甲同乙一同前往医院，因尚差住院费8 000元，甲便替乙垫付，数月后，乙拿8 000元归还甲，甲说：“你现在比较困难，你先用着，以后再说。”乙表示感。四年过后，甲、乙之间因工作发生口角，甲要求乙归还欠款8 000元，乙认为此笔钱甲已经赠给乙，所以不予归还，同时认为，诉讼时效已过。 问： 1.甲、乙之间存在的民事法律关系的性质是什么？民事法律关系是否变更？ 甲、乙之间一开始形成了借贷关系，后来乙归还欠款时，甲通过意思表示以后再说，据此不能认为甲有赠与的意思，因此甲、乙之间的借贷关系并未变更为赠与关系。 2.甲是否有权请求乙归还此笔欠款，乙是否应归还？ 乙认为诉讼时效已过，系行使抗辩权，但是由于双方并没有明确约定还款日期，而是刚刚提出归还欠款，因而诉讼时效并没有过，甲有权要求乙归还欠款。 二.甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承了乙的部分遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣告。 1.甲是否有权要求丁和戊返还财产？ 甲有权要求丁和戊返还财产。 2.其围如何？
围：甲的财产最终为丁、戊继承，故丁首先应当把其直接继承的甲的财产返还；其次，丁代位继承的乙的财产中所包括的乙从甲处继承的财产，丁也应该返还；再次，丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲。 三.渔民某于1992年出海打鱼，遇风浪一直未归。1998年其妻钱某不得已向法院申请宣告其死亡。某有两个孩子，分别为甲、乙，某夫妇有房屋6间，渔船一条（已经随某失踪而灭失了），摩托车一辆。法院依法作出判决后，某留下的遗产开始继承。房屋一间由其父亲继承，其余财产均由钱某和甲、乙继承。某死后，钱某生活十分困难，1999年，钱某将摩托车卖给了同村的某。后迫于生活压力，钱某又将乙送给某夫妇作为养子。2000年，钱某改嫁给周某。这件事情让某的父亲无法理解，经劝阻无效后，向法院提出要求自己作为甲的监护人，理由是钱某作为甲的监护人对其不利。不久，周某死亡。2001年，某回来了，原来当时被海风刮到A国，失去记忆，现被送回。请回答下列问题： （1）某的父亲是否有权请求人民法院变更甲的监护权？为什么？ 某父亲无权请求人民法院变更甲的监护人。因为根据《民法通则》及相关司法解释的规定，只有在前一顺序具有监护资格的人无监护能力或者对监护人明显不利，才能通过人民法院的指定，由后一顺序的有监护资格的人将其取代，而本案中某的父亲的顺序后于钱某，而且其取代某成为甲监护人的理由并不成立，所以某父亲无权请求法院变更甲的监护人。 （2）某是否有权要求其父亲返还继承的一间房屋？为什么？ 某有权请求其返还继承的一间房屋。因为根据《民法通则》第25条的规定以及最高法关于民法通则的司法解释，被撤销宣告死亡的人有权请求继承其财产的自然人或组织返还财产或者给于适当补偿。 （3）某是否有权要求某返还摩托车？为什么？
精选民法经典案例66例及解析 案例1公民和法人的民事权利能力 读小学的赵勇在市教委组织的儿童绘画比赛中获得了一等奖。市教委下属的一家美术杂志社闻讯后即来信表示，他们将出一期儿童作品专刊，希望赵勇能寄来几幅作品供他们挑选。赵勇的父亲赵量收信后给杂志社寄去了三幅作品，但之后一直没有回音。第二年6月，赵量在该杂志社的期刊上发现有赵勇的两幅作品但没有给赵勇署名，便立即找到杂志社，质问为何不通知他作品已被选用，而且既不支付稿酬也不署名。然而该杂志社称，赵勇年仅8岁，还是未成年人，还不能享有著作权，因此没必要署名；杂志社发表赵勇的作品是教委对其成绩的肯定，没有必要支付稿酬。 [问题]1．根据我国法律，赵勇是否有署名的权利和获得报酬的权利? 2.杂志社发表赵勇作品的行为是否为教委对赵勇成绩的肯定? 答：公民和法人的民事权利能力： 1．《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)第9条规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。”第10条规定：“公民的民事权利能力一律平等。”因此，无论是成年人还是未成年人，都平等地享有民事权利能力。著作权是一项民事权利，它包括作者署名权和获得报酬权。赵勇完全享有著作权，也当然享有署名权和获得报酬权。 2.该杂志社虽然为教委下属，但它是教委下属的一个具有独立法人资格的企业，不是教委的工作部门。