第一部分法理学
主讲：叶晓川
【历年考点汇览】
章节题型考查年份考点
第一章法的本体单选
2008年试卷一第1题法的局限性、法律事件
2008年试卷一（延）第1题法的价值
2008年试卷一（延）第3题法的特征、法律适用及法律规范
2008年试卷一（延）第5题法律规则与法律原则、法的作用
2008年试卷一（延）第6题法律事实
2008年试卷一（延）第7题法律原则
2008年试卷一第2题法的价值
2008年试卷一第3题法的价值冲突及其解决
2008年试卷一第5题当代中国法的正式渊源、法律责任
2008年试卷一第6题法律解释的方法
2008年试卷一第7题法律关系的概念与种类
2007年试卷一第1题法的本质
2007年试卷一第2题法律规则、法律原则
2007年试卷一第3题法的要素
2007年试卷一第6题法律语言、法律适用、法律渊源
2007年试卷一第7题法的特征
2006年试卷一第1题法律原则、法的价值、法律解释
2006年试卷一第5题法律责任竞合
2005年试卷一第1题法和利益的关系
2005年试卷一第3题
法的渊源、法的要素、权利和义务的
分类、法律责任
2005年试卷一第6题权利义务的关系、法律事实
2004年试卷一第1题马克思主义法学基本观点
2004年试卷一第3题规范性法律文件的系统化
2004年试卷一第4题法律原则
2004年试卷一第5题法律规则的分类
2004年试卷一第6题法律的失效
2002年试卷一第1题法律体系
2002年试卷一第2题法律权利、法律义务的关系
2008年试卷一第51题法律原则的适用
2008年试卷一（延）第51题法的作用
多选多选2008年试卷一（延）第52题非正式法源
2008年试卷一（延）第54题法的渊源、法的适用
2008年试卷一（延）第55题
法的渊源及其效力、传统观念与法的
冲突
2008年试卷一（延）第56题法律责任
2008年试卷一第54题法律规则
2008年试卷一第56题法的渊源
2007年试卷一第53题法律关系、法律推理、法律解释
2007年试卷一第55题法的溯及力
2006年试卷一第51题法律关系
2006年试卷一第52题法的作用
2006年试卷一第55题法律规则、法律规范、法律推理
2005年试卷一第51题法的分类
2005年试卷一第52题
法律责任、法律后果、法律制裁和法
律条文的关系
2005年试卷一第53题法的作用、法律观念
2005年试卷一第54题法的渊源
2005年试卷一第55题法律对人的效力
2005年试卷一第56题法律规则和法律原则、法的价值
2003年试卷一第31题法的价值冲突处理原则
2003年试卷一第32题产生法律责任的原因
2002年试卷一第32题法的指引作用分类
不定项选
2008年试卷一第91题法的溯及力、罗马法的渊源与分类2008年试卷一（延）第92题法律关系、法律事实
2007年试卷一第91题权利与义务的关系
2005年试卷一第91题
权利能力和行为能力、法律关系主体、
法律事实
2005年试卷一第92题法律关系客体
2004年试卷一第83题法律关系
2003年试卷一第81题法律规则
2003年试卷一第83题权利与义务的关系
2002年试卷一第81题马克思主义关于法的本质的学说
2002年试卷一第84题法律权利的要素
2002年试卷一第85题宪法的指引作用
第二章
法的运行单选
2008年试卷一第4题执法、守法2008年试卷一（延）第2题法律推理
2008年试卷一（延）第14题
我国的基本法律 2007年试卷一第5题 法的解释、法的位阶 2006年试卷一第3题 法律冲突的解决 2006年试卷一第7题
法律解释
2005年试卷一第2题 法的价值冲突及其解决、法律推理与法律解释
2005年试卷一第4题 产品缺陷的归责原则
2005年试卷一第5题 法的价值判断和事实判断、法律解释和法律推理 2005年试卷一第7题 立法解释的效力 2003年试卷一第2题 法律解释
2003年试卷一第3题 地方性法规的立法事项 2002年试卷一第3题 违法行为构成的关键因素 2002年试卷一第24题 规范冲突时的适用问题 多选
2008年试卷一第52题 内部证成与外部证成 2008年试卷一（延）第53题
司法解释及其效力
2008年试卷一第53题 法的局限性、法律推理、司法 2007年试卷一第54题 司法 2006年试卷一第56题 法律解释 2004年试卷一第52题 执法与守法的区别 2004年试卷一第53题 法律推理 2003年试卷一第33题 司法的原则
2002年试卷一第31题 法律责任、法律制裁、立法、执法 2002年试卷一第33题 影响法律秩序形成的因素 2002年试卷一第34题 只能以法律规定事项的范围 2002年试卷一第36题 全国人大常委会法律解释权限 2002年试卷一第41题
立法权限的划分 不定项选
2006年试卷一第91题 法律推理
2003年试卷一第84题 法律解释、法律推理与法律职业、法律思维的关系 2002年试卷一第82题 法的实现的评价标准 2002年试卷一第83题
辩证推理适用的情形 第三章 法的演进
单选
2003年试卷一第1题 法的产生 多选 2008年试卷一第55题 法系
2007年试卷一第56题 法律发展、法律传统、法律现代化 2002年试卷一第35题 法律移植
2002年试卷一第37题大陆法系与英美法系的区别
不定项选2008年试卷一（延）第91题中华法系与法的移植2004年试卷一第81题法的历史发展
2003年试卷一第82题法律意识
第四章法与社会
单选
2008年试卷一（延）第4题法与人权
2007年试卷一第4题法与人权
2006年试卷一第2题法与宗教
2006年试卷一第4题法与社会
2006年试卷一第6题法与科技
2004年试卷一第2题法与道德的关系
2003年试卷一第4题法治
2003年试卷一第5题法与道德、宗教、技术及政治的关系
2002年试卷一第4题法律与道德的关系问题
多选
2007年试卷一第51题社会主义法治理念
2007年试卷一第52题法与道德
2006年试卷一第53题法与习惯
2006年试卷一第54题法与道德
2004年试卷一第51题法制和法治的区别
不定项选
2008年试卷一第92题法与社会的一般关系、法的渊源
2007年试卷一第92题法与社会的关系、法的基本原则
2004年试卷一第82题法与社会的关系
论述
2008年试卷四第一题社会主义法治理念
2008年试卷四第七题法的价值、罪刑法定原则2008年试卷四（延）第七题司法的原则
2007年试卷四第一题社会主义法治理念
2006年试卷四第六题法律规定的法理基础
2005年试卷四第八题法的渊源
第一章法的本体
第一节法的概念
一、法的概念的争议
（一）实证主义的法的概念
1、权威性制定
2、社会实效
（二）非实证主义或自然法的法的概念二、马克思主义关于法的本质的基本观点（一）正式性（官方性、国家性）
（二）阶级性
（三）社会性（物质制约性）
三、法的特征
（一）规范性
（二）国家意志性
（三）普遍性
（四）权利义务性
（五）国家强制性和程序性
（六）可诉性
四、法的作用
（一）法的作用的表现
1、法的作用体现在法与社会的交互影响中，法在由社会决定的同时，也具有相对独立性；
2、法的作用直接表现为国家权力的行使；
3、法的作用本质上是社会自身力量的体现。
（二）法的作用的分类
1、法的规范作用
（1）指引作用
（2）评价作用
（3）预测作用
（4）教育作用
（5）强制作用
2、法的社会作用
（1）法的社会作用的三个领域和两个方向
（2）法的作用的局限性
第二节法的价值
一、法的价值的含义
1、法的价值体现了主客体之间的关系。
2、法的价值表明了法律对于人们而言所拥有的正面意义，它体现了其属性中为人们所重视、珍惜的部分。
3、法的价值既包括对实然法的认识，更包括对应然法的追求。
二、法的价值的种类
（一）秩序
1、含义
2、秩序是法的基本价值的理由
（二）自由
1、含义
2、自由与法律的关系
（三）正义
1、含义
2、正义对于法律的作用
（1）正义是法的基本标准
（2）正义是法的评价体系
（3）正义也极大地推动着法律的进化
三、法的价值冲突及其解决
（一）法的价值冲突的三个层面
（二）平衡价值冲突的原则
1、价值位阶原则
2、个案平衡原则
3、比例原则
第三节法的要素
法律要素是指构成法律的基本因素或元素。一般认为，法律由规则、原则和概念三种要素组成，其中基本的、主要的构成要素是法律规则和法律原则。
一、法律规则
法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。
（一）法律规则的逻辑结构
任何法律规则均由假定（条件）、行为模式和法律后果三个部分构成。
（二）法律规则与法律条文
1、法律条文可以分为规范性条文和非规范性条文
2、法律规则与法律条文
（1）一般关系
法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式。
（2）立法实践中法律规则与法律条文不是一一对应的关系
1、并不是所有的法律条文都直接规定法律规则。
法律条文除了表述法律规则、法律原则和法律概念外，还可以表述纯粹的法律技术性规定。
2、并不是所有的法律规则都必须通过法律条文来表现。
判例法、习惯法，没有通过法律条文的形式表现。
3、即使法律条文表述了法律规则，也不是一个法律条文都完整地表述一个法律规则的或者只表述一个法律规则的。
（1）一个完整的法律规则由数个法律条文来表述
（2）法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述
（3）一个条文表述不同法律规则或其要素
（4）法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素
（三）法律规则的种类
1、授权性规则和义务性规则（按照规则内容的差异）
2、确定性规则、委任性规则准用性规则（按照规则内容的确定性程度不同）
3、强行性规则和任意性规则（按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同）
二、法律原则
法律原则，是为法律规则提供某种基础或根源的综合性、指导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。
（一）法律原则的种类
1、公理性原则和政策性原则（以法律原则产生的基础为标准）
2、基本原则和具体原则（以法律原则对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小为标准）
3、实体性原则和程序性原则（以法律原则涉及的内容和问题为标准）
（二）法律原则与法律规则的区别
1、在内容上：法律规则是明确、具体的；法律原则是笼统、模糊的。
2、在适用范围上：法律规则只适用于某一类行为；法律原则对人的行为及其条件有更大的覆盖面和抽象性。
