法院能否不待当事人主张主动适用诉讼时效
陈成建马强
上传时间:2005-12-22
一、据以研究的审判案例
原告（被上诉人）：达利装饰有限公司（下称装饰公司）。
被告（上诉人）：李军，保理公司经理。
案由：买卖合同欠款纠纷
【案情】
李军原系东达经贸公司的司机，1999年，东达经贸公司装修，分期分批从装饰公司购入装修材料，装修完毕后一次结清货款，李军负责运送。至1999年10月，东达经贸公司共从装饰公司购买建材9次，1999年12月，装饰公司派会计到东达经贸公司结帐，经核帐，东达经贸公司认可其中8笔建材款并付帐，对其中一笔，即1999年9月3日购买的价值4590元的建材，东达经贸公司称从未收到这批建材，拒绝支付。装饰公司遂于1999年12月9日向李军求偿，李军则称该批建材已交给东达经贸公司用于装修，运送建材系职务行为，与自己无关，拒绝支付建材款。2000年2月，李军离开东达经贸公司，自己出资组建了保理公司并担任经理。2003年，东达经贸公司因未参加年检被吊销营业执照，装饰公司知道这一情况后，于2003年2月向法院起诉，请求法院判令被告李军支付拖欠的货款4590元及银行利息。被告李军答辩称，该笔建材已交付东达经贸公司用于装修，与自己无关，不同意原告的诉讼请求，但李军未能举证证明这一事实。
【审判】
受诉法院经审理认为，1999年9月3日，李军从装饰公司提走价值4590元的建材，货款至今未付，经装饰公司与东达经贸公司对帐，东达经贸公司未收到这批建材，该建材已被李军私自提走，李军不能举证证明该批建材已交付东达经贸公司，其应当偿付欠款。据此受诉法院判决被告李军在判决生效后10日内支付装饰公司欠款4590元。
一审判决后，李军不服，以“该笔欠款发生在1999年，原告已在1999年12月知道欠款事由，此后在长达3年的时间内从未向自己主张过权利、其请求已超过诉讼时效”为由，提起上诉，请求二审法院改判。
二审法院经审理认定，被上诉人装饰公司的诉讼请求已超过诉讼时效，一审法院在案件审理中未审查被上诉人的诉讼请求是否超过诉讼时效，判令上诉人偿付欠款于法无据。据此，二审法院判决驳回被上诉人的诉讼请求。
二、问题的提出
本案一、二审判决结果截然不同，一审中，当事人双方均未提及所涉债权债务已超过诉讼时效问题，一审法院也未主动审查诉争债权债务的诉讼时效，据此判决被告偿付欠款；判决后，原审被告以原告诉讼请求已超过诉讼时效为上诉理由提起上诉，二审法院在认定原告的诉讼请求已超过诉讼时效的基础上判决驳回原审原告的诉讼请求。由此引发的法律问题是：1、法院能否不待当事人主张而主动适用诉讼时效？2、当事人能否在法院审理的任何程序中提出诉讼时效问题并获得时效利益？3、法院对超过诉讼时效的案件，是判决驳回诉讼
请求，还是裁定驳回起诉？以上诸问题是近年来审判实践中反映比较突出的问题，理论界和实务界对此问题的理解也殊不一致，对此类问题的探讨，有助于我们对诉讼时效制度的理解。
三、法院能否不待当事人主张而主动适用诉讼时效？
这一问题在审判实践中具有普遍性，由于民法通则对此问题未作规定，理论界对这一问题也缺乏研究，致使实务界对此问题看法不一。我们认为，这一问题的解决，离不开对诉讼时效效力的把握与理解。有鉴于此，在对这一问题进行探讨以前，我们先考察诉讼时效的效力问题
关于诉讼时效的效力，因各国民法的规定而有差异，归纳起来，各国民法关于诉讼时效效力的规定，有三种立法例：
（一）实体权消灭主义
这种立法例将诉讼时效的效力规定为直接消灭实体权，此种立法例系采纳了德国学者温特夏德的主张。属于这种立法例的国家主要是日本，[i]例如，日本民法典第167条规定：债权因10年间不行使而消灭；债权或所有权以外的财产权因20年间不行使而消灭。[ii]此种立法主义，建立于公益保护的立法理论之上，即规定诉讼时效旨在维护社会秩序的安定。[iii] （二）抗辩权发生主义
这种立法例系采纳德国学者欧特曼的主张，欧特曼认为，时效完成后，义务人因而取得拒绝履行的抗辩权。如义务人自动履行的，视为抛弃其抗辩权，该履行应为有效。这种立法例的代表是德国和我国的台湾以及苏俄1964年民法典。德国民法典第222条规定：消灭时效完成后，债务人取得拒绝给付的权利。[iv]我国台湾民法的规定与此相同。1964年的苏俄民法典第87条规定：诉讼时效在起诉前过期，是拒绝应诉的理由。[v]此种立法主义建立在保护私益的理论之上，即其理论基础在于，既然债权人长期怠于行使权利，就应推定其不愿再享有权利，因而债务人可拒绝履行债务，但不愿拒绝履行的也不禁止。[vi] （三）诉权消灭主义
这种立法例采纳德国学者萨维尼的主张。萨维尼认为，诉讼时效完成后，其权利本身仍然存在，仅诉权归于消灭，此为罗马法消灭时效的本旨。时效届满后的权利因诉权消灭而不能请求法院为强制执行，即所谓自然债。此种立法例，以法国民法典、苏俄1922年民法典及匈牙利民法典为代表。例如，法国民法典第2262条规定：一切物权或债权的诉权，均经30年的时效而消灭。1922年苏俄民法典第44条规定：起诉权，逾法律规定的期间而消灭。匈牙利民法典第325条规定：时效完成的请求权，不能在法院强制执行。此种立法主义，既保护公益，又维护私益，是折衷了实体权利消灭主义和抗辩权发生主义[vii]。
值得探讨的问题是，我国民法通则关于诉讼时效效力的规定采何种立法例？对此有以下几种观点：
第一种观点认为，时效届满，权利人的胜诉权消灭，其起诉权和实体权利则不消灭。[viii] 第二种观点认为，诉讼时效完成后的法律后果是：权利人胜诉权消灭，义务人自愿履行。[ix]
第三种观点认为，诉讼时效届满后，权利人丧失的是胜诉权或实体意义上的诉权，实体权利变为自然权利。[x]
就目前的研究现状考察，诉讼时效届满后，权利人丧失胜诉权已成为我国民法学界的通
说。[xi]但是，有疑问的问题是，胜诉权就其性质言之，是属于实体权利还是程序权利？对此鲜有学者论及。我们认为，将胜诉权归属于程序权利的范畴较为妥当。
首先，就民事权利的划分来看，尽管理论界对民事权利的分类分歧意见极大，但就笔者陋见，任何一种分类法都没有将胜诉权规定为一种民事实体权利，因此，将胜诉权归类于民事权利，在民事权利体系上存有障碍，而且就其性质而言，其与任何一种民事实体权利均不具有相类似性，也无法将其归类于某一种民事权利中。退一步讲，如果认为胜诉权是实体权利，那么，无法解释这一问题：当事人的诉讼请求超过时效后，当事人丧失胜诉权，同时当事人间的实体权利还存在。
其次，何谓胜诉权，目前没有明确的概念，概念不准则法域不清，但在民事实体权利和民事程序权利以外不会存在第三类的权利即胜诉权。
最后，从民法通则的规定看，胜诉权应当归属于程序权利。民法通则第138条规定：超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效的限制。由此可见，超过诉讼时效，当事人之间的实体权利仍然存在，只是该权利不再由法院判决强制执行而转变为自然债。此一条款的规定排除了我国立法对诉讼时效的效力采实体权消灭主义的可能。此外，民法通则第135条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效，……”。请求人民法院保护民事权利的权利，就其性质言之，应指程序权利，在此，我们有必要对程序权利的有关问题加以探讨。
所谓程序权利，又称诉权，按照我国学者的观点，诉权是指基于民事权益受到侵犯或与他人发生争议，国民请求法院行使审判权保护民事权益或者解决民事纠纷的权利。[xii]这一概念内涵着两重涵义：诉权的程序涵义和诉权的实体涵义。诉权的程序涵义即在程序上向法院请求行使审判权。这种意义上的诉权的行使旨在启动诉讼程序和从程序上请求法院行使审判权。从程序意义上说，诉权的行使实际上是提起程序意义上的诉，而程序意义上的诉是以提起诉讼（行使起诉权或反诉权）的行使而其提起的。如果程序意义上的诉不以起诉或反诉的形式提起，诉讼程序也就无法启动。[xiii]但是，诉权程序意义上的涵义只不过是诉权实体意义上的涵义的实现方式和途径。诉权实体涵义的实现才是诉权程序程序涵义的目的和意义。所谓诉权的实体涵义即指保护民事权益或解决民事纠纷的请求，实际上是实体意义上的诉，构成了法院审判的对象和范围。[xiv]在给付之诉中，诉权的实体涵义是要求对方当事人履行给付义务的一种权利主张，民法通则第135条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效，……”。请求人民法院保护民事权利的权利就是指实体涵义的诉权，胜诉权的概念就是在这一意义上形成的，实际上就是指当事人的请求得到法院主持的权利。行使起诉权，相应地就存在胜诉的可能，就享有胜诉权。综上所见，我国民法通则关于诉讼时效的规定，系采纳诉权消灭主义。