《民法通则》第36条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”因而杂志社在没有得到教委授权的情况下，其行为仅代表自己的意志，不能代表教委，它必须对自己行为的后果负责。杂志社与赵勇之间的关系是平等主体间的民事关系，适用平等自愿、等价有偿的原则，杂志社选用赵勇的作品，就应该依照我国《著作权法》为赵勇署名并支付报酬。 案例2：民事行为能力与民事法律关系 张某去年只有17岁，在本镇的啤酒厂做临时工，每月有600元的收入。为了上班方便，张某在镇里租了一间房。7月份，张某未经其父母同意，欲花500元钱从李某处买一台旧彩电，此事遭到了其父母的强烈反对，但李某还是买了下来。同年10月，张某因患精神分裂症丧失了民事行为能力。随后，其父找到李某，认为他们之间的买卖无效，要求李某返还钱款，拿走彩电。 [问题]1．此买卖是否有效? 2．分析本案中买卖法律关系的构成要素。 答：1．此买卖合同完全有效。因为合同成立时张某已满16周岁，并以自己的劳动收入为其主要生活来源，根据我国《民法通则》第ll条的规定：“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”所以张某已经是完全民事行为能力人，可以独立实施法律行为，无须征得其父母同意。张某患上精神病丧失行为能力是在合同成立之后，这不影响他在此前所做出的民事法律行为的效力。 2．本案中买卖法律关系的构成要素分别为：(1)民事法律关系的主体：张某和李某。(2)民事法律关系的客体：双方买卖的标的——彩电。(3)民事法律关系的内容：张某有向李某交
民法学案例分析题及答案 案例１ 85岁的王老太有一子一女，儿子一向不孝顺，女儿出嫁。自女儿出嫁后，儿子根本不管母亲。王老太十分生气，时常唠叨，将来要把全部财产遗给女儿，不给儿子一草一木。儿子得知母亲心意后，立即要王老太马上立一份遗嘱，把全部财产给他一人，否则，就要把老太太“倒过来拎”、“打死她。”王老太无奈，只好按照儿子的要求，立了遗嘱。 问：1、王老太所立遗嘱有效吗？为什么？ 2、王老太想重新立一份遗嘱可以吗？为什么？ 3、王老太如果在立了案情所提到的遗嘱后死亡，她的儿子是否享有继承权？为什么？答：1、王老太所立遗嘱无效。因为这份遗嘱是在其儿子的胁迫下所立，意思表示不实。2、可以。因为：（1）原来的遗嘱无效。（2）依据我国继承法，立遗嘱人随时有权变或废除已立遗嘱，另立新遗嘱。 3、没有。因为85岁的王老太已丧失劳动能力，而有赡养能力的儿子拒不履行赡养义务，已构成遗弃被继承人。依照我国继承法的规定，王老太的儿子的继承权已丧失。 （结合案例讲清关系与法律条款。） 案例2 某养猪场担负向市某副食商场提供新鲜猪肉的合同义务，每天将50头新鲜猪肉送至该副食商场。1997年8月中旬因养猪场自备车辆大修，遂与个体运输户郑某订立为期一个月的运送合同，约定每天早上6点郑某开车到养猪场装上新宰杀的生猪50头，于8点前送到某副食商场。9月2日郑某开车去养猪场路上因与他人车辆相撞，处理后于中午才到养猪场，下午才将该批猪肉送到副食商场，经检验，该批猪未变质，但已不太新鲜，副食商场降价出售，为此养猪场损失1万元，要求郑某承担，郑某拒绝，认为自己并非有意违约，而系自己的车被他人撞坏所致。经查，撞车责任主要由对方承担对方赔郑某8000元，郑某也有一定责任。问：1、郑某没有按约履行合同有无过失？为什么？ 2、本案应如何处理？ 答：1、因郑某对造成事故有一定责任，其对未按合同约定履行有过失。 2、养猪场的损失是由郑某违约造成，郑某应承担违约责任。 3、郑某应赔偿养猪场的全部损失。依据《民法通则》的规定：当事人一方违反合同的赔偿责任，应相当于另一方应此所受到的损失。
刑法案例 案例一、被告人邹某,女，31岁,某县幼儿教师。 1995年5月25日上午10时，被告人邹某带领4名幼儿外出游玩。走在最后面的一个幼儿李某(男,5岁半)失足掉入路旁粪池。邹见状惊惶失措,但不肯跳入粪池中救人，只向行人大声呼救。此时，有一中学生田某（男，16岁）路过此处，闻声后立刻跑到粪池边观看，并同邹在附近找到一根小竹竿,探测粪池深浅，测得粪水约75公分（半人深），但邹、田二人均不肯跳入粪池内救幼儿，只是一起高呼求救。最后,农民范某闻声赶来跳下粪池抢救，但为时已晚，幼儿被救上来时，已经停止呼吸。 问题: 1．被告人邹某的行为是否构成犯罪？理由是什么？ 2．怎样认识中学生田某和农民范某的行为？ 案例一分析： 1.被告人邹某的行为构成犯罪. 