3、在适用方式上：法律规则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中；法律原则不是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的，不同强度的原则甚至冲突的原则都可能存在于一部法律之中。
（三）法律原则的适用条件
1、穷尽法律规则，方得适用法律原则。
2、除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则。
3、没有更强理由，不得径行适用法律原则。
三、权利和义务
（一）含义
1、法律权利的特点：
（1）其本质由法律规范决定，得到国家的认可和保障。
（2）权利主体有一定的自主性。
（3）是保障一定利益的法律手段。
（4）与义务相关。
2、义务的性质
（1）具有应然性。
（2）具有强制性。
（二）权利义务的分类
1、基本权利义务和普通权利义务（根据根本法和普通法规定的不同）
2、绝对权利义务（对世权利和对世义务）和相对权利义务（对人权利和对人义务）
3、个人权利义务、集体权利义务和国家权利义务
（三）权利义务的相互关系
1、结构上的相互关系。“没有无义务的权利，也没有无权利的义务”。
2、数量上的等值关系。
3、从产生和发展来看，两者经历了一个从浑然一体到分裂对立再到相对一致的过程。
4、从价值上看，两者代表了不同的法律精神。
四、法律概念
（一）含义
法律概念是对各种法律现象或法律事实加以描述、概括的概念。
（二）分类
（1）基本概念和非基本概念（根据其内容）
（2）时间概念、空间概念、涉人概念、涉事概念和涉物概念（根据其描述的对象）
第四节法的渊源
一、法的渊源的概念
（一）法的渊源的含义
（二）正式的法的渊源与非正式的法的渊源
（1）分类标准：是否表现为国家制定的法律文件中的明确条文形式。
（2）正式的法的渊源是指那些可以从国家制定的规范性法律文件中的明确条文形式中得到的渊源，如宪法、法律、法规等，主要为制定法。
（3）非正式的法的渊源是指那些具有法律意义的准则和观念，这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现，如正义标准、理性原则、公共政策、道德观念、社会思潮、习惯、乡规民约、社团规章、权威性法学著作，还有外国法等。
二、当代中国法的正式渊源
（一）宪法
（二）法律
（三）行政法规
（四）地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件
（五）特别行政区的法律
（六）国际条约、国际惯例
三、正式的法的渊源的效力原则
（一）正式的法的渊源的效力的含义及影响因素
（二）不同效力位阶的法的渊源之间发生冲突的处理原则
（三）同一效力位阶的法的渊源之间发生冲突的处理原则
（四）效力位阶出现交叉时的法的渊源之间发生冲突的处理原则
四、当代中国法的非正式渊源
（一）习惯
（二）判例
（三）政策
第五节法律部门与法律体系
一、法律部门
（一）法律部门的含义
法律部门，也称部门法，是根据一定标准和原则所划定的调整某一类社会关系的法律规范的总称。
（二）划分法律部门的标准
1、调整对象；
2、调整方法。
（三）公法、私法与社会法
二、法律体系
法律体系，是指一国的部门法体系，即一国现行的全部法律规范根据一定的标准和原则划分成不同的法律部门，并由这些法律部门所构成的具有内在联系的统一整体。
（一）法律体系是一国现行国内法所构成的体系，不包括本国历史上已经宣布废止的法律，也不包括尚未制定或者虽然制定颁布、但还尚未生效的法律。
（三）法律体系是由一国现行的全部法律规范所组成的不同类别的部门法（或称法律部门）所构成的体系，不包括完整意义的国际法。
（三）法律体系是一种客观存在的社会生活现象，反映了法的统一性和系统性。
（四）尽管当代中国实行“一国两制”，存在不同法域和不同法系的法，但当代中国的法律体系是统一的。
三、当代中国的法律体系
宪法、行政法、民法、商法、经济法、劳动法与社会保障法、自然资源与环境保护法、刑法、诉讼法。
第六节法的效力
一、法的效力的含义
法的效力也称法律的适用范围，是指法律对哪些人，在什么空间、时间范围内有效。一般认为，法律效力包括对人的效力、空间效力和时间效力三个方面。法的效力可以分为规范性法律文件的效力和非规范性法律文件的效力。
二、法的效力的根据
（一）法的效力来源于法律
（二）法的效力来源于道德
（三）法的效力来源于社会
三、法对人的效力
（一）属人主义
（二）属地主义
（三）保护主义
（四）折衷主义
四、法的空间效力
法律的空间效力，是指法律在哪些地域范围内发生效力的问题。一般说来，在一个主权国家，法律适用于主权管辖范围内的全部领域。
五、法的时间效力
（一）法律的时间效力是指法律何时生效、何时终止效力及法律对其颁布实施前的事件和行为是否具有溯及力的问题。
（二）法律的溯及力
又称法的溯及既往的效力，是指新的法律颁布后，对其生效前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，则具有溯及力；如果不适用，则不具有溯及力。
第七节法律关系
一、法律关系的概念和种类
（一）法律关系的概念和特征
法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中形成的人们之间的权利和义务关系。法律关系具有如下特产生根据目标状态实现方式调整性法律关系合法行为实现行为规则内容法实现的正常形式无需适用法律制裁
保护性法律关系违法行为实现保护规则内容法实现的非正常形式需要适用法律制裁
征：
1、法律关系是根据法律规范建立的一种社会关系，具有合法性。
（1）法律规范是法律关系产生的前提。
（2）法律关系不同于法律规范所调整或保护的社会关系本身。
（3）法律关系是法律规范的实现形式，是法律规范的内容在现实社会生活中得到的具体贯彻。
2、法律关系是体现意志性的特种社会关系。
（1）法律关系体现了国家意志
（2）法律关系体现了法律关系参加者的个人意志
3、法律关系是以法律上的权利义务为内容的社会关系。
（二）法律关系的分类
1、调整性法律关系与保护性法律关系
按照法律关系产生的依据、执行的职能和实现规范的内容不同，法律关系可以分为调整性法律关系和保护性法律关系。
2、纵向（隶属）的法律关系和横向（平权）的法律关系
3、单向(单务)法律关系、双向(双边)法律关系和多向(多边)法律关系
4、第一性法律关系(主法律关系)和第二性法律关系(从法律关系)
二、法律关系主体
（一）含义：法律关系主体，是指法律关系的参加者，即在法律关系中享有权利或承担义务的人，通常又称为权利主体、义务主体或权义主体。法律上所称的“人”主要包括自然人和法人。在特殊情况下，国家可以作为一个整体成为法律关系主体，
（二）权利能力和行为能力
法律关系主体参加法律关系受到权利能力和行为能力等资格的限制。参加任何法律关系都必须具有权利能力；某些特定类型的法律关系，除了要具有权利能力之外，还必须具有行为能力。
1、权利能力
（1）权利能力，是指由法律所确认的法律关系主体享有权利或承担义务的资格，是参加任何法律关系都必须具备的前提条件。权利能力是法律人格的同义语。
（2）公民的权利能力：公民的权利能力分为一般权利能力和特殊权利能力两种。一般权力能力为所有公民普遍享有；特殊的权利能力须以一定的法律事实出现为条件才能享有，比如政治权利能力、劳动权利能力、婚姻权利能力等等。
（3）法人的权利能力：法人的权利能力始于法人依法成立，止于法人被解散或撤销。法人权利能力的内容和范围与法人成立的目的直接相关，并由有关法律和法人组织的章程加以规定。
2、行为能力
（1）行为能力是法律所确认的，由法律关系主体通过自己的行为行使权利和履行义务的能力。
（2）具有行为能力，首先意味着法律允许权利义务主体独立地以自己的名义参加法律关系，行使自己的权利或履行自己的义务。
（3）公民的行为能力有完全和不完全之分，而法人的行为能力总是有限的。
（4）公民的行为能力和权利能力并不是同时存在的，而法人的行为能力和权利能力同时产生，同时消灭。
三、法律关系的内容
（一）法律关系主体的法律权利和法律义务
法律关系主体的权利义务是作为法律规则内容的权利义务在现实生活中的实现。
领域不同针对的主体不同法律效力不同法律关系中的权利义
实有权利和义务特定的主体没有普遍的效力务
法律规则中的权利义
应有权利和义务不特定的主体有普遍的效力务
（二）法律关系主体的权利和权利能力的联系和区别
四、法律关系客体
（一）法律关系客体的概念
1、法律关系客体是指法律关系之间权利和义务所指向的对象。
2、法律关系客体是将法律关系主体间的权利与义务联系在一起的中介。
3、法律关系客体是一定利益的法律形式。
（二）法律关系客体的种类
1、物（有体物）
2、人身
3、精神产品（智力成果、无体财产）
4、行为结果（物化结果和非物化结果）
五、法律关系的产生、变更与消灭
（一）法律关系产生、变更与消灭的条件
法律关系的产生、变更与消灭不是随意的，必须符合两方面的条件：
1、法律规范——法律关系形成、变更与消灭的法律依据。
2、法律事实——法律规范与法律关系联接的中介，是法律关系变动的直接前提。
（二）法律事实的概念及分类
法律事实是指能够引起法律关系产生、变更或消灭的各种事实的总称。
1、法律事件与法律行为
（1）划分标准：法律事实是否与当事人的意志有关。
（2）法律事件：不以人的意志为转移的客观现实，包括社会事件和自然事件。
（3）法律行为：与当事人意志有关的，能够引起法律关系产生、变更或消灭的作为和不作为。
2、单一的法律事实和事实构成
（1）分类标准：引起法律后果所需要的法律事实具有单数形式还是复数形式。
（2）单一的法律事实是无需其他事实出现就能单独引起某种法律后果的法律事实。
（3）事实构成是法律事实的复数形式，是由数个事实同时出现才能引起法律后果的法律事实。多数法律关系的形成、变更或消灭，必须以同时具备数个事实为条件，缺一不可。
第八节法律责任
一、法律责任的概念
（一）法律责任的含义和特点
法律责任是指因违反了法定义务或契约义务，不当行使法律权利、权力所产生的，或者由于法律规定而由行为人承担的不利后果。法律责任具有以下特点：
1、承担法律责任的最终依据是法律。
2、法律责任具有国家强制性。
（二）法律责任与权力、权利、义务的关系
二、法律责任的竞合
（一）含义：是指由于某种法律事实的出现，导致两种或两种以上的法律责任的产生，而这些责任之间相互冲突的现象。
（二）特点：数个法律责任的主体为同一法律主体；责任主体实施了一个行为；该行为符合两个或两个以上法律责任的构成要件；数个法律责任之间相互冲突。