既然诉讼时效的效力有三种立法例，那么，法院可否不待当事人主张而主动适用诉讼时效与不同的立法例是否有关？对此，学者间存有分歧。有的学者认为，采诉讼时效实体权利消灭主义和抗辩权发生主义立法例的国家，均不允许法院不待当事人主张而主动适用诉讼时效。我们认为，诉讼时效效力采何种立法例与法院能否主动援用诉讼时效制度并无直接关系。事实上，采实体权利消灭主义和抗辩权发生主义的国家，有的规定法院不得主动援用诉讼时效制度，例如，日本民法典第145条规定：除非当事人援用时效，法院不得根据时效进行裁
判。但是，采取诉权消灭主义的国家也有作出此类规定的，以法国为例，法国民法典第223条规定：法官不得自动援用时效的方法。相反，德国虽然采取了抗辩权发生主义，但其法律并没有规定法官不得主动援用诉讼时效制度，至于法官是否可以向债务人告知有诉讼时效利益，德国学者也存有不同的看法，有的持反对态度，认为法官的告知会使法官有涉偏颇。[xv]从历史渊源上看，诉讼时效制度起源于罗马法，罗马法有一项重要原则，即时效只能由当事人主张，而不能由法庭主动援用。究其原因，可能考虑到诉讼时效制度作为民法的一项制度，是维护当事人的私权利益的，当事人对自己的私权利有在法律许可的范围内自由处分的权利，法庭无权依职权干涉。在这个意义上讲，禁止法官主动援用诉讼时效制度体现了私法意示自治的原则，罗马法以后的资本主义国家民法均继承了这一罗马法原则，禁止法官主动适用诉讼时效。但是，在社会主义国家则正相反，社会主义国家的民法基本都抛弃了罗马法的这一基本原则，赋予法官依职权主动援用诉讼时效制度的权力，例如，1964年的苏俄民法典第64条规定：不论双方当事人申请与否，法院均应适用诉讼时效。在我国，民法通则对此问题未作明确规定，我国多数学者根据对民法通则第135条和第137条的解释，认为，“无论当事人是否了解时效的规定或是否提出时效抗辩，司法机关均应依职权主动调查诉讼时效问题，如果原告的请求或权利适用诉讼时效，且时效期间届满，又没有应予保护或延长时效期间的特殊情况，就应当判决对其权利不予保护。这样可以把当事人的意志和司法机关的职能及主动性结合起来从而可以保障各种当事人在适用法律上的平等。”[xvi]就民法通则施行以来的审判实践看，法官应当依职权援用诉讼时效制度似乎已成为惯例，最高法院的有关司法解释，虽然未明确规定法官应当依职权主动援用诉讼时效，但对法官依职权主动援用应当说持支持态度。最高法院司法解释《关于当事人的诉讼请求超过诉讼时效人民法院不再予以保护的复函》（〔1991〕民他字第62号）称：陈安国于1976年4月借用王华珠的平房两间。不久，经亲属说合，除按该房房价交给王华珠560元，王将房屋保持证、国有土地使用证和土地使用纳税卡交给陈安国。陈安国于1979年7月23日经中人说合，以原房价将该房卖给阎贵子。阎长期使用该房，并多次进行维修。王华珠知道上述情况，长期未主张权利。1990年11月2日，王华珠以陈安国与阎贵子的买卖关系非法，该房产权属其所有为由，向法院起诉请求保护其民事权利。王起诉时，已经超过诉讼时效。因此，依照《中华人民共和国民法通则》第135条、第137条关于诉讼时效期间及超过诉讼时效不予保护的规定，本案应予再审，撤销原一、二审判决，驳回王华珠的诉讼请求。在这一司法解释所涉及的案件中，当事人双方均未提及诉讼时效，司法解释认定当事人的诉讼请求已过诉讼时效，这一事实只能是法官主动援用诉讼时效的结果。
综上分析可见，法官能否不待当事人主张而主动适用诉讼时效，现行法律并未明定，审判习惯上，法官应主动援用诉讼时效。我们认为，基于不同的法律传统和文化背景，各国立法有的允许法官主动援用诉讼时效，有的禁止法官主动援用诉讼时效，两者之间，难分优劣，各有利弊，采何种体制，完全是一个立法选择问题。在我国民法通则未作出选择的情况下，既然审判习惯允许法官主动援用诉讼时效，司法解释对此也持肯定态度，法官在处理具体案件时，应当准从习惯和司法解释。
与此相关的问题是，在新制定的民法典中，对这一问题如何规定？是采取当事人主张主义，还是法官职权主义？许多国家的民法典中对这一问题的规定，均采当事人主张主义，就
我国理论界考察，主张实行当事人主张主义者为众，究其原因，有的认为诉讼时效的完成，只是使义务人取得拒绝履行的抗辩权。请求权人仍然可以起诉，如果义务人主张时效抗辩，其起诉不予保护，如果义务人不主张时效抗辩，则请求权人仍然可以胜诉。据此，法院无权也不应该直接适用诉讼时效。[xvii]也有的认为，民法所保护的是私权利，是否援用诉讼时效，是当事人自由处分权行使的表现，法官不应干涉。就实务界考察，近年来持当事人主义的人有所增多，究其原因，乃是认为法官在民事诉讼中应当扮演居中裁判者的角色，为体现对当事人权利的平等保护，法官不应主动援用诉讼时效。我们认为，对此问题，采用当事人主张主义和法官职权主义均有不妥，法律应当在此问题上允许法官行使释明权，即在案件审理过程中，法官应当告知义务人享有诉讼时效利益，由其决定是否主张。[xviii]
四、当事人能否在法院审理的任何程序中主张诉讼时效并获得时效利益？
本案中，一审期间，被告并没有主张原告的诉讼请求已经超过了诉讼时效，法院也未依职权审查诉讼时效，判决后，被告将原告的诉讼请求已超过诉讼时效作为上诉理由提出上诉。就当事人能否在法院审理的任何程序中主张诉讼时效并获得时效利益？审判实践中有不同的看法。有的同志认为，当事人就对方诉讼请求已超过诉讼时效的主张，只能在一审期间提起，一审未提起，视为放弃诉讼时效利益，既使当事人在二审中提出诉讼时效问题，法院也不应支持。二审法院更不能主动审查诉讼时效。我们认为，这种观点并不妥当：首先，是否主张对方的诉讼请求已超过诉讼时效，是当事人的诉讼权利，目前，法律并没有对当事人这一权利的行使作出审级上的限制，因此，当事人在二审中主张诉讼时效利益，并不违反法律的规定，应当允许。或许有的同志认为，如果允许当事人在上诉审中主张诉讼时效利益，会鼓励当事人一审中故意不主张诉讼时效利益，专门到二审主张，助长当事人不诚实诉讼现象的发生。我们认为，这种主张有一定的道理，但预防当事人追求审级利益，只能靠完善法律来实现，不能靠剥夺当事人的诉讼权利来实现，既然现行法律未对当事人主张诉讼时效的审级利益作出禁止性规定，则表明当事人追求这种程序利益是正当的，其行为不应受到法律的制裁。在目前的法律框架下，法官如果主动援用诉讼时效，会杜绝这种现象的存在。其次，就民事诉讼法关于上诉审审理范围的规定看，当事人以一审中未主张、法院也未审查的诉讼时效作为上诉请求符合民事诉讼法的有关规定。根据民事诉讼法第１５１条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。由此可见，上诉案件的审理范围应当以当事人上诉请求的有关事实和一审裁判中适用的法律为限，超出这一范围的，原则上不予审理。而且，被上诉人在答辩中要求变更或者补充第一审判决内容的，第二审法院可以不予审查。但是，民事诉讼法的这一规定，并非意味着第二审法院绝对要受当事人上诉范围的限制，这样的理解显然有违“以事实为根据，以法律为准绳”的基本原则。应当明确，此处所谓上诉请求的有关事实，既包括当事人在一审中曾经提出，且经一审人民法院裁判认定后当事人仍有异议的事实，也包括当事人在上诉请求中才提出的新事实。[xix]众所周知，诉讼时效是一定的事实状态，继续一定期间，而产生一定法律上效果的法律事实，[xx]诉讼时效作为一种法律事实，是一种客观存在，因此，当事人以诉讼时效作为新事实提出上诉，并不违反民事诉讼法的规定。
既然诉讼时效是一种法律事实，而且当事人又可以将其作为一种新事实在二审中提出，那么，一旦人民法院经审理查明这种新事实成立，案件如何处理。根据民事诉讼法第１５３
条第１款的规定，原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。所谓认定事实错误，是指原判决对案件事实作出了与实际情况截然相反的认定；所谓认定事实不清，则指原判决对案件事实的认定缺乏充足、可靠的证据，所得结论含混不清，与事实情况出入较大。[xxi]
由于本案一审中当事人并没有提交证据证明诉讼时效问题，因此，不存在原判决对案件事实的认定缺乏充足、可靠的证据，所得结论含混不清、与事实情况出入较大的问题。本案一审判决并没有审查诉讼时效，并据此作出了与实际情况相反的认定，因此，本案应属于一审认定事实错误的情形，二审法院应予发回重审或查明事实后改判。这也充分说明，在允许当事人在二审中提出新事实的现行法规定的情况下，如果法院不主动审查诉讼时效问题，而是采取当事人主义，当事人不提出法院则不主动援用诉讼时效，极有可能导致一、二审法院裁判结果截然相反的情况出现。特别是我国的许多当事人并不了解诉讼时效制度，其在一审中往往未提及诉讼时效，而到二审中提及，这会造成法院工作的被动。