邹某带孩子出去游玩,属于先行行为，由先行行为导致的危险行为，邹某有义务对孩子进行施救，由于其不及时施救而导致孩子死亡，存在因果关系.邹某构成犯罪。 2。大学生的行为只属于见危不救，农民的行为属于见义勇为.法律不强人所难。两人对孩子没有必须施救的义务，大学生的不施救行为只会受到道德的谴责并不构成犯罪。农民的行为值得褒奖。 案例二、汽车司机阮某要夏某给他搞汽车轮胎，按400元一只付费.夏即多次窥视本厂库房，伺机行窃。夏某又问同厂青工李某（被告人）愿不愿意一起干，李某当即表示同意。两人合谋,由李某去找熟人配一把万能钥匙，李把万能钥匙配好交给夏某,两人又合谋当晚作案，约定深夜12点在库房门口见面，由夏某负责找三轮车，并且还作了分工：李某在外望风，夏某进库房搬轮胎。李某下班回家后，感到此事不能干，万一让人发现,就要进监狱，毁了一辈子。因此,打消了犯罪念头，未按约定时间前去行窃。夏某则按时赶到，见李迟迟不来，便一人用李某配的万能钥匙打开库房的门，盗出四只轮胎，共获赃款1600元，拿出200元要给李某,李分文未收. 此案中夏某的行为构成盗窃既遂及夏某、李某的行为构成共同犯罪并无疑义，但对李某的行为如何定性，却有两种分歧意见。 一种意见认为，李某是盗窃中止。理由是：（1）李某慑于法律的制裁，形成中止犯罪的意图；(2)李某没有按约定去作案，自动放弃了犯罪行为的继续实施；（3)李某对夏某获得的赃款分文未收。 另一种意见认为，李某和夏某一样都是盗窃既遂。理由是，李与夏是合谋盗窃，属共同犯罪，夏某盗窃既遂就表明共同犯罪既遂,因而各个共同犯罪人也都是既遂.因为在一个共同犯罪中，不能既有中止，又有既遂。 问题： 被告人李某的行为如何认定？ 案例二分析： 李某的行为属于犯罪未遂.
民法案例分析 1、李某，十六周岁。一天，她到工艺美术公司以1680元购买了项链和宝石戒指。她父母认为她尚未成年，没有征得家长同意，不能进行大数额的买卖行为，要求公司退货。而李某提出她是靠做临时工、自食其力的社会青年，她表示不愿退货。问：李某的买卖行为是否有效？其父母要求公司退款是否符合法律规定？ 答案：第一、民法通则第11条第2款规定：“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”该条第1款又规定，“具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。”本案中，李某是可以“视为完全民事行为能力人”，已年满十六周岁，以自己工资收入为主要生活来源，是可以独立进行民事活动的。因而这项买卖行为是合法有效的。 第二、根据民法通则第55条和57条的规定，李某的买卖行为符合法律行为应当具备的条件，因此，从成立时起具有法律约束力，非依法律规定或未经对方同意，不得擅自变更或解除；根据民法通则第70条规定，李某父母所陈述的理由不足。本案中，李某父母要求公司退款，不符合法律规定。李某可以独立进行民事活动，不需要征得父母同意。其父母以她未成年，未征得家长同意为由，是不符合法律规定的。 2、张某今年十七岁，在本镇啤酒厂做临时工，每月有1000元的收入。为了上班方便，张某在镇里租了一间房。7月份，张某未经其父母同意，花500元钱从李某处买一台旧彩电。同年10月，张某因患精神分裂症丧失了民事行为能力。随后，其父找到李某，认为他们之间的买卖无效，要求李某返还钱款，拿走彩电。请问：此买卖是否有效？为什么? 答案：（1）双方买卖有效。 （2）张某已有十七岁又以自己的劳动收入为主要生活来源，应视为是完全民事行为能力人，并且张某患精神分裂症是在其购买彩电之后。 3、大学青年教师某甲与校出版社签订了一份约稿合同，某甲将一本外国小说译成中文，出版社负责出版。合同中明文规定：如果译稿达到出版水平，由于出版社的原因不能与译者签订出版合同时，出版社要向译者支付稿酬的40%，并将译稿归还译者。若将译稿损坏或丢失，要赔偿译者经济损失若干元。合同签订后，某甲如期完成了全书。译稿交出版社后，出版社很满意。可是在印制期间，上级行政主管部门发现此书中有大量淫秽色情描写，故作出了禁止该书出版发行的决定。销毁了纸型和半成品，并没收了译稿。某甲听说后，向出版社提出，译书是出版社主动约稿的。就是不出，出版社也应该给他约定的40%的稿酬。并要求把稿子退还他。出版社的领导研究后答复说，由于出了这本坏书，社里的前任领导被撤职了。因此有没有合同他们不管，钱绝对不能给，否则人家会说他们鼓励出黄书。某甲不服，向人民法院提起了诉讼。他主张：此书适不适合出版，那是出版社的事。书是出版社约他译的。既然他如约译完了书稿，也达到了合同要求的水平，就是不出版，出版社也应按合同的约定办事，付给他40%的稿酬，并将译稿退还。