（三）产生法律责任竞合的原因：不同的法律规范从不同角度对社会关系加以调整，而由于法律规范的抽象性以及社会关系的复杂性，不同的法律规范在调整社会关系时可能产生一定的重合，使得一个行为同时触犯了不同的法律规范，面临数种法律责任，从而引起法律责任的竞合问题。
（四）法律责任竞合的处理：不同法律部门间法律责任的竞合，应按重者处之；如果相对较轻的法律责任已被追究，再追究较重的法律责任应适当考虑折抵。
三、归责与免责
（一）法律责任的归责原则
1、责任法定原则
2、公正原则
3、效益原则
4、合理性原则
（二）法律责任的免责条件
1、时效免责
2、不诉及协议免责
3、自首、立功免责
4、因履行不能而免责
四、法律制裁
（一）法律制裁的概念
法律制裁是由特定的国家机关对违法者（或违约者）依其所应承担的法律责任而实施的强制性惩罚措施。
（二）法律制裁的种类
根据违法行为和法律责任的性质不同，法律制裁可以分为刑事制裁、民事制裁、行政制裁和违宪制裁。
第二章法的运行
第一节立法
一、立法和立法体制
我国现行的立法体制是种“一元、两级、多层次”的立法体制：
（一）“一元”，是指根据我国宪法规定，我国是一个单一制的、统一的多民族国家，因此我国的立法体制是统一的、一元化的，全国范围内只存在一个统一的立法体系，不存在两个或两个以上的立法体系。
（二）“两级”，是指根据宪法规定，我国立法体制分为中央立法和地方立法两个等级。
（三）“多层次”，是指根据宪法规定，不论是中央立法，还是地方立法，都可以各自分成若干个层次和类别。
二、立法原则
1、合宪性与合法性原则
2、实事求是、从实际出发原则
3、民主立法原则
4、原则性与灵活性相结合原则
三、立法程序
（一）法律案的提出
（二）法律案的审议
1、提付表决
2、搁置
3、终止审议
（三）法律草案的表决和通过
（四）法律的公布
第二节法的实施
一、法的实施的概念
（一）法的实施
法的实施，是指法在社会生活中被人们实际施行。以实施法律的主体和法的内容为标准，法的实施的方式可以分为三种，即执法、司法和守法。
（二）法的实现
1、法的实现，是指法的要求在社会生活中被转化为现实。
2、法的实现不同于法的实施，法的实施侧重于过程和活动；法的实现不同于法的实效，法的实效是指法律被人们实际履行的状态和程度，侧重于结果。
3、法的实现是将法的实施的过程性与法的实效的结果性结合的一个概念。
4、法的实现的标准
二、执法
（一）执法的概念
执法有广、狭两种含义。执法一般在狭义上使用。广义的执法是指一切国家机关、公职人员及授权组织依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动。狭义的执法，即行政，专指国家行政机关、公务员及授权组织
依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动。
（二）执法的特点
1、执法具有国家权威性
2、执法的主体是国家行政机关及其公职人员
3、执法具有国家强制性
4、执法活动具有主动性和单方性
（三）执法的基本原则
1、依法行政的原则
2、讲求效能的原则
3、公平合理的原则
三、司法
（一）司法的含义
司法又被称为“法的适用”，是指国家司法机关依照法定职权和程序，具体适用法律处理各种案件的专门活动。
（二）司法的特点
1、司法具有国家权威性
2、司法具有国家强制性
3、司法具有严格的程序性及合法性
4、司法必须有表明法的适用结果的法律文书
（三）司法与执法的区别
1、主体不同
2、内容不同
3、程序要求不同
4、主动性不同
（四）当代中国司法的要求和原则
1、司法公正
2、公民在法律面前一律平等原则
3、以事实为根据，以法律为准绳原则
4、司法机关依法独立行使职权原则
四、守法
（一）守法的含义
守法是指国家机关、社会组织和公民个人依照法的规定，行使权利（权力）和履行义务（职责）的活动。
（二）守法的构成要素
守法包括守法主体、守法范围、守法内容等构成要素。
1、守法主体是指在一个国家和社会中应当遵守法律的主体即一定守法行为的实施者。
2、守法范围是指守法主体必须遵守的行为规范的种类。
在我国，守法的范围主要是各种制定法，此外，有些非规范性文件如人民法院的判决书、调解书、裁定书等也属于守法的范围。
3、守法内容包括履行法律义务和行使法律权利，两者密切联系，不可分割，守法是履行法律义务和行
使法律权利的有机统一。
五、法律监督
（一）法律监督的概念
1、狭义的法律监督是指有关国家机关依照法定职权和程序，对立法、执法和司法活动的合法性进行的监察和督促。
2、广义的法律监督是指由所有的国家机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性所进行的监察和督促。
（二）法律监督的构成
1、法律监督的主体
法律监督的主体可以概括为三类：国家机关；社会组织；公民。
2、法律监督的客体
法律监督的主要客体是国家机关及其公职人员的各种公务活动，即公权力的拥有者与运用者具体操作公权力的行为。
3、法律监督的内容
法律监督的内容，主要指国家机关及其公职人员的公务活动的合法性，也就是公权力的拥有者与运用者具体操作公权力的行为是否合法。这里的合法性包括两个方面：行为内容是否合法与行为程序是否合法。
4、法律监督的权力与权利
5、法律监督的规则
（三）法律监督体系
1、国家法律监督体系
国家监督是以国家机关及其公职人员为主体，以国家的名义、依法定职权和程序进行的具有直接法律效力的监督。国家监督又可分为国家权力机关的监督、国家行政机关的监督和国家司法机关的监督。
2、社会法律监督体系
社会监督是以国家机关以外的社会组织或公民为主体进行的监督，包括中国共产党的监督、社会组织的监督、公民的监督、法律职业群体的监督、新闻舆论的监督。
第三节法适用的一般原理
一、法适用的目标
（一）可预测性
（二）正当性
二、法律适用的步骤
（一）确认事实
（二）寻找法律规范
（三）推导法律决定
三、内部证成与外部证成的区分
第四节法律推理
一、法律推理的概念
法律推理是指以法律与事实两个已知的判断为前提，运用科学的方法和规则，为法律适用提供正当理由的一种逻辑思维活动。
1、法律推理是以法律以及法学中的理或理由为基础的。
2、法律推理受现行法律的约束。
3、法律推理是一种寻求正当性证明的推理。
二、法律推理的种类
（一）演绎推理
演绎推理是由一般到特殊的推理，是必然性的推理。演绎推理的典型表现为三段论推理。
（二）归纳推理
1、归纳推理是从个别事物或现象的知识推出该类事物或现象的一般原则的推理。
2、在英美法系，判例法就是运用了归纳推理方法。法官从个别案件中抽象归纳出一般性的原则，这一原则可适用于将来的同类案件。
3、较典型的归纳推理表现为这样一种情况：法官在没有法律规则作为审判依据时，他应从一系列以往判决的比较中推理出有关的一般规则或者原则。
（三）类比推理
类比推理（有时也称类推适用），是指根据两个或两类对象的某些相同属性，从而推出他们在另一些属性方面也存在相同点的推理。该推理具有以下特征：1、它属于间接推理；2、它是从特殊到特殊、从个别到个别的一种推理；3、类推推理是从法律的精神中推理出新的意思；4、类推推理的推理根据是不充分的。
类比推理的具体方法可以分为三个步骤：1、识别一个权威性的基点或判例；2、在判例和一个问题案件间识别事实上的相同点和不同点；3、判断是事实上的相同点还是不同点更为重要，如果属于前一种情况，就要依照基点或判例所指示的方法，如果是后一种情况，就要区别对待。
（四）设证推理
第五节法律解释
一、法律解释的含义和特点
（一）法律解释的对象是法律规定和它的附随情况。
（二）法律解释与具体案件密切相关。
（三）法律解释具有一定的价值取向性。
（四）法律解释受解释学循环的制约。
二、法律解释的种类
（一）正式解释
（二）非正式解释
三、法律解释的方法与位阶
（一）法律解释的方法
1、文义解释
2、立法者的目的解释
3、历史解释
4、比较解释
5、体系解释
6、客观目的解释
（二）法律解释方法的位阶
语义学解释→体系解释→立法者意图或目的解释→历史解释→比较解释→客观目的解释。
三、当代中国的法律解释体制
（一）一元
在我国，法律解释权属于全国人大常委会。全国人大常委会解释宪法和法律。此外，国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各专门委员会以及省级人大常委会可以向全国人大常委会提出法律解释的要求。全国人大常委会的法律解释同法律具有同等效力。
（二）多级
1、凡属于法院审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释。凡属于检察院检察工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民检察院进行解释。最高人民法院和最高人民检察院的解释如果有原则性分歧，报请全国人大常委会解释或决定。
2、不属于审判和检察工作中的其他法律、法令如何具体应用的问题，由国务院及主管部门进行解释。
3、凡属于地方性法规条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的，由制定法规的省、自治区、直辖市人大常委会进行解释或作出规定。凡属于地方性法规如何具体应用的问题，由省、自治区、直辖市人民政府主管部门进行解释。
第三章法的演进
第一节法的起源
一、法的起源的各种学说及其与法的本质学说之间的关系
二、法产生的过程与标志
（一）法产生的根源
1、经济根源——私有制和商品经济的产生。
2、阶级根源——阶级的产生。
3、社会根源——社会的发展。
（二）法产生的主要标志
1、特殊公共权力系统即国家的产生。
2、权利义务观念的形成。
3、法律诉讼和司法的出现。
三、法产生的一般规律
（一）法律的起源是从个别调整逐步发展为规范性调整、一般规范性调整到法的调整的发展过程。
（二）法律的起源是由习惯到习惯法，再由习惯法到制定法的发展过程。
（三）法律的起源是由与道德规范、宗教规范混为一体到相对独立的过程。
第二节法的发展
一、法的历史类型
（一）与法的历史类型相关的基本理论
（二）奴隶制法和封建制法
（三）资本主义法
（四）社会主义法
二、法的继承与法的移植
（一）法的继承的含义与根据
1、法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承继和继受。
2、法的继承的根据
（1）社会生活条件的历史延续性决定了法的继承性。
（2）法的相对独立性决定了法的发展过程的延续性和继承性。
（3）法作为人类文明成果决定了法的继承的必要性。
（4）法的发展的历史事实验证了法的继承性。
3、法的继承的内容十分广泛，主要有：法律术语、技术、形式；有关社会公共事务管理的规定；反映市场经济规律的法律原则和规范；反映法的一般价值的原则。
（二）法的移植
1、法的移植的含义