五、法院对超过诉讼时效的案件，是判决驳回诉讼请求，还是裁定驳回起诉？
对某一个具体案件，是裁定驳回起诉，还是判决驳回诉讼请求，是一个在审判工作中难以区分的问题，一般说来，如果当事人的起诉不符合起诉的条件，则裁定驳回起诉；如果当事人的实体权利不成立，则判决驳回诉讼请求。那么，超过诉讼时效的案件，是判决驳回诉讼请求，还是裁定驳回起诉？实践中存有争议。从前引最高法院的司法解释来看，对超过诉讼时效的案件，应当判决驳回诉讼请求。[xxii]该司法解释在法官中产生了较大的影响，绝大多数超过诉讼时效的案件，法官都是以判决驳回诉讼请求而结案。[xxiii]我们认为，这一做法值得商榷。前文谈及，我国民法通则关于诉讼时效效力立法是采取诉权消灭主义，即诉讼请求超过诉讼时效，当事人的实体权利并不丧失，丧失的仅是通过起诉请求法院予以保护的权利即胜诉权。胜诉权作为一种程序性的权利，对其作出法律上的评判，实际上是解决程序法上的问题，并不是解决当事人之间的实体权利纷争，因此，应当用裁定驳回其起诉，而不是判决驳回其诉讼请求。
六、对当事人不主动适用诉讼时效问题解决的立法思考
法官能否不待当事人主张而主动适用诉讼时效，现行法律并未明定，审判习惯上，法官应主动援用诉讼时效。我们认为，基于不同的法律传统和文化背景，各国立法有的允许法官主动援用诉讼时效，有的禁止法官主动援用诉讼时效，两者之间，难分优劣，各有利弊，采何种体制，完全是一个立法选择问题。在我国民法通则未作出选择的情况下，既然审判习惯允许法官主动援用诉讼时效，司法解释对此也持肯定态度，法官在处理具体案件时，应当准从习惯和司法解释。
与此相关的问题是，在新制定的民法典中，对这一问题如何规定？是采取当事人主张主义，还是法官职权主义？许多国家的民法典中对这一问题的规定，均采当事人主张主义，就我国理论界考察，主张实行当事人主张主义者为众，究其原因，有的认为诉讼时效的完成，只是使义务人取得拒绝履行的抗辩权。请求权人仍然可以起诉，如果义务人主张时效抗辩，其起诉不予保护，如果义务人不主张时效抗辩，则请求权人仍然可以胜诉。据此，法院无权也不应该直接适用诉讼时效。[xxiv]也有的认为，民法所保护的是私权利，是否援用诉讼时效，是当事人自由处分权行使的表现，法官不应干涉。就实务界考察，近年来持当事人主义
的人有所增多，究其原因，乃是认为法官在民事诉讼中应当扮演居中裁判者的角色，为体现对当事人权利的平等保护，法官不应主动援用诉讼时效。我们认为，对此问题，采用当事人主张主义和法官职权主义均有不妥，法律应当在此问题上允许法官行使释明权，即在案件审理过程中，法官应当告知义务人享有诉讼时效利益，由其决定是否主张。[xxv] （本文仅代表作者个人观点）
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* 浙江省义乌市人民法院法官。
** 北京市高级人民法院法官。
[i] 史尚宽：《民法总论》，中国政法大学出版社1998年版第630页，梁慧星：《民法总论》，法律出版社1996年版第239至240页。
[ii] 当然，我国有的学者对此持不同意见，例如，龙卫球先生认为，日本民法并不是采取了实体权消灭主义。详细内容请参见龙卫球著：《民法总论》，中国法制出版社2000年版第708页。
[iii] 梁书文等主编：《民法通则及配套规定新释新解》（新编本下），人民法院出版社２０００年版第３５１４页。
[iv] 德国学者梅迪库斯认为，这是一种技术意义上的抗辩权。参见梅迪库斯著《民法总论》，法律出版社2003年版第102页。
[v] 马原等主编：《中国民法教程》，中国政法大学出版社2001年版第218页。
[vi] 梁书文等主编：《民法通则及配套规定新释新解》（新编本下），人民法院出版社２０００年版第３５１４页。
[vii] 梁书文等主编：《民法通则及配套规定新释新解》（新编本下），人民法院出版社２０００年版第３５１４页。
[viii] 佟柔主编：《中国民法学民法总则》，中国人民公安大学出版社１９９０年版第３１７页。
[ix] 彭万林主编：《民法学》，中国政法大学出版社１９９４年版第１３６页。
[x] 马原主编：《中国民法教程》，人民法院出版社１９８９年版第１８５页。
[xi] 刘心稳主编：《中国民法学研究述评》，中国政法大学出版社１９９６年版第２８４页。
[xii] 江伟等著：《民事诉权研究》，法律出版社２００３年版第１５０页。
[xiii] 江伟等著：《民事诉权研究》，法律出版社２００３年版第１５３页。
[xiv] 江伟等著：《民事诉权研究》，法律出版社２００３年版第１５５页。
[xv] 梅迪库斯：《德国民法总论》，法律出版社2002年版第102页。
[xvi] 佟柔主编：《中国民法学总则》，中国人民公安大学出版社１９９０年版第３１７页。
[xvii] 龙卫球：《民法总论》，中国法制出版社２９９１年版第７０８页。当然，这种主张的出发点是以诉讼时效期满，当事人抗辩权发生为前提的。
[xviii] 释明原意是指使不明确的事项变得明确。外国法中的释明涵义不仅包括使不明确的事项变得明确，还包括：（１）当事人的声明和陈述不充分时，使当事人的声明和陈述变
得充分。（２）当事人的声明和陈述不适当时，法院促使当事人作适当的声明和陈述。（３）促使当事人提出证据。简而言之，释明权是为法院享有的，具有上述四项内容的职权，属于法院诉讼指挥权的一种。目前，人们基本达成了这样的共识：释明权既是法院的一项权利，同时又是法院的一项义务。从法院的职权看，释明是法院的一种权利—释明权，从法院的义务看，又是法院的一种义务—释明义务。有关释明权的内容，张卫平先生在其《诉讼构架与程式》一书中有详尽论述，请参见《诉讼构架与程式》，清华大学出版社２００１年版第１８５—１９２页。
[xix] 江伟主编：《民事诉讼法学原理》，中国人民大学出版社１９９９年版第６６１页。
[xx] 王泽鉴著：《民法总则》，中国政法大学出版社２００１年版第５１６页。
[xxi] 江伟主编：《民事诉讼法学原理》，中国人民大学出版社１９９９年版第６６５页。
[xxii] 据作者的不完全统计，最高法院涉及诉讼时效的司法解释中，有两个明确指出对超过诉讼时效的案件应当判决驳回诉讼请求。除本文前引的司法解释外，另一个司法解释是最高法院《关于企业或个人欠国家银行贷款逾期两年未还应当适用民法通则规定的诉讼时效问题的批复》（法复〔1993〕1号）。
[xxiii] 但与此不同的是，立案时，立案法官经审查，如果发现原告的诉讼请求已经超过诉讼时效，法院则裁定此案不予受理。当事人坚持起诉的，则驳回起诉。相反，案件一旦进入审理程序，经审理发现诉讼请求已经超过诉讼时效的，则很少有裁定驳回起诉的，几乎都是判决驳回诉讼请求。
[xxiv] 龙卫球：《民法总论》，中国法制出版社２９９１年版第７０８页。当然，这种主张的出发点是以诉讼时效期满，当事人抗辩权发生为前提的。
[xxv] 释明原意是指使不明确的事项变得明确。外国法中的释明涵义不仅包括使不明确的事项变得明确，还包括：（１）当事人的声明和陈述不充分时，使当事人的声明和陈述变得充分。（２）当事人的声明和陈述不适当时，法院促使当事人作适当的声明和陈述。（３）促使当事人提出证据。简而言之，释明权是为法院享有的，具有上述四项内容的职权，属于法院诉讼指挥权的一种。目前，人们基本达成了这样的共识：释明权既是法院的一项权利，同时又是法院的一项义务。从法院的职权看，释明是法院的一种权利—释明权，从法院的义务看，又是法院的一种义务—释明义务。有关释明权的内容，张卫平先生在其《诉讼构架与程式》一书中有详尽论述，请参见《诉讼构架与程式》，清华大学出版社２００１年版第１８５—１９２页。
民事裁定书（小额诉讼程序转为普通程序独任审理 用） 正文 XXXX人民法院 民事裁定书 (XXXX)……民初……号 原告：XXX，……。 …… 被告：XXX，……。 …… （以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息） 原告XXX与被告XXX……（写明案由）一案，本院于XXXX年XX月XX日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用小额诉讼程序。 XXXX年XX月XX日，XXX提出异议认为，……（概述不宜适用小额诉讼程序的事实和理由），本案不宜适用小额诉讼程序。（法院依职权发现不宜适用的，不写） 本院经审查认为，……（写明不宜适用小额诉讼程序的情形）,本案不宜适用小额诉讼程序。因本案事实不易查明，但法律适用明确，可以适用普通程序独任审理。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十三条规定、《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，裁定如下： 本案转为普通程序，由审判员独任审理。 审判员 XXX XXXX年XX月XX日