请问：本案中,双方所签订的合同是否有效？为什么? 答案：（1）无效 （2）尽管出版社与译者所签订的这份合同，从形式上看没有问题，但由于其内容是翻译一本淫秽小说，违反了国家法律和政策，违背了社会公德，危害了社会利益。 4、张某委托小刘帮自己买一辆合适的旧摩托车。几天后，小刘以7000元的价格买来一辆嘉陵摩托车给张某，但车太旧，公里数太高，顶多值4000元。后张某经打听，得知小刘给其买的摩托车是刘的小舅子早就想卖的，俩人一起做手脚坑张某。张某要小刘将车退掉，但小刘以生意已成交且其小舅子不同意退为由加以拒绝.问题：张某的损失应该由谁来承担？为什么？ 答案（1）应该由小刘和他的小舅子共同承担民事责任。
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民法案例分析
案例 +-- 十三李某加工他人的物品引发的所有权争议案张某出国前，将价值500元的一段硬木交给李某保管。李某发现该木头很适合雕刻，就把该段硬木雕刻成一件艺术品，经专家评议，价值在1万元以上。张某和李某对这件艺术品的归属发生争议。若张某将该艺术品以15000元的价格卖给王某。 【问题】 1.对张某和李某之间的所有权归属争议，法院应该如何处理？ 2.王某对该艺术品是原始取得，还是传来取得？ 【答案】 1.该硬木因加工归李某所有。李某应当给付张某500元，张某如还有其他损失，还可以要求李某赔偿。 2.王某对该艺术品是根据善意取得制度而取得所有权的，属于原始取得。 【解析】 1.在他人的物上进行加工，如果双方对加工物的所有权没有约定的，一般依加工所生成的新价值是否大于原物的价值而定其归属。本题中，经加工后产生的新价值远远大于原物的价值，所以加工物应该归加工人李某所有，但是李某应该赔偿张某的损失。
2.因为加工物的所有权归李某所有，所以张某出卖该艺术品应该属于无权处分。但是因为与之交易的第三人王某是善意、无过失的，并且支付了合理的对价，所以为了保护交易相对人的利益，根据善意取得制度，王某可以取得该艺术品的所有权。也就是说王某取得该艺术品的所有权是直接依据法律的特殊规定取得的，是所有权原始取得的一种。 案例十四赵平侵犯他人优先购买权案 赵平、赵静二人为兄妹。二人父母生前拥有一幢私有楼房，这幢楼房于1997年出租给张某夫妇居住，租期为5年，每年租金为2万元。1999年1月，赵平、赵静的父亲因病去世，当时留下遗嘱，房屋由赵平、赵静的母亲继承。谁料1 999年2月，赵平、赵静的母亲因为操劳过度也一病不起，于1999年4月去世，生前没有留下遗嘱，于是楼房由赵平、赵静两人依法继承。1999年6月，由于赵静申请留美成功，要赴美学习，故赵平与赵静未来得及办理房屋的分割事宜。赵静在临走前，双方约定房屋暂由赵平居住，待赵静回来后再办理分割事宜。2000年6月5日赵平在未告知赵静的情况下将整栋房屋作价给周海生，价款为人民币30万元，并未向周海生告知财产属于两人共有，但告知了周海生目前房屋正在出租，答应由赵平自己出面，与张某夫妻解除租赁合同。于是二人签订了合同，并到房产部门办理了房屋过户手续。同年11月1日，赵平告知张某夫妇其已将房屋卖与周海生
《民法总论与实务》案例分析题(A卷) 一、 甲,现年16岁,某体工大队运动员,其食宿均由队里提供,此外,月工资八百元(高于当地平均工资)．1999年10月1日甲在商场中见到一套高级音响,爱不释手,遂以自己的积蓄将其买下,花去16500元. 1.甲父对此十分不满,遂以甲尚未成年为由,要求该买卖行为无效.则:对此应如何处理? 2.在购买该音响时,商场售货员称该音响为荷兰制造,柜台内的标签上亦标明产地为荷兰, 故甲才以高价买下,但2000年10月7日,甲上大学的表哥应邀来欣赏音乐,发现该音响有英文印尼制造的字样,甲于是以欺诈为由向人民法院请求撤销该买卖行为.请问: (1)商场的行为是否构成欺诈? (2)甲的请求是否会得到法院支持?为什么? (3)甲在撤销时需要具备什么样的条件? 二、 甲、乙系同事,1999年10月甲因办出国手续向乙借款2万元,写有借条, 约定在出国前返还借款.后甲出国,并在国外生活了近3年.其间,甲虽与乙一直有联系,但对借钱一事却只字未提.2002年12月30日,甲回国,此时乙因女儿病重急需用钱,找到甲,甲当时即表示尽快还钱,并在原借条上写下：2003年1月10日前还清．2003年1月15日,乙再找到甲时,甲称其债务早已过诉讼时效,不用返还.现问： 1、甲对乙债务的诉讼时效实际上是否已经届满? 