是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。
2、法的移植的必要性和必然性
（1）社会发展和法的发展的不平衡性决定了法的移植的必然性。
（2）市场经济的客观规律和根本特征决定了法的移植的必要性。
（3）法的移植是法制现代化和社会现代化的途径和必然需要。
（4）法的移植是对外开放的应有内容
3、法律继承体现时间上的先后关系，法律移植则反映一国对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。
4、法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。
5、法的移植以供体(被移植的法)和受体(接受移植的法)之间存在着共同性，即受同一规律的支配、互不排斥，可互相吸纳为前提。
6、法的移植，是一项十分复杂的工作，要避免不加选择地盲目移植：（1）选择优秀的、适合本国国情和需要的法律进行移植；（2）注意国外法律与本国法律之间的同构性和兼容性；（3）注意法律体系的系统性；（4）要有适当的超前性。
第三节法的传统
一、法的传统与当代中国法的传统
（一）法的传统与法律文化
1、法的传统是指世代相传、辗转相承的有关法的观念、制度的总和。
2、法律文化分为法律设施、法律制度和法律观念三个层面。
（二）中国法的传统
二、法的传统与法律意识
法律意识是法律文化最内在的深层次困素。法律意识是指人们关于法律现象的思想、观念、知识和心理的总称，是社会意识的一种特殊形式。法律意识可以使一个国家的法律传统得以延续。法律意识本身在结构上可以分为两个层次：法律心理（感性认识）和法律思想体系（理性认识）。法律意识在以下几个方面发挥
主要作用：
1、在法的演进过程中，法律意识起着传承人们关于法的思想、观点和知识的作用。
2、在现实的法律创制过程中，法律意识也具有一定的指导作用。
3、在法的实施过程中，法律意识同样具有重要作用。
二、西方国家两大法系
法系是指根据法的历史传统和外部特征的不同对法所做的分类，是具有相同历史传统和外部特征的某些国家或地区的法律制度的总称。法系划分的理论依据主要是法的传统。
（一）英美法系
英美法系，又称普通法法系、英国法系，是以英国自中世纪以来的法律，特别是它的普通法为基础而发展起来的法律的总称。英美法系首先起源于以判例形式出现的普通法。
（二）大陆法系
大陆法系，又称民法法系、罗马法系、法典法系、罗马一德意志法系，是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。
（三）两大法系的区别
1、法律思维
2、法的渊源
3、法的分类
4、法典编纂
5、诉讼程序
第四节法的现代化
一、法的现代化的含义
根据法的现代化的动力来源，法的现代化过程大体上可以分为内发型法的现代化和外源型法的现代化。
（一）内发型法的现代化是指由特定社会自身力量产生的法的内部创新，这种现代化是一个自发的、自下而上的、缓慢的、渐进变革的过程。
（二）外源型法的现代化是指在外部环境影响下，社会受外力冲击，引起思想、政治、经济领域的变革，最终导致法律文化领域的变革。特点：被动性；依附政治、经济变革；反复性。
二、当代中国法治现代化的历史进程与特点
（一）由被动接受到主动选择。
（二）由模仿民法法系到建立有中国特色的社会主义法律制度。
（三）法的现代化的启动形式是立法主导型。
（四）法律制度变革在前，法律观念更新在后，思想领域内斗争激烈。
第五节法治理论与社会主义法治理念
一、法治的含义
（一）法治意指一种治国方略或社会调控方式，法治是与人治对立的治国方略。
（二）法治意指依法办事的原则
1、法治作为一个动态的或能动的社会范畴，其基本的意义是依法办事。
2、现代法治的精髓是官吏依法办事。
3、人人平等地依法办事是法治的要求和标志。
4、“有法可依、有法必依、执法必严、违法必究”是社会主义法制（法治）四个缺一不可的要素。这四个要素的实质是依法办事。
（1）“有法可依”是依法办事的前提。
（2）“执法必严”是依法办事的中心环节。
（3）“违法必究”是依法办事的保障。
（三）法治意指良好的法律秩序
1、无论是作为治国方略，还是作为依法办事的原则，法治最终要表现为一种良好的法律秩序。
2、达到某种法律秩序，既是法治的目标和结果，也是检验是否厉行法治的一个重要指标。
3、法律秩序是法律规范实行和实现的结果。
4、法律秩序是各种法律关系的总和，它表现为：
（1）社会生活的基本方面已经法律化和制度化。
（2）社会成员和社会组织都有明确的权利和义务。
（3）每个法律主体都忠实地履行法定义务，积极而正确地行使和维护法定权利。
（四）法治代表某种具有价值规定的社会生活方式
1、法治不是单纯的法律秩序。
2、不是任何一种法律秩序都称得上法治状态，法治是有特定价值基础和价值目标的法律秩序，即是有价值规定性的社会生活方式。
3、就现代社会来说，法治的价值基础和取向至少应包括：
（1）法律必须体现人民主权原则，必须是人民根本利益和共同意志的反映，并且是以维护和促进全体人民的综合利益为目标的。
（2）法律必须承认、尊重和保护人民的权利和自由。
（3）法律面前一律平等。
（4）法律承认利益的多元化，对一切正当的利益施以无歧视性差别的保护。
二、由“法制”概念向“法治”概念的过渡
（一）法制的含义
（二）法治与法制的联系与区别
1、共同点：（1）强调法律要建立在社会主义民主的基础上；（2）均体现人民意志；（3）均反映社会发展规律；（4）均要求依法办事。
2、不同点：（1）法治明确了法律在社会生活中的最高权威，要求“法律至上”；（2）法治显示了法律介入社会生活的广泛性，要求法律主治；（3）法治一词蕴涵了法律调整社会生活的正当性。
三、法治国家与社会主义法治国家
（一）法治国的条件和标准
1、通过法律保障人权，限制公共权力的滥用。
2、良法的治理。
3、通过宪法确立分权与权力制约。
4、赋予广泛的公民权利
5、确立普遍的司法原则，司法独立。
1.下列有关法律作用、法律观念等问题的表述哪些是正确的？（2005年卷一第53题—多选） A.“法典是人民自由的圣经”，这说明法律是自由的保障 B.“恶法亦法”观点强调法律的权威来自于法律自身，与法律之外的因素无关 C.“徒法不足以自行”，因此法律不是万能的 D.“有治人，无治法”，反映了中国古代“以法治国”的法治观 [考点]法的作用和法律观念 [分析]1在法律社会中，法的作用是不容低估的：法以其独特的方式对人类生活发生着重要的影响：首先，自从有了国家之后，法律在人类社会中扮演的角色愈来愈重要，逐渐代替了宗教、道德、习俗等社会规范在调整人们的行为和社会关系中原有的影响力，成为最主要的社会调整手段。其次，法律是社会运动和发展的最重要的稳定和平衡的工具，它以其稳定性和可预测性为激变的社会生活确立相对稳固的规范基础。第三，法律具有其他社会规范所不具有的优点，例如它的国家强制性、权威性、公开性、程序性等等。但法并非无所不能，它也有其有限性，表现在：（1）法只是众多社会调整手段中的一种。（2）法作用的范围不是无限的，而是有限的。（3）法自身特点而产生的有限性。“法典是人民自由的圣经”的观点充分认识了法律对自由的保障作用，而孟子“徒法不足以自行”的观点说明了法的局限性。因此，A、C两项正确。 分析实证主义法学派否定法与道德存在本质上的必然联系，认为不存在适用于一切时代、民族的永恒不变的正义或道德准则。法学作为科学无力回答正义标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，法律的效力来自于法律本身，与法律之外的因素无关，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法，即“恶法亦法”。因此，B项正确。 “有治人，无治法”的涵义是只有善于治国的人，不存在善于治国的法。国家的治乱取决于是否贤人当政，而不在于有没有良好的法律。该观点认为：（1）决定国家治乱兴亡的是充当统治者的人，而不是法令。（2）法是人制定的，作为统治者的人决定着作为国家制度的法律的好坏。这是一种“人治”而非“以法治国”的法治观。因此，D项错误。 [命题思路]本题要求考生在掌握法的作用和法律观念的相关概念、理论的基础上掌握不同的名言所反映的思想内涵。 [常见错误]陷阱——很多考生对“徒法不足以自行”、“有治人，无治法”等名言的涵义未能准确把握而难以判断。 [法理导读]与分析实证主义法学派相对应的是自然法学派，认为法与道德存在本质上的必然联系，法在本质上是内含一定道德因素的概念。实在法只有在符合自然法、具有道德上的善的时候，才具有法的本质而成为法，而同道德严重对立的邪恶的法是丧失了法的本质的非法的“法”，因而不是法，即“恶法非法”。 1答案：A、B、C
第一章民事法律关系 一、民法是什么 （一）民法的内容 1、民法是规定各种各样"民法规范"的部门法 2、民法规范的逻辑结构分为"构成要件""法律效果" （二）民法的适用 1、民法通过"涵摄过程"得以适用:指将特定案件事实（生活事实）至于法律规范的要件之下，以获致一定的结论 2、涵摄表现是三段论演绎推理的过程（T大前提包涵多个构成要件（M），R为法律效果，S为案件事实抽象民法规范所需的构成要件M） 民法规范与民法法条，民法法条是民法规范的载体之一，民法规范的载体还有习惯、法理等 二、民法规范适用的结果:民事关系的产生、变更或者消灭 民法规范通过涵摄之过程得到适用，将引起民事法律关系产生（成立）、变更、消灭的法律后果。法律规范+法律事实（一）民法的渊源，指民法规范存在的形式渊源，包括直接法源（规范法源，对法官有直接约束力，民法总则第十条，应当依照法律"制定法"，法律没有规定的可以适用习惯，但是不得违背公序良俗）和间接法源（社会学法源，法官可自由裁量是否援用） 民法总则第十条所谓之法律包括"法律、立法解释、司法解释、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例" 习惯作为民法直接渊源，适用必须具备三个条件1制定法无规定2经法律共同体成员长期惯行之事实，对其已形成法律效力之确信3不违背公序良俗 （二）民事法律事实 依照民法规范，充足民法规范之事实构成要件，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的（一个或数个）客观情况 法律行为: 以意思表 示为要素。 法律事实: 不以意思 表示为要 素，只要事 实行为被 认定，法律秩序均将之与特定法律效果联系起来"使该事实行为产生相应的法律效果" 法律行为与准法律行为 二者的相同之处在于:行为均须表达一定的意思，均属于表意行为（表示行为），所以，关于准法律行为，可类推适用民法关于法律行为的规则。（一般为事实的告知行为，无论表达的意思如何，民法均按照法律的规定的内容赋予相应的法律效果） 3、下列不属于民事法律事实 （1）好意施惠（情谊关系） "无偿约定"或者承诺为好意施惠关系:1搭乘便车、乘客叫醒另一乘客到站下车、顺路代为投递信件、代为购买零食、约定请人吃饭、相约参加宴会、为人指路、为倒车的人打手势 效果:不产生合同关系，不排除侵权之债的成立 不成立合同关系的学理基础:1约定本身不具有财产价值、不值得被评价为一种合同关系。2增加社会交往成本，不利于社会和谐。 但是故意以悖于善良风俗之方式损害于他人，构成侵权。就损失主张侵权责任。 合同界域之外的约定:该领域的合同不容合同法介入，即使当事人具有受约束的意思，也不成立合同 合同成立之判断应当依照"合意+权利义务"公式进行判断，应当根据利益状态、诚实信用原则、交易习惯等综合