（院印） 法官助理 XXX 书记员 XXX 【说明】 1.本样式根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十三条及《最高人民法院关于民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十一条第二款、第十六条第二款制定，供基层人民法院在适用小额诉讼程序审理过程中发现不宜适用小额诉讼程序但可以适用普通程序独任审理，裁定转为普通程序独任审理用。 2.基层人民法院审理的事实不易查明，但法律适用明确的案件，可以由法官一人适用普通程序独任审理。人民法院发现需要转为普通程序独任审理的，应当在审理期限届满前作出裁定。如审判人员发生变化，落款中的审判人员应为转为普通程序后的独任法官。
除斥期间与诉讼时效的区别 除斥期间亦称预定时间，是指法律预定某种权利于存续时间届满当然消灭的期间，其与诉讼时效是又有联系又有区别的。 除斥期间是一种对形成权的行使进行时间限制的期间。诉讼时效和除斥期间都是限制权利行使的期间，权利人在期间内不行使权利，在期间届满后均引起权利变动的后果。两者的区别主要体现为： 首先，适用对象不同：诉讼时效适用于请求权，除斥期间适用于形成权。 其次，法律效力不同：诉讼时效的法律效力表现为胜诉权之丧失，权利本身并不消灭，除斥期间的法律效力表现为形成权的消灭。 再次，价值取向不同：设置诉讼时效的价值在于促使权利人及时行使权利，加速财产的流转，消灭原有法律关系；设置除斥期间的价值在于消除当事人关系中的不确定、不稳定因素，维护交易安全，维护原有法律关系。 第四，期间和计算不同：诉讼时效一般长于除斥期间，而且诉讼时效可能中止、中断甚至延长，而除斥期间固定不变。第五，适用的主动性不同：法官不能迳行适用诉讼时效，只在义务人主张时效利益时，法官才能适用，但是，法官可以依职权主动适用除斥期间。 除斥期间和诉讼时效期间都是民法上关于期间的规定，虽然两者都是法律规定的一种法律事实，若权利人在两者期间范围内没有行使权利，均可能导致债务人不承担其相应法律责任的后果，但两者的依据和效果不同。除斥期间和诉讼时效期间的主要区别是： １、除斥期间是某项权利存续的期间，除斥期间届满，权利本身消灭。诉讼时效期间规定的是权利行使或存续的期间，诉讼时效期间届满，只发生消灭胜诉权的效果，权利本身并不消灭。 ２、除斥期间届满，因权利本身消灭，若对方当事人以除斥期间届满为由提出抗辩，法院应裁定驳回诉讼请求；诉讼时效期间届满，因权利本身并不消灭，若对方当事人以诉讼时效期间届满为由提出抗辩，法院应判决驳回其诉讼请求。 ３、因除斥期间是规定权利存续的固定期间，所以依其性质不发生中止或中断的问题。如最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》（以下简称《解释》）第３１条规定：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”因此除斥期间又称不变期间；诉讼时效则有中断、中止、延长的规定，因此诉讼时效又称可变期间。 ４、除斥期间是从权利成立或发生之时开始计算，是一种客观的计算方法；诉讼时效通常是从当事人知道或应当知道权利可以行使之时开始计算，是一种主观的计算方法。因此对
民法知识点总结之诉讼时效与期限(四) 导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多，所以每篇文章只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。 诉讼时效届满 诉讼时效届满 2014/5.甲公司向乙公司催讨一笔已过诉讼时效期限的10万元货款。乙公司书面答复称：“该笔债务已过时效期限，本公司本无义务偿还，但鉴于双方的长期合作关系，可偿还3万元。”甲公司遂向法院起诉，要求偿还10万元。乙公司接到应诉通知后书面回函甲公司称：“既然你公司起诉，则不再偿还任何货款。”下列哪一选项是正确的？ A.乙公司的书面答复意味着乙公司需偿还甲公司3万元 B.乙公司的书面答复构成要约 C.乙公司的书面回函对甲公司有效 D.乙公司的书面答复表明其丧失了10万元的时效利益 考点：诉讼时效届满、抛弃时效利益的单方行为 甲催讨10万←→乙答复：还3万=乙抛弃了3万时效利益 甲（自然债权人：10 万）乙（自然债务人：10万） 甲诉求10万←→乙回函：还0元=乙不能反悔抛弃时效利益行为 思路展开 1、命题点：时效利益已经抛弃，不得反悔。
2、法律依据：（1）同意履行义务或实际履行了义务： 《民法总则》第192条第1款，诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。第2款，诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩；义务人已自愿履行的，不得请求返还。?《时效解释》第22条，“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持”。（2）同意履行义务的进一步解释，可分为明示即承诺和默示即行为：《时效解释》第16条，“义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方‘同意履行义务。’” 3、具体到本题：（1）乙欠甲的10万元债务已经超过诉讼时效了。（2）乙书面答复，构成对3万元债务时效利益抛弃，是单方行为，不是要约，依单方意思表示便可发生法律效果，不需要对方的同意。（3）乙抛弃了对3万元债务的时效利益，不能再以诉讼时效期间届满进行抗辩，其后来回函又主张不履行这3万元债务不能成立，乙公司应当履行这3万元债务，但这并不表明乙公司抛弃了全部10万元债务的时效利益。 4、结论：（1）A对，选A。（2）BCD均错，不选BCD。 2015卷四民法主观题（本题21分） 案情： 甲欲出卖自家的房屋，但其房屋现已出租给张某，租赁期还剩余1年。甲将此事告知张某，张某明确表示，以目前的房价自己无力购买。 甲的同事乙听说后，提出购买。甲表示愿意但需再考虑细节。乙担心甲将房屋卖与他人，提出草签书面合同，保证甲将房屋卖与自己，甲同意。甲、乙一起到房屋登记机关验
法律上常用的几种除斥期间及其法律规定： 一、陆个月： 1、“继承人、法定代理人对赠与的法定撤销权”： 法条链接：《合同法》第193条：“因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内行使”； 2、工程款优先受偿权： 法条链接：《合同法》第286条：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”及最高法《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》：“四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”。 3、保证期间。 法条链接：《担保法》第二十五条：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提
起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。《担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”; 最高法《关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十一条：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”； 第三十六条：“一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止”。 二、壹年 1、重大误解、显失公平和一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危签订合同的撤销权： 法条链接：《合同法》第55条：“下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权”； 2、赠与人的法定撤销权： 法条链接：《合同法》第192条：“受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠与合同约定