2、甲于2002年12月30日在借条上写下的:2003年1月10日前还清的行为有何效力? 3、乙能否通过诉讼要回甲所欠的钱? 三、 张某有临街住房两间，温州人谭某准备租借其中一间开一家“欢欢发廊”，张某表示拿出一间住房开发廊可以，但他不要租金，而要从发廊盈利中分一部分。谭某苦于租不到更好的房屋作门面，于是同意了张某的要求。签订了书面合同，在合同中约定：经出一间房并负责修理、安装，适合开店之生交谭使用三年，从营业起，张、谭二人按三比开分配盈利，张不干预谭的经营，也不参加经营。在前二年，双方依合同分利，张某每年收入约5000元左右。一天，谭某在营业时使用电器不当，引起电线走火，酿成火灾，发廊损失5000元，邻居家庭财产损失达1万元。邻居要求谭赔偿损失，而谭主张由两人来共同承担所有损失。双方发生纠纷，邻居7诉至法院。请依案情简要回答下列问题： 1、张某是否是该发廊的合伙人？ 2、因为火灾所引起的损失由谁承担？ 3、假如火灾是因为张使用电炉做饭而引起，那么发廊的损失、张家的损失、邻居的 损失应由谁承担？ 四、 2000年，刘某的妻子急病住院急需用钱，刘某打算卖掉老家的三间平房。刘某委托老家的张某帮忙卖房，张某同意。高某知道后，找到张某，表示要买这三间平房，并表示要给张某500元的好处费，让张某以低价卖给自己。张某答应高某的要求，以低于市场价的价钱把这三间房卖给高某，高某给张某500元的好处费。张某把卖房的事告诉刘某，由于刘某不知道老家的房价，同意张某把房卖给高某。高某把三间平房拆除后进行了翻新。2001年，刘某回老家，邻居告诉刘某张某以低于市场价的价钱把这三间房卖给高某并收取好处费一事。刘某找到张某，表示房子卖了并已经翻新，不再要回，但要求张某赔偿自己的损失。张
1.离婚案。 夫妻购房时男方父母支付了部分购房款，房屋登记在男方一人名下。 女方主张男方父母支付的购房款属于对男女双方的赠与。 男方主张父母支付的购房款属于借款，该借款属于男女双方的夫妻共同债务。男方还提供了借款人只有男方一人的借条予以佐证。 男方父母觉得不靠谱，干脆另案起诉男女双方，以借款纠纷为由要求男女双方共同偿还代付的购房款。 根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(三)》第七条第一款“ 婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产”的规定，如果男方主张其父母支付的购房款属于对男方的赠与，则该部分购房款以及对应的房产份额就与女方无关了。 但是这个男方却主张是借款是夫妻共同债务。如果是借款，则男方是在婚后借到该笔购房款，该笔购房款是婚后取得，属于夫妻共同财产。那么虽然女方要背负偿还一半代付购房款的义务，但女方享有了该一半代付购房款的所有权，特别是享有的该一半代付购房款所对应的房产增值部分的所有权。 所以男方以及男方父母主张代付购房款为借款，实际上是便宜女方了呀。 而对于女方来说，如果在男方主张是借款的情况下顺水推舟确认借款，那么女方就可以占男方的便宜了。但女方偏不，女方坚持该款项是赠与。但是一旦认定为赠与，因为房产登记在男方一人名下，那么就属于对男方个人的赠与，与女方无关了啊。
所以女方主张代付购房款是赠与，就会便宜男方了。 2.中国用于居住的建设用地使用权只有70 年，那70 年之后怎么办？ 2016年11月27日，《中共中央国务院关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》（以下简称《意见》）正式对外公布，对长期以来社会所关注的八大产权问题明确了方向，而这也是我国首次以中央名义出台产权保护的顶层设计。并且《意见》开头第一句就表明了“产权制度是社会主义市场经济的基石，保护产权是坚持社会主义基本经济制度的必然要求。有恒产者有恒心，经济主体财产权的有效保障和实现是经济社会持续健康发展的基础。”释放了对产权保护的积极信号。 其中第十条“健全增加城乡居民财产性收入的各项制度”中提到了关于建设用地土地使用权到期后续期的问题，表示将研究到期后续期的法律安排。原文为：“研究住宅建设用地等土地使用权到期后续期的法律安排，推动形成全社会对公民财产长久受保护的良好和稳定预期。” 表明：1）土地使用权续期制度肯定要做，并且将会有具体的方案；2）目前对于土地使用权到期后怎么办，依旧尚无定论。 目前“关于土地使用权到期后怎么办？”有如下2个规定：