刑事诉讼法 刑诉法的渊源宪法，刑事诉讼法典，有关法律规定、解释（立法、司法），地方性法规（地方人大），国际公约、条约（我国加入的、批准的）。 刑诉法和刑法的关系工具价值 （针对刑事实体法） 重点 1、组织上的保障：明确公检法机关职权，为调查和明确案件事实，适用刑事实体法上提供组织上的保障。 2、程序上的保障：为实体法提供程序上的保障 3、证据上的保障：证据的收集、运用、非法证据排除 4、由于上述三个保障，避免、减少案件实体上的误差：防止冤假错案。 5、保证处理案件的效率： 独立的价值（本身价值） 重点 1、本身所规定的诉讼结构、原则、制度、程序，体现着程序本身的民主、法治、人权精神，也反映出一国刑事司法制度的进步、 文明程序 2、弥补刑事实体法不足，并“创制”刑事实体法的功能 3、阻却或影响刑事实体法实现的功能。（如追究刑事责任的人，死亡了，于是作出不起诉的决定） 刑诉法和法治国家的关系 重点刑诉法和法治国家1、刑诉法在实现法治国家方面的作用，集中体现在和宪法的关系之中。 2、刑诉法规范和限制国家权力，从而保障公民基本人权和自由的基石。此正是法治国家的基本标志。 刑诉法和宪法关系1、一方面体现在其在宪法中的重要地位。宪法是静态的刑诉法，刑诉法是动态的宪法。关系密切。 2、各国刑诉法律规范中规定了刑诉的程序等规定，都直接体现在宪法或宪法性文件关于公民人身、住宅、财产保护的规定。 刑事诉讼的基本理论惩罚犯罪和保障人权1、惩罚犯罪：犯罪嫌疑人、被告人 2、保障人权：犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参和人的权利。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重保障人权。（非法证据排除的体现程序公正，保障人权） 程序公正和实体公正 重点 1、程序公正：刑诉程序过程中的公正。审判中立，控辩平等，实体权利。 2、实体公正：定罪结果的公正。体现在，认定案件事实准确，适用法律准确。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重程序优先。（如：二审法院发现一审法院裁判程序违法，可能影响公正审判时，应当撤销 原判，发回重审） 诉讼效率审前不得拖延→羁押期间严格限定→庭审中遵循不中断审理（集中审理）原则→广泛建立简易程序加速刑事案件处理。（期间）刑诉中，公正第一，效率第二。公正优先，兼顾效率。 刑诉诉讼目的我国 通说根本目的广义目的：维护社会秩序 直接目的具体目的：惩罚犯罪、保障人权。 其他学说重点犯罪控制模式控制犯罪。刑诉目的是以控制犯罪为最主要机能。 正当程序模式刑诉目的不单是发现实体真实，更重要是以公平和合乎正义的程序为保护被告人的人权。 家庭模式以家庭中父母和子女关系为喻。目的不单是打击犯罪，而是更侧重于解决和谐、稳定的问题。（如未成人案件，圆桌会议审判方式）实体真实主义刑诉旨在追求案件实体的真实的诉讼目的。分为积极实体真实主义、消极实体真实主义 积极实体真实主义（肯定式）也称为传统实体真实主义。认为：出现了犯罪，就应当毫无遗漏地加以发现，认定并处罚。以发 现真相为目的。 消极实体真实主义（否定式）将发现实体真实和保障无辜相联系。发现实体真实中，包含力求避免处罚无罪者的意思。 正当程序主义刑诉目的，是维护程序正当，保障人权。 刑诉讼价值秩序价值1、通过惩治犯罪，来维护社会秩序（社会秩序） 2、追究犯罪的活动是有序的进行（诉讼秩序） 公正价值处于核心地位。刑事诉讼公正价值包括实体公正和程序公正。 效益价值包括效率，及在保证社会生产方面所产的效益，即刑事诉讼对推动社会经济发展方面的效益 刑事诉讼职权审判中立，控、辩平等。控、审分离。三方职权。检院起诉什么，法院判什么，不告不理。注意：证人独立于控辩双方，不行使任何职能。 刑事诉讼构造重点概念刑事诉讼中，控、辩、审三方之间的地位、相互之间的关系。刑事诉讼的价值观，影响刑事诉讼的构造。注意：不是决定。 弹劾式诉讼（奴隶制）不告不理、私人追诉、原告自己负责传唤被告，原被告地位平等，并处于主导地位，法官听取诉讼主张，并据此作出判决。也就是神明裁判。奴隶时期。和纠问诉讼相反。 纠问式诉讼（封建制）不告而理，法官集侦查、控诉、审判于一身，封建时期，包公审案。 职权主义诉讼（大陆法系）专门机关积极主动。当事人消极被动。诉讼主动委于国家专门机关，适用实体真实的诉讼目的。大陆法系 当事人主义诉讼 （英美法系） 当事人积极主动。专门机关消极被动。推动诉讼委于当事人，当事人处于主导地位，适用于程序上的“保障人权”的诉讼目的。英 美法系 混合合义诉讼（我国）职权主义+当事人主义，我国刑事诉讼制度。实体真实的诉讼目的和保障人权的目的相统一，冲突时，保障人权优先 刑事诉讼主体 国家专门机关 公安机关 侦查机关。上下级关系：领导关系军队刑事诉讼专门机关 侦查机关军队保卫部门检察机关 侦查机关，法律监督机关。上下级关系：领导关系 层级：最高检、分州市检察院，县区检察院 检察机关军事检察院法院 审判机关，独立行使审判权。上下级关系：监督关系。 层级：最高院、省高院、市中院、县区法院 审判机关军事法庭专门机关的人：三机关工作人员，及其所属的勘验人。注意：他们不能称之为诉讼参和人。
法理学--2002-2014年司法考试单选题解析（2014年） 9. 法律格言说："法律不能使人人平等，但在法律面前人人是平等的。"关于该法律格言，下列哪一说法是正确的？（） A. 每个人在法律面前事实上是平等的 B. 在任何时代和社会，法律面前人人平等都是一项基本法律原则 C. 法律可以解决现实中的一切不平等问题 D. 法律面前人人平等原则并不禁止在立法上作出合理区别的规定 【正确答案】D 【答案解析】法律面前人人平等，体现的是法的普遍性。近代以来，法的普遍性表现为普遍平等对待性，即要求平等地对待一切人。法的平等是一种规范上的平等，不是事实平等。法律面前人人平等只是禁止不合理的差别对待，而不是禁止任何差别对待。 选项A错误。法律面前人人平等原则是指对任何人都平等对待与平等保护，并不能直接导致事实上的平等。该项对格言进行了字面上的理解，是错误的。 选项B错误。并非在任何时代，法律面前人人平等都是一项基本法律原则。 选项C错误。法律不是万能的，存在其局限性，仅凭法律是无法解决现实中的一切不平等问题的。"一切"过于绝对。 选项D正确。法律面前人人平等并不意味着均等，平等原则并不禁止在立法上作出合理区别的规定，以形式上的不平等去促进实质上的平等。
10. 关于法的规范作用，下列哪一说法是正确的？（） A. 陈法官依据诉讼法规定主动申请回避，体现了法的教育作用 B. 法院判决王某行为构成盗窃罪，体现了法的指引作用 C. 林某参加法律培训后开始重视所经营企业的法律风险防控，反映了法的保护自由价值的作用 D. 王某因散布谣言被罚款300元，体现了法的强制作用 【正确答案】D 【答案解析】法的规范作用分为指引作用、评价作用、预测作用、强制作用和教育作用。法的指引功能（作用）是指法律作为一种行为规范，为人们提供某种行为模式，指引人们可以这样行为、必须这样行为或不得这样行为，从而对行为者本人的行为产生的影响，也就是说，法的指引功能（作用）是通过规定人们的权利和义务来实现的，它涉及的对象主要是指本人的行为。 法的评价功能（作用）是指法律对人们的行为是否合法或违法及其程度，具有判断、衡量的作用，也就是说，法的评价作用涉及的是法的律他作用，即对他人的行为的评价，这是区别指引作用（涉本人的行为）和评价作用（涉他人的行为）的关键所在。 法的预测作用是指人们可以根据法律规范的规定事先估计到当事人双方将如何行为及行为的法律后果，也就是说，预测作用的对象是人们相互之间的行为，这里的人们应作广义的理解，即包括国家机关的行为。
2017司法考试卷一法理学考试试题及答案解析 1[多选题]学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的。其理由在于：①法律重视程序，不讲效率;②法律调整外在行为，不干预人的思想观念;③法律强调稳定性，避免灵活性;④法律反映客观规律不体现人的意志。下列哪些选项是正确的? A.④③① B.①④② C.② D.③【答案】CD 【解析】见教材关于法的局限性的叙述。 2[多选题]下列属于法律意识范畴的是： A.甲打赢官司后一直拿不到赔偿金，认为法院没什么用 B.乙感到中国的法律越来越不管用了 C.丙以为偷书不算偷，不构成盗窃罪 D.丁不知道中国有《对外贸易法》【答案】ABCD 【解析】法律意识是一种社会意识的一种，是人民关于法和法的现象的思想、观点、心理和知识的总称，主要包括：人们对法的产生、本质、作用、发展的看法，对现行法的理解、解释、态度的情绪，对自己喝他****利、义务的认识，对人民行为合法性的评价，以及人们关于法的知识修养等，故ABCD选项均应入选。 3[多选题]下列有关“法的渊源”的表述哪些是不正确的? A.法的非正式渊源，是指不能被国内法院适用的法的渊源，如正义、标准、理性原则、习惯等 B.在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类 C.根据“条约必须遵守”原则，一切国际条约和国际惯例均成当代我国法的渊源之一 D.根据有关法律规定，国家政策可能作为我国法院审理案件时的判决依据【答案】ABC 【解析】法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念：根据民法通则第142条第2款规定，中国缔结或参加的国际条约同中国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中国声明保留的除外;形式上的法的渊源也就是法的效力渊源， 4[多选题]学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是：①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素;②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的;③表述法和法律规范的文件被称为“规范性法律文件”。学生乙的论点是：①法的要素不能等由于法律规范的构成要素;②并不是所有的法律都表现为法律条文形式，但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的;③同一法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。对上述观点进行分析，下列选项哪些是正确的? A.学生甲的论点①和论点② B.学生甲的论点③和学生乙的论点③C.学生乙的论点① D.学生乙的论点②【答案】BCD 【解析】法的要素的构成一般包括法的原则、法的概念、法的技术性规定、法律规范等方面，法律规范的构成要素是法律规范的结构，如“假定、指示、法律后果”或“行为模式、法律后果”，因此法的构成要素不等于法律规范的构成要素。 5[单选题]魏明与桂敏到婚姻登记机关申请登记结婚，婚姻登记机关依法予以登记并发给结婚证书。产生魏明与桂敏法律上的婚姻关系的事实在法学上被称作什么? A.法律事件B.法律事实 C.事实行为 D.事实关系【答案】B 【解析】法律事实就是法律规范所规定的，能够引起法律事实分为法律事件和法律行为两类。法律事件是法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更或消灭的客观事实。法律行为是意志行为，是法律关系主体的意志的表现。题中魏明与桂敏登记结婚的行为引起婚姻关系的产生，是一种法律行为。