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 无效合同的认定和处理 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
北京市一法律师事务所韩洪律师 提记：合同无效是指不具备合同的有效要件且不能补救，对当事人白始即不应具有法律约束力的应由国家予以取缔的合同。〈〈合同法》第52条规定：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第53条规定：合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 关键词：合同无效合同绝对无效确认合同无效返还财产折价补 偿赔偿损失收归国家所有返还集体第三人 上部合同无效的认定 一、合同无效的概念和种类 合同无效是指不具备合同的有效要件且不能补救，对当事人白始即不应具有法律约束力的应由国家予以取缔的合同。 从广义上讲，合同无效包括绝对无效、效力待定和相对无效三类，合同法第47 条、第48条、第54条分别规定了效力待定和相对无效的合同，其中效力待定是指无权代理、超越代理权限等因主体问题有可能导致合同的无效；相对无效是指重大误解、显失公平、欺诈、胁迫等合同。对于效力待定和相对无效的合同，当事人可以通过行使撤销权使合同归于无效。 从狭义上讲，合同无效指违背法律禁止性规定、违背公序良俗，存在合同法第52条、53条规定情形的合同，即绝对无效的合同，对此类合同，即使没有经过诉讼或仲裁程序，从法律上也是无效的，法院或仲裁机关可以依职权主动宣告合同无效。 结合笔者以前写的〈〈合同撤销的方法及后果》一文，本文中所说的“合同无效”着重是指存在合同法第52条、53条规定情形的无效合同。 二、合同无效的法律规定及司法认定政策 〈〈合同法》第52条规定：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）
最高人民法院办公厅关于印发一审未成年人刑事案件适用普通程序的刑事判决书样式和一审未成年人刑事公诉案件适用简易程序的刑事判决书样式的通知 法办发[2009]25号 全国地方各级人民法院、各级军事法院、各铁路运输中级法院和基层法院、各海事法院，新 疆生产建设兵团各级法院： 根据未成年人刑事案件审判工作实际的需要，现将一审未成年人刑事案件适用普通程序的刑事判决书样式和一审未成年人刑事公诉案件适用简易程序的刑事判决书样式印发给你 们，请认真执行。 2001年6月11日最高人民法院办公厅《关于印发一审未成人刑事案件适用普通程序的刑事判决书等4份补充样式的通知》（法办发[2001]1号）中的法院刑事诉讼文书补充样式2，即一审未成年人刑事案件适用普通程序的刑事判决书样式，不再执行。 附件： 1、_____人民法院刑事判决书（一审未成年人刑事案件适用普通程序用） 2、_____人民法院刑事判决书（一审公诉未成年人刑事案件适用简易程序用） 最高人民法院办公厅 二○○九年十月十二日 附件1： _____人民法院刑事判决书 （一审未成年人刑事案件适用普通程序用） （____）__刑初字第__号 公诉机关___人民检察院。 被告人……（写明姓名、性别、出生年月日、民族、户籍所在地、文化程度、职业或者工作单位、学校、住址，所受强制措施情况等，现羁押处所）。 法定代理人……（写明姓名、与被告人的关系、工作单位和职务、住址）。 辩护人（或者指定辩护人）……（写明姓名、工作单位和职务）。 ___人民检察院以___检_诉[____]__号起诉书指控被告人___犯__罪，于____年__月__日向本院提起公诉。本院于____年__月__日立案，并依法组成合议庭。因本案被告人系未成年人（或者因本案涉及未成年被告人），依法不公开开庭审理了本案。___人民检察院指派检察员___出庭支持公诉，被害人___及其法定代理人___、诉讼代理人___，被告人___及其法定代理人___、辩护人（或者指定辩护人）___，证人___，鉴定人___，翻译人员___等到 庭参加诉讼。现已审理终结。 ___人民检察院指控……（概述人民检察院指控被告人犯罪的事实、证据和适用法律的 意见）。 被告人___辩称……（概述被告人对指控的犯罪事实予以供述、辩解、自行辩护的意见和有关证据）。法定代理人___……（概述对公诉机关指控被告人犯罪的意见、提供的有关证据）。辩护人___提出的辩护意见是……（概述辩护人的辩护意见和有关证据）。 ___根据《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件的若干规定》，向法庭提交了被告
一、诉讼时效制度的概念 诉讼时效制度也称为“消灭时效”，是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，即丧失了请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务权利的制度。诉讼时效过后，不影响债权人的起诉权，但影响债权人的胜诉权。 二、诉讼时效的适用对象 诉讼时效适用于债权请求权，不适用于物上请求权（基于物权而产生的请求权，如返还原物请求权、排除妨害、消除危险和恢复原状）。 同时法律明确规定了以下情形不适用于诉讼时效，即债务人对以下债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持： （1）支付存款本金及利息请求权； （2）兑付国债、金融债权以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权； （3）基于投资关系产生的缴付出资请求权； （4）依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。 三、诉讼时效与除斥期间的区别 除斥期间是指法律规定某种民事实体权利存在的期间。权利人在此期间内不行使相应的民事权利，则该法定期间届满时导致该民事权利的消灭。除斥期间和诉讼时效在一定程度上有些相似，实际上两者存在很大的不同。 适用范围不同。诉讼时效主要适用于债权请求权；除斥期间主要用于形成权，如追认权、解除权、撤销权等。在民法规定中，诉讼时效是抽象规定的，而除斥期间根据所限制的形成权的具体内容而具体规定。 构成要件不同。诉讼时效要求同时具备法定期间的经过和权利人不行使权利的事实状态两个构成要件；而除斥期间只需要法定期间经过后，权利即消失。 法律效力不同。诉讼时效的法律效力并不消灭实体权利本身，仅发生受法院保护的权利消灭或抗辩权产生的效力，即请求权仍然存在，而胜诉权丧失。除斥期间一旦期限届满，直接消灭权利本身。 期间弹性不同。诉讼时效在性质上是可变期间，可因法定事由而中止、中断，在特殊情况下还可以延长。而除斥期间是不能适用中止中断的。 是否允许当事人自我约定存在不同。除斥期间可以是法定的，也可以是约定的，而诉讼时效均为法定期限，不得允许当事人约定变更。 是否允许法院主动援引不同。诉讼时效的抗辩只能由当事人在诉讼过程中主动援引，法院不得主动依职权审查，而除斥期间由于其届满会导致实体权利消灭，所以法院会主动依法审查。 四、考题解析 1.下列情形中，当事人主张诉讼时效抗辩，能够得到人民法院支持的是（）。（2009年新制度单选）A．债权人甲要求银行支付自己在3年前存入银行的活期存款本金及利息，银行以诉讼时效已过为由抗辩B．债权人乙要求债务人公司的股东缴足5年前应当缴付而未缴付的出资额，股东以诉讼时效已过为由抗辩 C．专利权人丙在得知侵犯专利权行为后的第5年提起诉讼要求侵权人停止侵害，侵权人以诉讼时效已过为由抗辩 D．债权人丁在诉讼时效届满前5日以平信方式发送催款函给债务人，却因地址书写错误在2个月后被退回。丁遂提起诉讼，债务人以诉讼时效已过为由抗辩 2.下列关于除斥期间的说法中，正确的是( )。（2011年真题单选） A．除斥期间届满，实体权利并不消灭 B．除斥期间为可变期间 C．撤销权可适用除斥期间 D．如果当事人未主张除斥期间届满，人民法院不得主动审查