民法案例分析专题 【教学目的和要求】掌握案例分析方法；通过案例分析进一步理解和掌握民事法律制度。【教学重点及难点】分析案件中的民事法律关系；准确适用法律。 【教学方法】以课堂学生讨论为主，辅之以适量的教师点评。 【辅助教学手段】电子讲稿。 【计划教学时数】12学时。 一、宣告张毅死亡案 【案情介绍】 张毅，1969年生，已婚，无子女。1995年6月张毅乘坐的轮船在江上航行时因触礁而沉没，张毅失踪，搜索人员并没找到其遗骸，当地的公安部门出具了张毅不可能生存的证明。1997年9月，张毅的妻子赵璐向其住所在地所在区人民法院申请宣告张毅死亡，以便结束婚姻关系，继承遗产。张毅的母亲已经去世，父亲张立言担心儿子万一生还时儿媳已经改嫁，因此不同意宣告儿子死亡。依照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，区人民法院发出了寻找失踪人的公告，期满三个月后，仍没有张毅的任何消息，该法院判决：宣告失踪人张毅死亡。 在分割了夫妻共有财产后，确定出张毅的遗产价值90万元。赵璐继承了价值45万元的房产。1998年4月2日，赵璐与他人再婚，但三天后不幸在车祸中丧生。1998年12月，张立言得知，张毅在轮船失事后并未死亡，而是被当地农民救起并奇迹般的活了下来，直到1998年5月才康复，但又在6月10日不慎跌落山谷，身受重伤，在医院里立下口头遗嘱，指定其全部遗产由赵璐继承。张毅死后，为他养伤的农民辗转找到了张立言，并记录下的张毅的口头遗嘱的文书交给了他。 1999年2月张立言向区人民法院提出申请，要求撤消对张毅的死亡宣告，同时诉请对张毅的全部遗产按照其实际死亡时间进行处理，由其继承张毅全部遗产，赵璐的其他继承人应退还原属于张毅的房产。 二、“利民百货”债务承担纠纷案 【案情介绍】
民法经典案例分析 动物致人损害赔偿纠纷案件一 基本案情：2006 年10月22日下午两点许，在广西上林县某镇，李江林（31 岁）从山上砍柴回到自家门口时，其父李桂全和其母周凤明饲养的狗便跑到李江林身旁与其亲热，随后，邻居石宏洲、张玉玲家的一只小狗也跑过来一起玩耍。两条狗玩得起劲的时候，蹲在地上的李江林右手食指突然被狗咬了一口，他没看清是哪条狗咬了他，看见伤口无大碍，便只作了简单包扎。2007年2月6日，李江林开始感到胸口闷胀，并口吐白沫，次日又到某村医处打针取药，未见好转。 2 月8 日，又到某诊所诊治，医生说没有办法医治，李桂全遂将李江林送到上林县人民医院抢救，诊断为狂犬病，已到无药可救的地步，下达《病危通知书》。次日凌晨 1 时李江林身亡。李桂全和周凤明认为是石宏洲家的狗咬死了其子，并有在近处的李灿全证明看见了石家的狗咬伤李江林，于2007 年 4 月23 日向上林县法院提起诉讼，请求判令石宏洲、周凤明赔偿医疗费、丧葬费、死亡赔偿金、赡养费等共计人民币 3 万元。法院认为，从现场勘验来分析，李灿全距狗咬人的地方约有5M以上，尽管看 见了李江林和两只狗，但狗咬人一口只是一瞬间的时间，认定哪一只狗咬伤受害人的证据不足。因不能确认两条狗到底是哪一条咬伤了李江林的手指，故这两条狗的饲养人应当共同承担民事责任。2007年10月18日判决石宏洲、张玉玲对所造成的损失承担50％的责任，
赔偿15000 元。 法律分析： 1、本案应该适用的法律依据是《侵权责任法》第78 条“ 饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任”。《侵权责任法》第16 条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 2、本案侵权责任的构成要件是：本案符合饲养动物损害责任的构成要件，一是有饲养动物的加害行为；二是存在着李某死亡的损害后果；三是动物加害与李某死亡损害后果之间有因果关系；四是二只狗为饲养人或管理人所饲养或管理的动物。 3、动物致害，属于无过错责任，应当由动物所有人或者饲养人承担侵权责任。当动物在嬉戏中造成他人人身损害，则属于加害人不明，应当适用共同危险行为规则，即由共同危险行为人共同承担连带责任。本案的两只狗戏杀伤他人，不能判明哪只狗致人损害，则应当由两只狗的饲养人共同承担连带责任。本案的特殊之处在于，两只狗戏杀伤的受害人，是其中一只“共同危险狗”的饲养人，对于应由自己承担的责任，无法请求其他“共同危险狗”的饲养人承担，故应当适用过失相抵原则，被告作为“共同危险狗”之一的饲养人，应