案例分析题： （2003年） 案情：某市为加强道路交通管理，规范日益混乱的交通秩序，决定出台一项新举措，由交通管理部门向市民发布通告，凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料，送经交通管理部门确认后，被采用并在当地电视台播出的，一律奖励人民币200 元-300 元。此举使许多市民踊跃参与，积极举报违章车辆，当地的交通秩序一时间明显好转，市民满意。新闻报道后，省内甚至外省不少城市都来取经、学习。但与此同时，也发生了一些意想不到的事：有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方，电视台将车辆及背景播出后，引起家庭关系、同事关系紧张，甚至影响了当事人此后的正常生活的；有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害，把电视台、交管部门告上法庭的；有违章司机被单位开除，认为是交管部门超范围行使权力引起的；有抢拍者被违章车辆故意撞伤后，向交管部门索赔的；甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的，等等。报刊将上述新闻披露后，某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。 问题：请谈谈你对某市治理交通秩序新举措合法性、合理性的认识。（注意：不能仅就此举引发的一些问题、个案谈具体适用法律的意见） 答题要求：1.运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由；2.说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表述准确；3.答题文体不限，字数要求800 -1000字。 解题思路：这一题按照要求从合法性、合理性两方面进行认识。合法性问题可以从以下方面进行思考：（1）立法和执法的主体合法、内容合法、程序合法；（2）法律渊源、法律效力方面，下位法不能违反上位法；（3）委托社会组织、个人执法的合法性。从这些方面衡量，交通管理部门向市民发布的这一通告应当说有合法性依据。 合理性问题可以从以下角度进行思考：（1）法律价值。如秩序与自由，维持秩序与限制自由关系的处理，是否考虑了价值排序原则、比例原则；如正义与效率，提高行政效率与实现社会正义关系的处理，是否实现最大多数人的利益。（2）法律与道德。法律的道德基础，法律规定与社会常理的一致，善法与恶法的判断。（3）法治社会的权利保障。法治的目的、意义。从这些方面考虑，交通管理部门的这一做法缺乏合理性根据。 论述题 （2009年） 一、（本题20分） 材料：1840年鸦片战争前，以自然经济为基础的中国农业社会是封闭保守的。鸦片战争后，中国的封建法律面临挑战。清朝统治者迫于内外压力，于20世纪初下诏修律，以收回领事裁判权为契机，法的现代化从制度层面上在中国正式启动。 新中国成立后60年来，伴随着社会主义革命和建设的伟大进程，中国法的现代化以社会主义的民主法制为建设目标，历经曲折考验，取得巨大成就。特别是改革开放30年来，社会主义的法治思想和观念在建设中国特色社会主义的伟大实践中总结凝练开拓创新，与时俱进地指引中国法治现代化建设不断发展并推向深入，形成了以“三个至上”重要观点为精神实质和根本原则的社会主义法治理念。 问题： 请结合中国法治现代化发展进程，简答对社会主义法治理念和“三个至上”重要观点的认识。 答题要求：
7.大陆法系和英美法系的主要区别表现在哪些方面？（2002年卷一第37题—多选） A.法律渊源 B.法的分类 C.法典编纂 D.诉讼程序和判决程式 [考点]大陆法系和英美法系的区别 [分析]1大陆法系与英美法系的主要区别包括：（1）在法律思维方式的特点方面，大陆法系属于演绎型思维，而英美法系属于归纳型思维，注重类比推理。（2）在法的渊源方面，大陆法系中法的正式渊源只是制定法，而英美法系中制定法、判例法都是法的正式渊源。（3）在法律的分类方面，大陆法系国家一般都将公法与私法作为法律分类的基础，而英美法系则是以普通法与衡平法为法的基本分类。（4）在诉讼程序方面，大陆法系与教会法程序接近，属于纠问制诉讼，英美法系则采用对抗制程序。（5）在法典编纂方面，大陆法系的主要发展阶段都有代表性的法典，特别是近代以来，进行了大规模的法典编纂活动。英美法系在都铎王朝时期曾进行过较大规模的立法活动，近代以来制定法的数量也在增加，但从总体上看，不倾向进行系统的法典编纂。（6）另外，两大法系在法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面还存在许多差别。因此，A、B、C、D四项均正确。 [命题思路]大陆法系和英美法系的特点及其相互区别是司法考试的常考点之一。 [法理导读]大陆法系，是指以古罗马法、特别是以19世纪初《法国民法典》为传统产生和发展起来的法律的总称，又称民法法系、罗马、德意志法系、法典法系。英美法系，是指以英国中世纪的法律、特别是以普通法为基础和传统产生与发展起来的法律的总称，又称为普通法系、英国法系，判例法系、英美法系。 [重要警示] 法的演进即法的起源和发展，从历史的角度看，是一个动态的不断变革、完善的过程，这个过程的结果就是形成了法的几种历史类型和现代各国越来越完善的制度。本部分所述知识点几乎都为考试所涉及，如法的产生、发展、法系等。要注意的是法系，尤其是资本主义两大法系，此二者已在外国法制史各有单章列出，本部分只是叙述法系的基本概念及两大法系的区别。此外，法治理论已经成为命题者关注的重点，希望引起广大考生重视。 1答案：A、B、C、D
司考民法复习笔记：所有权取得方式 司考民法复习笔记：所有权取得方式。2013年司法考试越来越近，为了帮助各位考生更好地复习，法律教育网的小编整理了所有权取得方式的内容，希望对考生有所帮助，祝各位考生都能取得好成绩。 精彩链接： 司考民法复习笔记：物 司考民法复习笔记：物权 司考民法讲义：不当得利的法律后果 司法考试民法讲义：定金 （一）．继受取得--依赖原权利人的意思（主要依据法律行为） （1）基于合同： 转移所有权的合同：买卖、互易、赠与、借款、供用水电气 动产：合同+交付=所有权不动产：合同+登记=所有权 （2）继承一般认为也属于继受取得 （二）．原始取得--不依赖任何人的意思（依据事实行为或是事件，不可能有法律行为） 1、劳动生产、孳息--第一个取得该物的所有权，因此不依赖任何人的意思 2、公法方式--征收、征用、税收、罚款、没收、国有化 3、私法方式： （1）先占： ①对象：能够先占的只能是无主物中的一种，即抛弃物。 其他绝大部分的无主物归国家所有（如无人继承又无人受遗赠的遗产）； ②标的：只能是动产（不动产不适用；尸体、国家所有资源、他人独占性资源也不适用） ③先占人必须在事实上占有该物，且在主观上有取得该物所有权的意思； ④. 先占是瞬间行为，一经成立，即取得所有权；法律敎育网
⑤先占是事实行为，不以意思表示为要件； （2）拾得：发现+占有 遗失物：是指非基于所有人意志而暂时的丧失占有（动产，不动产不适用）； 遗失物的规则同样适用于：失散的饲养动物、漂流物 a、拾得人义务： ①一般要"物归失主"，找不到失主的交给国家机关，公告6个月后无人认领归国家。 ②拾得人或保管人因故意或重大过失致使物毁损灭失的，应负赔偿责任 b、拾得人权利： ①无权取得报酬（有悬赏广告除外），但因返还所支出的必要费用由失主偿还（法定之债） ②有权请求所有人支付为保管拾得物的而产生的费用（属于无因管理的费用） ③领取人拒不支付费用的，拾得人、保管部门可以行使留置权。 c、拾得人拒不归还而自行使用收益的--属于不当得利 扣除劳务管理费用后，应当返还所有人。同时拾得人丧失了费用偿还请求权与报酬请求权。 注意：拾得人拒不归还而加以处分的：第三人不适用善意取得 无偿转让--权利人可以主张向其追回。 有偿转让：（1）权利人可向受让人追回遗失物 注意：受让人通过拍卖、向有经营资格的经营者购得该遗失物得情形下，权利人追回时应当向受让人支付所付的费用。除此之外的情形下，都无须支付受让人费用就可追回。受让人只能向无处分权人（拾得人）主张费用返还请求权。 （2）直接要求无权处分人赔偿侵权损失或者是返还不当得利（不得再要求返还标的物） 除斥期间：权利人有权向受让人追回遗失物，期限自知道或者应当知道受让人之日起2年内 （3）发现：适用拾得遗失物规则（一般国家的取得。）