最高人民法院《民事审判指导与参与》与《审判监督指导》答疑 申吉红赵晓芳 法院认定合同未生效与无效有何区别 问：人民法院审理合同纠纷案件，有时认定合同未生效，有时认定合同无效，请问这两种情况在法律上有何区别？ 答：审理合同纠纷案件时，人民法院经常根据合同主体、内容的性质和审批程序的不同，依法认定合同未生效或者无效，两者在裁判结果上虽然有时产生竞合，但也有许多不同之处。区分这两种情况主要应从以下四个方面进行把握： 1.认定前提不同。认定合同未生效的前提是合同已经成立，其效力只是由于某种原因而尚未发生。譬如，当事人约定的合同生效条件尚未成就，再如依法经过批准才生效的合同而未经批准。其原因可能是由于客观情况变化致使有义务登记的一方故意不去报批，或者审批机关基于某种事实暂不予批准。无效合同不存在已合法成立的前提，自签订时起即因合同主体或者内容违反法律、行政法规的强制性规定而无效。无效合同自始无效，绝对无效，对当事人不产生任何约束力。 2.条款效力不同。合同被认定未生效后，处于效力待定状态，将来有可能生效，也有可能不生效。认定时合同实体条款虽不发生效力，但并不因此影响合同的报批条款的效力。根据2011年6月召开的全国民事审判工作会议的纪要有关规定，探矿权、采矿权转让未经相关
审批机关批准，但符合矿产资源法等法律、行政法规规定的条件，应认定探矿权、采矿权未生效，但不影响转让合同中当事人履行报批义务条款及因该报批义务而设定的相关条款的生效及效力。合同被确认无效后，除解决争议的程序性条款有效外，其他条款自始无效，缔约双方回复到合同订立前的状态。 3.适用条件不同。通常认定合同未生效的条件是，合同主体适格，内容是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制规定，没有法定无效情形。只是由于设定的合同生效条件尚未成就，或者依法该登记而未登记，导致合同未生效。譬如，国务院《探矿权采矿权管理办法》第十条第三款规定：“批准转让的，转让合同自批准之日起生效。”显然，在合同成立后被批准前处于未生效状态。而认定合同无效的条件是合同主体或者内容本身违反法律、法规强制性规范，首先是缔约一方或者双方无民事行为能力，包括缔约方未取得特许行业资质而签订合同，譬如未取得建筑资质与他人签订建设工程施工合同、未取得销售爆炸品资质而签订雷管炸药销售合同。其次是因为内容违法而认定无效的合同，其中包括：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意窜通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。诸如签订枪支弹药买卖合同，签订危害消费者健康的“地沟油”、含“瘦肉精”食品的买卖合同；（6）无处分权的人订立的处分他人财产的合同。 4.法律后果不同。如果合同被认定未生效后，客观上没有继续履
第十章诉讼时效与期限 一、单项选择题 1、甲向乙借款10万元，借款期为1年。半年后，乙出国深造，3年后回来，向甲要求还款，甲还款了。后甲听朋友说，该借款已经过了诉讼时效期间，遂要求乙返还。乙不返还，甲诉至法院，对甲的诉讼请求，人民法院应（）。 A、不予支持 B、予以支持 C、不予受理 D、支持一半 2、诉讼时效期间届满，当事人丧失（）。 ： A、实体权利 B、胜诉权 C、起诉权 D、起诉权和实体权利 3、甲于1995年5月12日将小件包裹寄存乙保管处。5月14日，该包裹被盗。5月25日，甲提货时得知货物被盗。甲请求乙赔偿损失的诉讼时效期间至何时届满（） A、1996年5月14日 B、1996年5月25日 C、1997年5月14日 D、1997年5月25日 4、诉讼时效中止后，从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间（）。 。 A、重新计算 B、不再计算 C、继续计算 D、届满 5、债务人向债权人表示同意延期履行拖欠的债务，这将在法律上引起（）。 A、诉讼时效的中止 B、诉讼时效的中断 C、诉讼时效的延长 D、诉讼时效的改变 6、甲租用乙的房屋，半年后甲拒付租金，乙请求甲支付租金的诉讼时效为（）。 ： A、1年 B、2年 C、6个月 D、9个月 7、甲出售一批奶牛给乙，双方约定，甲于1999年11月4日在其养牛场向乙交付奶牛，乙于一个月后向甲付款。一个月后，乙没有付款，而甲也忙于其他事务无暇顾及。2001年7月4日甲因车祸受伤成了植物人，因对由谁担任其监护人发生争议，迟至2001年8月4日才确定了由丙担任甲之监护人。2002年2月3日丙清理甲的财产时，发现尚有乙的欠款没有追回，遂向乙主张权利，因乙认为该债务诉讼时效期间已过不愿偿还发生纠纷。则依法，甲向乙请求偿还债务的诉讼时效期间至何日届满（）
除斥期间与诉讼时效 除斥期间是指法律规定某种民事实体权利存在的期间。权利人在此期间内不行使相应的民事权利，则在该法定期间届满时导致该民事权利的消灭。 对于除斥期间，应注意其与诉讼时效的区别： 1、两者的法律后果不同。虽然诉讼时效和除斥期间的法律后果都表现为某种权利的消灭。但是，诉讼时效所消灭的是权利人享有的胜诉权，而除斥期间则消灭的是权利人享有的实体民事权利本身，如追认权、撤销权、解除权等。 2、两者的期间不同。虽然诉讼时效和除斥期间都以一定事实状态存续一定时间为内容。但是，诉讼时效是可变期间，适用中止、中断或延长的规定，而除斥期间则一般是不变期间。不因任何事由而中止、中断或者延长。 3、两者的适用依据不同。诉讼时效规定的是权利受侵害人请求法律保护的期限，仅适用于权利受到侵害的权利人不行使请求权的情况，而除斥期间规定的是权利人行使某项权利的期限，以权利人不行使该实体民事权利作为适用依据。 4、两者的适用条件不同。诉讼时效是在当事人主张时，人民法院予以援用，而除斥期间则是由人民法院依职权予以援用，而不论当事人是否主张。 5、两者的起算时间不同。诉讼时效的起算始自权利人能够行使请求权（请求权产生之时），我国《民法通则》规定从权利人知道或者应当知道其权利被侵害时起算。而除斥期间则是自相应的实体权利成立之时起算。 6、两者适用范围不同。诉讼时效适用于基本民事权利或由基本民事权利所产生的请求权，而除斥期间只适用于形成权，如撤销权、变更权、解除权、追认权、买回权等。 【相关依据】
中华人民共和国担保法 第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第二十七条保证人依照本法第十四条规定就连续发生的债权作保证，未约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同，但保证人对于通知到债权人前所发生的债权，承担保证责任。 第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。中华人民共和国合同法 第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理
有哪些无效合同认定原则 无效合同作为典型的私法行为，合同必须在公权许可的限度内实施，无效合同就是国家公权干预的结果。所谓无效合同，是指已成立，因欠缺法定有效要件，在法律上确定地当然自始不发生法律效力的合同。这里的不发生法律效力，是指不发生该合同当事人所追求的法律效果。国家公权不应当过分干预私法下的行为，因此，认定合同无效应当完全在法律规定的范围内进行，主要原则如下： (1)不非(违)法即合法有效原则。 法国法认为“如不能认定不是无效，可以认定有效”，此规则可以作为我国的立法和司法的借鉴。只有法律、行政法规明确规定合同违反某强制性规定无效，合同才能被认定为无效，否则，一概不无效，此即所谓“法不设责即豁免”。对于一份已经成立的合同，只要合同中不存在阻却合法有效的法定事由，该合同就应依法认定为有效。这样既统一了合同效力认定的标准，也充分尊重了合同当事人的意愿，同时也缩小了无效合同的范围，鼓励了交易，不仅在法学理论上而且在司法实践中都是可行的。 (2)慎重对待地方性法规、行政规章的强制性规定。 合同无效应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。违反法律、行政法规的一般性规定的合同，不再被确认为无效。究其原因，是因为有的地方性法规和部门规章掺杂着各部门、地方的利益，具有一定
的地方、部门保护主义的色彩，如以此作为认定合同无效的依据，势必造成交易中禁例如林，民事活动中处处陷阱，行政干预无边，当事人寸步难行的局面。但是，对于国务院有关主管部门颁布的关系到国计民生和国家重大利益的行政规章中的强制性规定(例如有关外汇、外贸管理方面的规定)，在未上升为法律或行政法规之前，有司法解释的，应依照司法解释的规定，确认违反上述规定的合同无效;无司法解释的，应根据具体情况，以《合同法》第五十二条第(四)项中“损害社会公共利益”等理由确认合同无效。而如果机械地以合同未违反法律、行政法规的强制性规定为由，一概宣告合同有效，在当前立法活动滞后的情况下，又会产生恶劣的社会影响。 (3)认定合同无效一般应以当事人请求为前提，法官不要轻易主动地去认定和宣告。 要求他人作为或不作为的权利，该请求权为实体法上的请求权，根据合同法理论及《合同法》中对合同效力的相关规定来看，在法院作出合同无效的认定之前，该合同应该是有效的。除非合同必然无效，法官一般推定有效。只有当当事人一方向法院提出认定合同无效的请求或主张时，法院才能确认合同无效。但如果合同损害了国家、集体或者社会公共利益的，由于缺乏合同无效的请求权主体，所以允许法院主动认定其无效。笔者认为，这并不是说法院对任何合同都可以主动干预其效力，而是由于请求权主体缺位而造成的。除损害国家、集体或者第三人利益、社会公共利益目的。 (4)法官要慎重行使民事行为效力的释明权。