案例分析 案例一 2011年11月1日,某小学一堂体育课下课前,体育老师让学生自由活动,然后离开学生活动场所。自由活动期间,学生张某与许某在校内的沙坑边拿砖头当作铅球扔,当许耀在捡砖头时,被张某所扔的砖头砸中头部,被同学们送至该校的医务室包扎,之后被送至某市医院住院24天。后经鉴定,许某的损伤构成十级伤残。 问: 1.学校是否要担责?理由是什么? 答:学校要担责。理由是:公民的身体健康权受法律保护。对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校未尽到相应义务致使未成年人遭受人身损害的,应当承担与其过错相应的赔偿责任 2.本案侵权责任应如何分担?理由是什么? 答:体育教师在体育课尚未下课时,擅自离开学生活动场所,未尽到相应管理职责,以致于学生拿沙坑里的砖头当作铅球扔,致使许某在上课期间受伤,学校应当承担主要民事责任。张某的行为与许耀的伤情具有直接的因果关系,张某应当对许某承担次要责任。 被告某中学、某建筑公司、某建筑三明分公司 案例二 2010年7月29日,被告某建筑公司委托被告某建筑公司三明分公司负责被告某中学挡墙维护工程项目的有关一切事务。7月30日,被告某中学确定被告某建筑公司为“某中学挡墙维护工程”的中标人。同日,被告某中学与被告某建筑公司三明分 公司签订《某中学挡墙维护工程合同》,合同对工程概况、发包人义务、承包人义务、工期延误、付款方式、违约责任等方面进行了约定。2010年7月30日下午4
时30分左右,原告叶某在某中学A段挡墙维护工程施工过程中,因挡墙突然倒塌并 压在原告的身上,造成原告受伤。事故发生后,原告即被送往三明市中西医结合医院住院治疗,经诊断,原告的伤情为右小腿毁损伤;右胫腓骨开放性骨折,因伤情过重,原 告右小腿膝关节下方截肢。2010年10月14日,原告经治疗出院,共住院治疗76 天。原告在住院治疗期间,共支出医疗费46920.75元。原告的伤情经福建时代司法鉴定所鉴定,鉴定意见为:伤者叶某伤残等级评定为一处伤残Ⅵ级(六级。原告为此支出了伤残鉴定费700元、护理依赖鉴定费600元。原告主张的住院伙食补助费1140元,三被告均无异议。 2011年2月17日,三明市三元区劳动和社会保障局作出元劳伤不认字[2011]01号《不予认定工伤决定书》,核实情况为:经调查核实叶某属被告某建筑公司三明分公司,因被告某中学维护修缮挡墙临时用工,与被告某建筑公司三明分公司没有形成劳动关系,而是劳务关系。并作出不予认定叶某所受到的伤害是因工负伤的结论。 原告在住院治疗过程中,被告某建筑公司、某建筑三明分公司垫付了医疗费47910.75元(含殡葬收费830元及不锈钢腋拐费160元及借给原告生活费5000元。 被告某建筑公司主项资质等级为房屋建筑工程施工总承包壹级,承包工程范围为:一、土石方工程专业承包二级。三、建筑装修装饰工程专业承包二级。三、钢 结构工程专业承包二级。被告丰泽建筑分公司的经营范围为:接受总公司委托,为总公司联系业务。关于于本案的责任承担主体问题法院内部产生了以下几种不同观点: 第一种观点认为,原告所受到的伤害应由某建筑公司、某建筑公司三明分公司 承担责任。理由为:原告所受的伤害是原告承接围墙工程后,在拆除挡墙的施工过程中受到的伤害。根据被告某中学与被告某建筑公司三明分公司签订的合同约定,施 工过程中出现的安全事故由承包人负责。同时,事故发生时,围墙不在其控制及支配下,而是由被告某建筑公司三明分公司实际使用和管理支配,原告所受的伤害理应由被告某建筑公司、某建筑公司三明分公司承担。被告某中学对原告受到的伤害没有过错,不承担赔偿责任。
案例1 读小学的勇在市教委组织的儿童绘画比赛中获得了一等奖。市教委下属的一家美术杂志社闻讯后即来信表示，他们将出一期儿童作品专刊，希望勇能寄来几幅作品供他们挑选。勇的父亲量收信后给杂志社寄去了三幅作品，但之后一直没有回音。第二年6月，量在该杂志社的期刊上发现有勇的两幅作品但没有给勇署名，便立即找到杂志社，质问为何不通知他作品已被选用，而且既不支付稿酬也不署名。然而该杂志社称，勇年仅8岁，还是未成年人，还不能享有著作权，因此没必要署名；杂志社发表勇的作品是教委对其成绩的肯定，没有必要支付稿酬。 [问题]1．根据我国法律，勇是否有署名的权利和获得报酬的权利? 2.杂志社发表勇作品的行为是否为教委对勇成绩的肯定? 案例2：民事行为能力与民事法律关系 某去年只有17岁，在本镇的啤酒厂做临时工，每月有600元的收入。为了上班方便，某在镇里租了一间房。7月份，某未经其父母同意，欲花500元钱从某处买一台旧彩电，此事遭到了其父母的强烈反对，但某还是买了下来。同年10月，某因患精神分裂症丧失了民事行为能力。随后，其父找到某，认为他们之间的买卖无效，要求某返还钱款，拿走彩电。 [问题]1．此买卖是否有效? 2．分析本案中买卖法律关系的构成要素。 案例3：无民事行为能力人行为后果的承担 付某7岁的儿子小强平时非常淘气，经常用石头砸别人的窗户，攀摘树木花草等。一日，当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：“你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。”小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使价值400多元的镜子被砸碎。事后，镜予的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强乃萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某说，自家小孩调皮惹祸当然由自己负责，以此拒绝赔偿。 [问题] 1．小强平时砸坏的东西应由谁赔偿?为什么? 2．镜子的损失最后应由谁来承担? 案例4：监护人的顺序 1995年，周某在丈夫去世后经人介绍与丧偶的某结婚，但他们的婚事一直遭到某儿子小的反对。1998年，某患上精神病，并久治无效，生病期间一直由周某悉心照料。1999年5月，小提出要担任父亲的监护人，保管父亲的所有财产，并要以其父的名义向法院提起诉讼，要求与周某离婚。 [问题] 1．某的财产应该由谁来保管? 2．小提起的诉讼，法院是否应予以受理? 案例5：宣告失踪
司法考试民法精选案例题及答案解析 发布人：圣才学习网 发布日期：2010/7/17 11:46:55 案例一中学生南宫琴购买洗发水中奖及利用奖金购买钻戒案（未成年人的 民事行为能力）南宫琴是某中学学生，15岁。一天，在放学回家的路上，南 宫琴看到商场正在进行有奖销售，每消费20元可领取奖券一张，最高奖金 额为5000元，便买了一瓶价值为20元的洗发水，领到一张奖券。几天 后，抽奖结果公布，南宫琴所持奖券中了最高奖，南宫琴非常高兴，将中奖 的消息告诉了母亲萧雨，母女二人马上去商场兑了奖，萧雨把这5000元钱 放到家里的柜子中。第二天，南宫琴与萧雨发生争执，南宫琴一气之下， 便偷偷将柜子中的5000元钱出，到商场中购物消气，其见到商场中正在促 销钻戒，便花了4800元买了一只钻戒。几天后，萧雨要购买股票，想用柜 中的钱，却发现柜中的钱已不见，于是质问南宫琴，南宫琴在质问之下说出 真相。但南宫琴认为钱是自己中奖所得，自己有权决定想买什么就买什么。 萧雨则认为南宫琴还小，钱应当由自己和南宫琴的父亲支配。于是马上拉着 南宫琴到商场，说南宫琴购买钻戒未征得父母同意，要求退货。售货员说钻 戒售出无法退货。 【问题】 1南宫琴购买洗发水的行为的法律效力如何？奖金究竟属谁所有？为什么？ 2南宫琴购买钻戒的行为的法律效力如何？萧雨能否要求退货？为什么？ 3萧雨是否有权将此笔钱用于购买股票？请说明理由。
4假设南宫琴没有告诉萧雨，直接到商场领奖，商场能否以南宫琴是未成年人拒绝兑奖？ 【答案】 1南宫琴购买洗发水的行为属于与其年龄、智力及精神健康状况相适应的民事法律行为，故有效。限制民事行为能力人有权单独获得奖励，因此奖金应归南宫琴所有。理由是：根据《民法通则》第12条第1款的规定，1 0周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，故南宫琴是限制民事行为能力人。限制民事行为能力人从事下列两类民事行为有效：一是与其年龄、智力或精神健康状况相适应的民事法律行为；二是接受奖励、赠与、获得报酬等纯获益的民事行为。 2南宫琴购买钻戒的行为属于效力待定的合同行为。萧雨有权要求退掉钻戒。理由是：根据《合同法》第47条第1款的规定，限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。而该合同在法定代理人追认之前，属于效力待定的合同。如果父母拒绝追认，则合同归于无效。南宫琴用4800元购买钻戒，属于标的数额较大的民事行为，与其年龄、智力不相适应，须征得其父母的同意或者追认。既然其母亲萧 雨拒绝追认该合同，则合同归于无效。既然合同归于无效，则其母亲萧雨有权要求退掉钻戒。 3萧雨无权将此笔钱用于购买股票。理由是：根据《民法通则》第18条第1款的规定，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。萧雨购买股票并非为被监护人的利益，故其无权将此笔钱用于购买股票。