刑法总则 一、犯罪构成 ?刑法：我国1997年刑法修订后，全国人大常委会仅颁布一个单行刑法，即《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，至今有7个修正案。 ?罪行法定原则：1.产生的思想渊源是三权分立学说与心理强制说，思想基础是民主主义与尊重人权主义；2.具体要求是禁止溯及既往、排斥习惯法、合理解释刑法，禁止类推解释、确定的罪行法定。 ?刑法的空间效力： A.属地管辖：1.国内犯（其他都是国外犯罪）；2.领域包括领陆、领水、领空、航空器、船舶（只要挂有本国国旗，不论停放何处）（汽车不是）；3.包括行为地（实行地、预备地）和结果地；（共同犯罪部分行为人的犯罪行为在国内，对该共同犯罪都可适用我国刑法；在未遂犯场合，行为地与行为人希望结果发生地、可能发生结果地，均为犯罪地。 B.属人管辖：1.凡国家工作人员和军人在国外犯罪的，一律适用我国刑法；2.其他普通公民在国外犯罪的，原则上都适用我国刑法，但法定刑最高为3年以下的，可以不予追究。 C.保护管辖：条件1.针对外国人在国外犯罪；2.侵犯的是我国国家或公民利益；3.按我国刑法规定最低刑为3年以上有期徒刑；4.按犯罪地法律也应受处罚。域外犯罪虽经外国审判仍可适用我国刑法，但已经受过刑法处罚的可以免除或减轻处罚。 D.普遍管辖：1.必须是危害人类社会共同利益的犯罪（如毒品罪、劫持民用航空器罪）；2.管辖国应是有关公约的缔约国或参加国；3.管辖国的国内刑法也规定为犯罪；4.犯罪人出现在管辖国领域内；定罪量刑的法律根据是国内刑法； ?犯罪构成要件：犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体、犯罪主观要件。犯罪构成要件由具体要素组成，有客观（如行为）和主观（如故意）的构成要素要件、记述（如贩卖、妇女、毒品、儿童）和规范（淫秽物品、猥亵、侮辱、情节严重）的、积极和消极的、共同（如行为）和非共同（如身份）的、成文（绝大多数）和不成文（如盗窃罪以非法占有为目的）。 ?危害行为：人在其意志支配下实施的危害社会的身体动静；不作为犯罪：行为人负有积极义务（法律法规明文规定的、职务或业务要求、法律行为引起的、先行行为引起的），能作为不作为，造成严重后果。不作为犯罪构成犯罪的前提是作为义务。 ?因果关系:刑法上的因果关系主要指必然因果关系；偶然因果关系通常对量刑有一定意义，特定情况下对定罪也有一定影响。因果关系和行为人主观能否预见无关； 因果关系的中断：如果介入因素（自然事件、他人行为、被害人自身行为）的出现是异常的，且介入因素本身独立于先行行为的，因果关系被切断而导致不存在刑法意义的因果关系。 ?正当防卫： 1.起因：现实的不法侵害；否则为假象防卫（有过失为过失犯罪，没有过失的属意外）； 2.时间：正在进行；否则为防卫不适时（按犯罪处理）； 3.主观：具有防卫意图；保护非法利益、防卫挑拨、相互斗殴等，按犯罪处理； 4.对象：不法侵害人本人；否则为假象防卫或紧急避险或故意犯罪（有过失为过失犯罪，没有过失的属意外，也可能故意犯罪）； 5.限度：没有明显超过必要限度；否则为防卫过当（应负刑事责任，但应当减轻或免除） 特殊防卫权/无过当防卫：对象必须是严重危及人身安全的暴力性犯罪，如故意杀人、故意重伤害、强奸、抢劫。 防卫装置：如果危及到公共安全，触犯公共安全的犯罪；如果没有危及，具体分析是否超出防卫限度。 如果明知侵害人没有达到刑事责任年龄者或是精神病人，要尽量采取其他方法避免损害；只有在不得已的情况下，才可以对其实施防卫打击。 ?紧急避险（不得已为之；对象是无辜第三人的合法权益；必须小于可能造成的损害）vs正当防卫（危险来源仅限人为的；可以等于或大于可能造成的损害） ?在财产性违法犯罪情况下，行为虽然已经既遂，但被当场发现并同时受到追捕的，一直延续到不法侵害人将财物藏匿至安全场所为止，追捕者可以适用正当防卫。（vs自救行为，不法侵害已经结束） ?刑事责任年龄：1.完全无刑事责任：x<14； 2.相对负刑事责任：14≤x<16；【8种故意犯罪：故意伤害致人重伤、故意伤害致人死亡、故意杀人、强奸罪、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质；如果绑架过程中又杀害人质，拐卖妇女、幼女过程中又强奸的，故意决水、故意破坏交通工具、交通设施等，造成他人死亡的，应对故意杀人罪、强奸罪等负刑事责任】 3.完全负刑事责任：16≤x；自过生日的第二天起才算满； ?刑事责任能力： A.完全无：1.x<14;2.不能辨认或控制自己行为的精神病人； B.限制：1.14≤x<18（应当从轻、减轻处罚；不适用死刑）； 2.尚未完全丧失辨认或控制能力的精神障碍者（可以从轻、减轻处罚）； 3.聋哑人、盲人（可以从轻、减轻或免除处罚） C.完全；【对间歇性精神病人，正常状态，完全责任，发病状态，不负责任；】 ?犯罪主观方面：认识因素+意志因素=罪过形式 认识到必然发生希望发生直接故意； 认识到可能发生放任发生间接故意； 轻信不发生过于自信的过失； 没有认识到会发生反对发生疏忽大意的过失； ?间接故意的存在情形：1.为了追求一个犯罪目的，而放任另一个危害结果的发生；2.为了实现某种非犯罪意图，而放任另一危害结果的出现；3.在突发性暴力事件中，行为人没有明确目标和具体目的，一时冲动、不计后果，放任严重结果的发生。例：私拉电网且不采取有效防范措施有可能致他人伤害，属于间接故意。 ?法律认识错误：普遍观点“社会危害性认识为主、违法性认识可能性为辅”，即只要行为人能认识到其行为具有社会危害性，但如果行为人确实不知道该法律且因此影响对其行为及后果的社会危害性评价时，有可能影响犯罪构成； 事实认识错误：1.因果关系的认识错误：不影响定罪量刑；（典型：甲开枪杀乙，而乙是因坠崖而死，成立故意杀人罪既遂）2.对象认识错误：只要出现死亡结果，都属故意杀人罪既遂；若对象不存在，可能导致未遂；3.打击错误；4.工具或手段认识错误；5.客体、行为性质的认识错误（典型如假想防卫、假想避险）。【处理规则：分析有无犯罪故意；若有，是犯罪既遂或犯罪未遂；若无，是过失犯罪或意外事件。】【事前的故意：指行为人误以为第一个行为已经造成结果，出于其他目的实施第二个行为，实际上是第二个行为导致的预期结果，这样第一行为与预期结果间的因果关系并未中断；重叠的因果关系：两个以上相互独立的行为，单独不能导致结果的发生，但一起造成了结果时，就是重叠的因果关系；由于没有前者就没有后者的条件关系，两个行为和结果都有因果关系。】 ?期待可能性：从行为时的具体情况看，可以期待行为人做出该违法行为以外的合法行为的可能性。情形：1.行为人因自然灾害、生活所迫而与他人重婚，缺乏期待可能性，不能以重婚罪论处；2.单位主管人员、机动车辆所有人或机动车辆
2017 司法考试卷一法理学考试试题及答案解析 1［多选题］学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的。其理由在于：①法律重视程序， 不讲效率；②法律调整外在行为，不干预人的思想观念；③法律强调稳定性，避免灵活性；④ 法律反映客观规律不体现人的意志。下列哪些选项是正确的? A. ④③① B.①④② C.② D.③【答案】CD 【解析】见教材关于法 的局限性的叙述。 2［多选题］下列属于法律意识范畴的是： A.甲打赢官司后一直拿不到赔偿金，认为法院 没什么用 B.乙感到中国的法律越来越不管用了 C.丙以为偷书不算偷，不构成盗窃 罪 D. 丁不知道中国有《对外贸易法》【答案】ABCD 【解析】法律意识是一 种社会意识的一种，是人民关于法和法的现象的思想、观点、心理和知识的总称，主要包括：人们对法的产生、本质、作用、发展的看法，对现行法的理解、解释、态度的情绪，对自己喝他**** 利、义务的认识，对人民行为合法性的评价，以及人们关于法的知识修养等，故ABCD选项均应入选。 3［多选题］下列有关“法的渊源”的表述哪些是不正确的? A .法的非正式渊源，是指不 能被国内法院适用的法的渊源，如正义、标准、理性原则、习惯等 B.在我国，宪法、 法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类 C.根据“条约必须遵守”原则，一切国际条约和国际惯例均成当代我国法的渊源之一 D.根据 有关法律规定，国家政策可能作为我国法院审理案件时的判决依据【答案】ABC 【解 析】法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念：根据民法通则第142条第2款规 定，中国缔结或参加的国际条约同中国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但 中国声明保留的除外；形式上的法的渊源也就是法的效力渊源， 4［多选题］学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是：①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素；②所有的法和法律规 范都是通过法律条文来表述的；③表述法和法律规范的文件被称为“规范性法律文件” 。学生乙的论点是：①法的要素不能等由于法律规范的构成要素；②并不是所有的法律都表现为法 律条文形式，但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的；③同一法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。对上述观点进行分析，下列选项哪些是正确的? A. 学生甲的论点①和论点② B. 学生甲的论点③和学生乙的论点③ C?学生乙的论点① D.学生乙的论点②【答案】BCD 【解析】法的要素的构成 一般包括法的原则、法的概念、法的技术性规定、法律规范等方面，法律规范的构成要素是法律规范的结构，如“假定、指示、法律后果”或“行为模式、法律后果”，因此法的构成 要素不等于法律规范的构成要素。 5［单选题］魏明与桂敏到婚姻登记机关申请登记结婚，婚姻登记机关依法予以登记并发给结 婚证书。产生魏明与桂敏法律上的婚姻关系的事实在法学上被称作什么？A.法律事件 B. 法律事实 C.事实行为 D.事实关系【答案】B 【解析】法律事实就是 法律规范所规定的，能够引起法律事实分为法律事件和法律行为两类。法律事件是法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更或消灭的客观事实。法律行为是意志行为，是法律关系主体的意志的表现。题中魏明与桂敏登记结婚的行为引起婚姻关系的产生，是一种法律行为。 6［单选题］“法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又 应该本身是制订得良好的法律”。这段话是由谁阐述的？A.马克思B.恩格斯C. 列宁 D. 亚里士多德