建设工程合同无效的认定处理和责任承担 作者:覃向都时间:2014-03-27浏览量5116 建设工程合同是指由承包人进行工程施工建设，发包人支付价款的合同。在我国，大量的建设工程的投资主体是国家或国有资本，而且建设工程项目一经投入使用，通常会对公共利益产生重大影响。建设工程合同若被认定为无效，不仅会给合同双方带来较大的经济损失，而且会对公共利益产生不利的影响，因此国家对建设工程合同实施了较为严格的法律规制。 一、无效建设工程合同的认定 实践中，导致建设工程合同无效的原因主要集中在以合法形式掩盖非法目的和违反法律、行政法规的强制性规定两方面，根据建设工程合同自身的特点和在实践中的应用，无效的建设工程合同主要有以下几种： 1、未取得资质、超越资质等级或者借用他人资质签订的建筑工程施工合同 我国《建筑法》第13条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业……取得相应等级的资质证书后，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。”该法条明确禁止没有资质或低于最低级别资质要求订立建设工程合同。另据最高院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》(简称解释)第一条第1、2款“承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应认定无效”。可见，建设工程合同的标的是建设工程项目，工程的质量直接关系到国计民生，因此国家对承包人的主体资格进行了严格的限制。只有具备相应法律资质的法人单位才有资格与建设单位签订施工合同，个人或者不具备相应资质的法人签订的建设工程合同均因主体不合格而无效。 2、未依法进行招投标所订立的建设工程合同 《招标投标法》第3条规定“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标。”最高院《解释》第一条第3款规定“建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的，认定合同无效”。此外，原建设部《工程建设施工招标投标管理办法》、《建筑市场管理规定》均作了相应规定。招标、投标方式是订立建设工程合同的基本方式，招标投标活动应当公开、公平、公正地进行。违反以上规定所进行的招标投标是无效的，在实践中，具体表现为以下几种情形：第一、应当招标的工程而未招标的;第二、当事人泄露标底的;第三、投标人串通作弊、哄抬标价，致使定标困难或无法定标的;第四、招标人与个别投标人恶意串通，内定投标人等。这些导致建设工程合同无效的事由均可以定性为欺诈，恶意串通，以合法形式掩盖非法目的，违反法律、行政法规的强制性规定的行为，以此种形式签订的建设工程合同均属于无效合同。 3、违反国家计划的建设工程合同 我国《合同法》第273条规定“国家重点建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立” .原建设部《工程建设项目报建管理办法》第9条规定“凡未报建的工程建设项目，不得办理招标投标手续和发放施工许可证，设计、施工单位不得承接该工程的设计和施工任务”。建设工程的投资、工程进度、工程质量和综合效益均关系到国家和广大人民的长远利益和切身利益，国家对其进行经济的、行政的计划干预十分必要。因此，凡是没有列入国家和地方政府基本建设计划的，或应依法报批而未批准的建设工程，由于工程项目的建设本身不合法，即合同标的物不合法，当事人签订的合同亦因没有法律依据而归于无效。 4、违法分包、转包的建设工程合同 《合同法》第272条规定“发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分给几个承包人。”“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人，或将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资
王利明《民法》第6版课后习题 第十一章期限与诉讼时效 1．试述期间的概念。 答：（1）期间，是指具有一定法律意义的一段时间。它有两方面的含义：一方面，期间是指一段时间，它应当有起始和终了的时间，即所谓始期和终期。期间通常都是由法律规定或由当事人约定的一段时间。另一方面，一定的时间经过依法会产生一定的法律后果，也就是说，将导致某种民法法律关系的产生、变更和消灭，所以，期间经过也可以成为民法上的法律事实。 （2）期间在民法上的意义表现为如下方面： ①期间首先对主体资格的存在产生一定的影响。 ②期间也可以成为民法上一个重要的法律事实，其可以引起民事法律关系的产生、变更或消灭。 ③期间可以作为民事权利的存续期限。 ④期间可以作为一定的权利、义务实际行使或履行的期限。 2．试述期间的分类。 答：期间，是指具有一定法律意义的一段时间。期间有以下分类 （1）可变期间和不变期间 ①可变期间，指期间的长短可以发生变化。诉讼时效一般属于可变期间。 ②不变期间，指通过法定或约定的方式确定的一个不可变更的期间。除斥期间一般属于不变期间。
（2）法定期间、意定期间和指定期间 ①法定期间，是由法律直接规定的期间。法定期间大多为强制性规定，法定的期限可以在特殊情况下，由当事人通过约定加以变更。 ②意定期间，是当事人通过一定的意思表示而设定的期间。意定期间包括两种情况：一是通过单方意思表示所确定的期间。二是通过双方当事人的约定确定的期限。 ③指定期间，是由法院或其他机关在法律允许的范围内指定的期间。 （3）除斥期间和非除斥期间（根据所适用的范围划分） ①除斥期间，指法律直接规定或当事人依法确定的某些形成权的预定存续期间，因该期间经过，该权利当然消灭。 ②非除斥期间，包括时效期间以及法定、约定的除除斥期间以外的期间。 3．试述期间在民法上的意义。 答：期间，是指具有一定法律意义的一段时间。期间在民法上的意义表现为如下方面：（1）期间首先对主体资格的存在产生一定的影响。 （2）期间也可以成为民法上一个重要的法律事实，其可以引起民事法律关系的产生、变更或消灭。 （3）期间可以作为民事权利的存续期限。 （4）期间可以作为一定的权利、义务实际行使或履行的期限。 4．试述除斥期间。 答：（1）除斥期间，指法律直接规定或当事人依法确定的某些形成权的预定存续期间，因该期间经过，该权利当然消灭。
判例司法实践中法院对无效房屋租赁合同的裁判态度（以民商事审判标兵深圳中院为例） 《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证 的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效”。在面对一些具体的情形是如何依据该规定认定合同无效，致合同无效后的责任分担比例等，我们以民商事审判的标兵深圳中院为例，整理了深圳中院2015年的房屋租赁案件裁判文书，从中选出七个具有代表性的裁判结论。一、取得建设工程规划许可证的房屋擅自改变房屋用途的，房屋租赁合同有效【案号】（2014）深中法房终字第1912号【案情概述】2013年8月30日，甲方（出租人）和乙方（承租人）签订《房屋租赁合同补充协议》，乙方租赁甲方的位于深圳市XX广场XX层的铺位并已实际经营。2013年11月25日，由江苏省某星消防工程有限公司深圳分公司出具的《工程施工联系单》，载明承租人承租的物业根据消防要求，达不到消防验收条件。后深圳市规划和国土资源委员会第二直属管理局发出《市规划国土委第二直属管理局关于确认XX广场XX层相关情况的复函》如下：一、XX广场某XX层擅自将部分设备房和停车位改建为商铺，现商铺面积约3500平方米，