１、卡尔·马克思说:“在民主的国家里，法律就是国王；在专制的国家里，国王就是法律。”关于马克思这段话的理解，下列哪一选项是错误的?( ） Ａ.从性质上看，有民主的法律，也有专制的法律 B．在实行民主的国家，君主或者国王不可以参与立法 C.在实行专制的国家,国王的意志可以上升为法律 D.实行民主的国家,也是实行法律至上原则的国家 单选题 【正确答案】B 【答案解析】法的本质反映为法的阶级性，在阶级对立的社会，法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志。故在实行专制的国家，国王的意志可以上升为法律。同样，在实行民主的国家,君主或者国王也是可以参与立法的。 ２、《中华人民共和国民法通则》第6条规定:“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”从法官裁判的角度看,下列哪一说法符合条文规定的内容?() Ａ.条文涉及法的渊源 B．条文规定了法与政策的一般关系 Ｃ．条文直接规定了裁判规则 D．条文规定了法律关系 单选题 【正确答案】 A 【答案解析】“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的,应当遵守国家政策。”其内容反映的是法官在进行裁判时“依据选择”的适用，而非法与政策的一般关系。其规定法官进行民事活动裁判时,首先应有法必依,在法律空白的情况下，遵守国家政策，法律是中国当代法的正式渊源，而国家政策是中国当代法的非正式渊源。故该条文涉及法的渊源。 3、２0０3年7月,年过七旬的王某过世，之前立下一份“打油诗”遗嘱:“本人已年过七旬，一旦病危莫抢救；人老病死本常事,古今无人寿长久；老伴子女莫悲愁，安乐停药助我休;不搞哀悼不奏乐,免得干扰邻和友;遗体器官若能用，解剖赠送我原求；病体器官无处要，育树肥花环境秀;我的一半财产权，交由老伴可拥有；上述遗愿能实现,我在地下乐悠悠。” 对于王某遗嘱中“我的一半财产权”所涉及的住房,指的是“整个房子的一半”，还是“属于父亲份额的一半”,家人之间有不同的理解。儿子认为,父亲所述应理解为母亲应该继承属于父亲那部分房产的一半，而不是整个房产的一半。王某老伴坚持认为，这套房子是其与丈夫的共同财产，自己应拥有整个房产(包括属于丈夫的另一半房产)。关于该案，下列哪一说法是正确的?() A.王某老伴与子女间的争议在于他们均享有正式的法律解释权 B.王某老伴与子女对遗嘱的理解属于主观目的解释 C.王某遗嘱符合意思表示真实、合法的要求 D.遗嘱中的“我的一半财产权”首先应当进行历史解释 单选题 【正确答案】 C 【答案解析】选项A错误。王某老伴与其子女之间的争议在于房产如何分配，而不是他们双方均有正式的法律解释权。正式解释,是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。?选项Ｂ错误。王某老伴与其子女对遗嘱的理解属于文义解释,而非主观目的解释。?选项C正确。王某过世前立下“打油诗”遗嘱的行为是在其
2019年法律职业资格考试民法《法律行为类型》知识点 希律法考为大家整理2019年法律职业资格考试民法《法律行为类型》知识点，民法精讲系列教材将知识点分章节逐一解析，将知识融会贯通，高效提分。 （一）负担行为与处分行为 1.负担行为。是指以发生债权债务为内容的法律行为，亦称为债权行为。负担行为包括单独行为及契约，如捐助、买卖、租赁等。 2.处分行为。是指直接使某种权利发生、变更或消灭的法律行为。处分行为包括物权行为和准物权行为。物权行为如所有权的移转、抵押权的设定、所有权的抛弃；准物权行为如债权让与、债务承担与债务免除等。 负担行为与处分行为的区别：（1）法律效果不同。前者只是产生债务或变更债务，后者则直接导致权利的转移和消灭。（2）对标的是否特定要求不同。前者不要求标的物特定化，后者最迟在处分行为生效时，具体的标的物必须特定。（3）对行为人是否具有处分权的要求不同。行为人即使没有处分权，负担行为也可以有效；处分人必须有处分权，处分行为才能有效，否则为效力待定。（4）对法律行为是否需要公示的要求不同。负担行为一般不要求公示，而处分行为一般要求公示。 我国学界通说并未完全接受德国法上的物权行为独立性和无因性理论，但是已经接受了负担行为与处分行为的概念。现行立法强调债权合同与物权变动结果的区分，但并未明确承认后者为独立的法律行为，即处分行为。事实上，负担行为与处分行为之区分，是在物、债二元立法模式下区分对世权和对人权的逻辑结果，并非立法是否愿意承认或采纳的问题。亦即物权行为独立于债权行为是客观的逻辑产物，而是否承认物权行为的无因性则属于立法政策的选择，与逻辑无关。这点恰恰被我们忽略。 在无权处分人所缔结的合同效力分析中，处分合同（如出卖他人之物的合同）的效力并非效力待定，而是确定有效；真正效力待定的是处分人履行合同的行为以及履行合同的结果（如果认为这也是一个独立的法律行为的话），即无权处分行为效力待定。在我们现行立法没有明确承认处分行为为独立的法律行为的背景下，上述问题被我们描述为：出卖他人之物的合同应当认定为有效，但该出卖之标的物所有权是否发生移转，则处于效力待定的状态。 【典型真题】 甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？（2012-03-04，单） A．甲的悬赏属于要约 B．甲的悬赏属于单方允诺
刑法分则重要知识归类 一、特殊主体归纳 1. 不真正身份犯 组织〃领导〃参加黑社会性质〃组织罪→国家工作人员犯本罪从重处罚 骗取进出口退税罪→国家工作人员参与骗取出口退税的从重处罚非 法拘禁罪→ 国家工作人员利用职权犯的从重处罚 诬告陷害罪→ 国家工作人员利用职权犯的从重处罚 叛逃罪→ 掌握国家秘密的国家工作人员犯本罪从重处罚 帮助毁灭〃伪造证据罪→司法工作人员犯的从重处罚非法搜 查罪→ 司法工作人员滥用职权犯的从重处 罚 窝藏、转移、隐藏毒品、毒赃罪→缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护〃包庇的从重处罚 包庇毒品犯罪分子罪→缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护〃包庇的从重处罚 招摇撞骗罪→冒充人民警察招摇撞骗的从重处罚妨碍信用卡管理罪；窃取〃收买〃非法提供信用卡信息罪→银行或者其他金融机构工作人员利用职务上的便利从重处罚提供虚假证明文件罪——承担资产评估〃验资〃会计〃审计〃法律服务等职责的中介组织人员索取他人财物或者非法收受他人财物〃犯此罪的加重处罚偷税罪——税务人员与纳税人勾结偷税的〃以偷税共犯从重处罚（排斥受贿罪） 2. 真正身份犯 刑讯逼供〃暴利取证罪（转化犯）——司法工作人员徇私枉法罪——司法 工作人员执行判决〃裁定失职罪；执行判决〃裁定滥用职权罪——司法 工作人员 招摇撞骗罪——国家机关工作人员滥用职权；玩忽职守罪——国家机关 工作人员包庇〃纵容黑社会性质组织罪——国家机关工作人员 虐待被监管人最（转化犯）（排斥教唆犯）——监狱〃拘留所〃看守所等监管机构的监管人员私自开拆〃隐匿〃毁弃〃邮件电报罪——邮政工作人员
违法发放贷款罪——银行或者其他金融机构的工作人员吸收资金不入 账罪——银行或者其他金融机构的工作人员对违法票据承兑〃付款〃 保证罪——银行或者其他金融机构的工作人员遗弃罪——对被害人负 有抚养义务的人虐待罪（告诉才处理）——相互之间有抚养〃扶助义务的 人 虚假广告罪——广告主〃广告经营者〃广告发布者。保险诈骗罪——投 保人〃被保人或受益人（包括单位 提供虚假证明文件罪——承担资产评估〃验资〃会计〃审计〃法律服务等职责的中介组织人员 冒出军人招摇撞骗罪——军人 纯拒不执行判决〃裁定罪（共犯）→国家工作人员共犯中可构成此罪 贪污罪→ 非国家工作人员共犯中可构成此 罪 3. 国家工作人员主体 贪污罪→ 包含全国国家工作人员范 围私分国有资产罪→ 集体行为 挪用公款罪→ 不含“受委托从事公务的人员” → 务的人员” 4. 正不作为犯 遗弃罪不解救被怪卖〃绑架妇女儿童 罪丢失枪支不报罪不报〃谎报安全事 故罪 5. 单位犯罪 强迫职工劳动罪——用人单位雇佣童工从事危重劳动罪——用人〃用工单 位私分国有资产罪——国家机关〃公司企业〃事业单位〃人民团体。非国家 机关工作人员受贿罪（包含单位）→ 行贿罪不包含单位掩饰〃 隐瞒犯罪所得〃犯罪所得收益罪（包含单位）
正保远程教育旗下品牌网站 美国纽交所上市公司(NYSE:DL) 法律教育网 法律精英的成长基地 https://www.doczj.com/doc/1713556175.html, 司法考试辅导《法理学》第一章第三节讲义 第三节 法的要素 一、法律规则 （一）法律规则的含义 法律规则是指具有一定结构形式，并以规定权利义务和相应法律后果为内容的行为规范。 （二）法律规则的逻辑结构 1.假定条件，是指一个法律规则中关于该法律规则适用情况的部分，包括法在什么地方、什么情况下、对什么人适用。包含两个方面： （1）法律规则的适用条件。其内容有关法律规则在什么时间、在什么地域以及对什么人生效等。 （2）行为主体的行为条件。 2.行为模式，是指一个法律规则中规定人们具体行为的部分，是法律规则的核心部分。行为模式可以分为三种： （1）可为模式（权利行为模式）,指在什么假定条件下，人们“可以如何行为”的模式。这种行为模式与授权性规则相联系。 （2）应为模式（义务行为模式）,指在什么假定条件下，人们“应当或必须如何行为”的模式。 （3）勿为模式（义务行为模式）,指在什么假定条件下，人们“禁止或不得如何行为”的模式。 【注意】可为模式与授权性规则相联系；应为模式和勿为模式与义务性规则相联系。 3.法律后果，是指法律规则中行为人的行为符合或不符合行为模式的要求时，行为人在法律上所得到的评价或应承担的后果。法律后果可以分为两种： ①合法后果，即行为人的行为符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的肯定性评价，具体表现为对行为人的保护、许可或奖励。 ②违法后果,即行为人的行为不符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的否定性评价，具体表现为对行为人行为的制裁、不予保护、撤销、停止，或要求恢复、补偿等。 【提示】08-54,07-2，07-91考查法律规则的逻辑结构。在这里要知道,这三个部分在逻辑上缺一不可，但是在具体的条文中都是可以被省略的。 【例题·多选题】关于法律规则的逻辑结构与法律条文，下列哪些选项是正确的？（ ）（08-1-54） A.假定部分在法律条文中不能省略 B.行为模式在法律条文中可以省略 C.法律后果在法律条文中不能省略 D.法律规则三要素在逻辑上缺一不可 [答疑编号2753010401] 【答案】BD 【考点】法律规则的逻辑结构 【解析】假定部分、行为模式和法律后果这三个部分在逻辑上缺一不可，但是在具体的条文中都是可以被省略的。故BD 正确。 （三）法律规则与语言 1.一切法律规范都是通过语言表达的，具有语言的依赖性； 2.法律人适用法律解决具体案件时不是适用语句的自身或语句所包含的字和词的本身，而是适用语句所表达的意义； 3.语言的意义具有歧义性和模糊性，故法律需要解释，也因为此，法律是开放的而不是封闭的；