涉嫌改变了原部分设备用房及停车位的使用性质。二、经查，2002年11月核发《深圳市建设工程规划许可证》后，该项目未在我局办理过XX层改变使用性质的施工图修改。【法院观点】深圳中院认为：涉案房屋是否改变使用性质、出租人对涉案租赁物是否享有使用权，并不属于《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题 的解释》第二条中规定的租赁合同无效的范围。虽然改变房屋用途应经相关行政主管部门批准、涉案商铺在开业前也应当进行消防验收，但上述规定并非导致房屋租赁合同无效的效力性强制性规定，不能以此认定涉案房屋租赁合同无效。如果上述问题属实，承租人可申请相关行政主管部门就上述问题作出行政处理，至于上述相关问题是否导致承租方产生损失等民事纠纷问题，当事人可另循法律途径解决。二、出租仅取得了《村民非商品住宅施工通知书》的住宅，房屋租赁合同无效 【案号】（2015）深中法房终字第523号【案情概述】2008年9月1日，深圳市龙岗区某某街道原村民非商品住宅建设领导小组办公室向江某某出具了一份《龙岗区某某街道原村民非商品住宅施工通知书》，准予住宅施工。后该住宅由谢某某（江某某的儿媳）出租给某某公司使用。【法院观点】原审法院认为：涉案房屋所有人虽取得深圳市龙岗区某某街道原村民非商品住宅建设领导小组办公室出具的《龙岗区某
起诉期限与诉讼时效的区别 宁娇吕研 在诉讼过程中，许多当事人甚至律师将民事诉讼中诉讼时效与行政诉讼中的起诉期限相混淆，在同一意义上使用两种概念，甚至将行政诉讼中的起诉期限等同于诉讼时效，并称之为“行政诉讼时效”。其实二者虽然理论基础有共通之处，但确是两种独立的法律制度，相比较之下有明显区别。 起诉期限，是诉之合法的要件，关系到起诉是否能被法院受理的法定条件，规定在行政诉讼法中。具体是指公民、法人或者其他组织不服行政机关作出的行政行为，向人民法院提起行政诉讼，其起诉可以由人民法院立案受理的法定期限。 诉讼时效，是民事实体法的法律制度，而不是诉讼法概念。是权利人不行使权力的法律事实持续满一定期限后该权利人丧失胜诉权的法律效果。 首先，二者的立法目的不同。二者虽都是为了能够督促当事人及时主张自己的权利，保护自己利益的同时节约司法资源，提高司法效率。起诉期限关乎到行政法律秩序的稳定，因行政机关管理公共事务要遵循及时高效的原则，若行政行为一直处于被质疑和否定的状态，定会影响到行政效率，使行政管理秩序陷入混乱。而诉讼时效是为了督促权利人及时行使权力，维护社会交易秩序的稳定，进而保护社会的公共利益，维护社会的交易秩序。 其次，二者的起算时间不同。根据我国《行政诉讼法》第四十六
条的规定，行政诉讼起诉期限的起算日是“自知道或者应当知道作出行政行为之日”。诉讼时效的起算，是从权利人指导或应当知道其权利受到侵害之日起开始计算，即从权利人能行使请求权之日开始计算。 再次，是否可变不同。起诉期限是一个固定期间，一般不存在中止、中断的情形。现行只有两种例外情形：一是因不可抗力或者其他不属于自身原因耽误起诉期限的，可以直接予以扣除；二是确有其他特殊情况耽误起诉期限的，应由法院查明后可以延长。而诉讼时效属于可变期间，只要有法定事由，便应依法中止、中断和延长，相对比较宽松。 最后，超过起诉期限与超过诉讼时效的结果不同。起诉期限属于起诉的条件，人民法院应当依职权审查起诉期限。行政相对人超过起诉期限起诉的，人民法院应裁定不予受理；受理后发现超过起诉期限的，应裁定驳回起诉，此时行政相对人丧失了起诉权。而超过诉讼时效当事人并不丧失起诉权，人民法院仍应受理案件，且根据诉讼时效制度的私法属性，在诉讼时效抗辩权的行使上应遵循当事人意思自治原则。当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。如另一方当事人提出诉讼时效抗辩，经审理查明无诉讼时效中止、中断、延长情形，原告超过诉讼时效起诉的，应判决驳回诉讼请求。 通过以上比较不难看出，起诉期间与诉讼时效有诸多不同之处，不能仅从字面意思上简单认为凡是诉讼都存在时效问题，而应严格区分民事诉讼和行政诉讼并分别适用，避免造成二者在适用范围上的混
×××人民法院 民事案件开庭审理普通程序 一、开庭前的准备 1.书记员：当事人及其诉讼代理人入庭，将传票和出庭通知书交回附卷；已报到的证人到指定地点等候传唤，证人不得参加旁听，证人与证人之间不能在一起。 2.书记员（站立）：现在宣布法庭纪律。根据《中华人民共和国人民法院法庭规则》规定，旁听人员必须遵守下列纪律： ⑴不准录音、录像和摄影； ⑵不准随意走动和进入审判区； ⑶不准发言、提问； ⑷不准鼓掌、喧哗、哄闹和实施其它妨害审判活动的行为； ⑸关闭无线通讯工具。 对于违反法庭纪律的人，审判长给予口头警告、训诫；没收录音、录像和摄影器材,责令退出法庭或者经院长批准予以罚款、拘留。对严重扰乱法庭秩序的人，依法追究刑事责任。 3.书记员：全体起立，请审判长、审判员入庭就坐。 (审判长率合议庭人员从法官通道纵队步入审判台就坐) 4.书记员：坐下,报告审判长，本案当事人及其诉讼代理人均已到庭（如有缺席人员应当说明），准备就绪，请审判长开庭。 二、正式开庭活动 5、审判长：（敲击法槌后宣布）现在开庭。 6、审判长：核对当事人及其诉讼代理人的身份。 原告（被告、第三人）的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址。 （当事人是法人的，核对法人名称和所在地址、法定代表人姓名和职务） 原告（被告、第三人）的委托代理人姓名、性别、出生年月日、职业或工作单位和职务、住址。系近亲属的，核对与当事人的关系。委托代理人系律师，核对姓名、工作单位和职务（要求出示律师执业证和宣读委托书及代理权限）。
7、原告对被告方（第三人）出庭人员有无异议？ 8、被告对原告方（第三人）出庭人员有无异议？ 9、第三人，对原告方，被告方出庭人员有无异议？ 10、审判长：当事人及其诉讼代理人的身份经核对无误，且当事人对对方出庭人员没有异议，各方当事人及其诉讼代理人符合法律规定，准许参加本案的诉讼活动。 [被告×××（独立请求权的第三人）经（公告送达）本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院传票送达合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第130条的规定，本院依法缺席判决。无独立请求权的第三人×××经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理] 11、审判长：今天是渠县人民法院民事审判庭第一庭根据《中华人民共和国民事诉讼法》第120条之规定，在本院第三审判庭，依法公开（或不公开）开庭审理原告×××与被告×××、第三人×××（案由）一案。（不公开审理的应当说明理由） 12、审判长：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第40条之规定，依法由审判员×××担任审判长和审判员×××、×××组成合议庭。书记员×××担任法庭记录。 13、审判长：现在向当事人交待诉讼中的权利、义务以及应当遵守的法庭纪律。 《中华人民共和国人民法院法庭规则》第7条规定，诉讼参与人应当遵守法庭规则，维护法庭秩序，不得喧哗、吵闹；发言、陈述和辩论，须经审判长许可。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第45条、第46条之规定，当事人有权申请审判人员、书记员回避的权利。对合议庭以上人员有下列情形之一的，可以申请回避： ⑴是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属； ⑵与本案有利害关系； ⑶与本案有其他关系，可能影响对案件公正审理的。 《中华人民共和国民事诉讼法》第50条规定：当事人有权委托代理人，提出回避申请，收集、提供证据，进行辩论，请求调解，提起上诉，申请执行；当事人必须依法行使诉讼权利，遵守诉讼秩序，履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书所确定的主文内容。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第51条、第52条规定：双方当事人可以自行和解；原告可以放弃或者变更诉讼请求；被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第129条、第130条规定：原告未经许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的可以缺席判决；被告未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 14、分别询问原告、被告、第三人或者其法定代理人，刚才审判长交待的当事人的诉讼权利，