《国际私法》教案
第一编国际私法概论
学习提示：概论介绍国际私法的含义、国际私法的历史、国际私法的主体和法律行为，以展示国际私法的概貌，同时该部分也是理解和把握其他内容的基础。
第一章国际私法的概念
内容概览和重点问题
第一节国际私法的调整对象
一、涉外民事关系（重点）
二、法律冲突（重点）
三、法律冲突的种类及其解决（次重点）
第二节国际私法的定义及其与邻近法律部门的关系
一、国际私法的定义（次重点）
二、国际私法与邻近法律部门的关系（了解）
第三节国际私法的渊源（次重点）
一、国内法
二、国际法
三、一般法律原则与法学家的学说
第一节国际私法的调整对象
一、一、涉外民事关系
古代社会，自然经济占主导地位，“鸡犬之声相闻，老死不相往来”的桃花源是其理想状态。从英国工业革命开始，人类社会进入一个新时期：“过去那种地方和民族的自给自足和闭关自守状态被各民族的各方面的互相往来和各方面的互相依赖所代替了”（马克思、恩格斯：《共产党宣言》）。商品经济逐步在世界的各个角落生根发芽，人类社会进入到社会化大生产的新时期。今天，以跨国公司为主导的经济一体化浪潮正冲击着地球的每一个角落。2002年欧盟成功发行欧元，2月28日，欧元成为12国的唯一合法货币，欧盟的一体化又向前迈进了一步。中国在经历了坎坷的改革历程后，去年年底正式成为WTO成员方，中国开始了鸦片战争以来第二次融入世界的深入变革时期。经济一体化奠基在这样的基础上：交通日益快速便捷，而费用日渐低廉；通讯技术日益先进，人与人之间的联络更加频繁。
跨国界的商品、资金、技术和劳务的往来主要由自然人和法人来承担。一家中国公司和另一家中国公司在中国签订一份彩电买卖合同，自然适用中国法。但一家中国公司和一家美国公司在中国签订一
份彩电买卖合同是否就必须适用中国法呢？一位中国留学生在伦敦时，被一位逆行（右行）的英国人驾车撞伤。这名留学生回国治疗，不久这名英国人也到了中国，留学生向法院起诉，称该英国人违章行驶，撞伤了他，要求赔偿。但该英国人答辩说：中国的交通规则，车辆一律靠右行驶，我在英国就是靠右行驶，没有过失，不须承担责任。该英国人的辩解是否有道理？一名22岁墨西哥人买了巴黎珠宝商价值100万法郎的珠宝，到付款之日，墨西哥人说，依照墨西哥法， 23岁成年，具有完全民事行为能力，自己还未成年，所订合同无效，没有约束力。但依法国法，21岁成年，应该依哪一国法律裁断？一位英国人在法国的住所去世，对在法国的遗产留了遗嘱，将他的全部遗产全部都赠予教会，依照英国法该遗嘱完全有效，但依照法国法，因为没有给子女留下2/3的保留份，为无效。该遗嘱的效力如何？诸如此类的涉外合同、侵权、行为能力、继承等法律关系的法律适用问题即是国际私法重点研究的内容。涉外民事法律关系即是国际私法的调整对象。
《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第３０４条规定：“当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织、或者当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国，或者诉讼标的物在外国的民事案件，为涉外民事案件。”由此规定可见我国最高人民法院对涉外民事关系是主张从法律关系的主体、客体和法律事实三方面予以界定。这也是我国大多数教材的观点。
对涉外民事关系中的“民事”也应取其广义。此处“民事关系”既包括物权关系、债权关系、知识产权关系、婚姻家庭关系、继承关系，又包括破产法关系、票据法关系、海事法关系等，即等同于民商分离国家中的民事和商事关系。
二、法律冲突
（一）含义
法律冲突（Conflict of Laws）是指对于同一民事关系，由于所涉各国立法不同且都可能对它适用而产生的法律适用上的冲突。
（二）实质
法律冲突的实质为法律的域内效力与域外效力的冲突。具体而
言，又分为外国法律的域外效力与内国法律的域内效力的冲突
和内国法律的域外效力与外国法律的域内效力的冲突。由于国
际间民商事交往的客观需要，一国必须在一定范围内承认外国
法的域内效力，本国法律的效力也可延伸至域外。在一具体的
民商事法律关系中，需要确定何国法律效力优先。这一任务由
冲突法完成。
（三）产生原因
全面考量法律冲突的产生原因，可发现不外乎以下四个方面：
（1）（1）各国民法规定不同。这是法律冲突产生的制度
基础。
（2）（2）各国自然人和法人间的民商事交往并结成涉外民商事关系。这是法律冲突产生的物质基础。
（3）（3）各国承认外国人在内国平等的民事法律地位并在一定范围内承认外国法的域外效力。这是法律冲突
产生的主观基础。
二、法律冲突的种类及其解决
（一）法律冲突的种类
1、以发生冲突的法律的性质为准，法律冲突可分为公法
冲突和私法冲突
公法冲突是指不同国家公法在适用于同一案件时发生的冲突。
私法冲突是指不同国家私法在适用于同一民商事行为时发生
的冲突。
２、以法律冲突发生的领域为准，法律冲突可分为空间法律冲突、人际法律冲突和时际法律冲突
空间法律冲突是指不同地区的法律之间的冲突，包括国际法律
冲突和区际法律冲突。
人际法律冲突是指一国之内适用于不同宗教、种族、阶级、部
落的人的法律之间的冲突。
时际法律冲突是指可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法
与后法之间的冲突。
3、真实冲突和虚假冲突
以与相关国家或地区实际利益的关联性为准，法律冲突可分为
真实冲突和虚假冲突。这是美国国际私法学者柯里（Currie）
率先提出的。
如果适用不同国家或地区法律会对相关国家或地区的利益带
来不同的结局，此种情形下发生的法律冲突为真实冲突。
如果一个案件表面上涉及不同国家的法律适用，实际上法律适
用的结果只与其中的一国有实际利害关系，此种情形下发生的
法律冲突为虚假冲突。
4、平面冲突和垂直冲突
以发生冲突的法律的效力不同为准，法律冲突可分为平面冲突和垂直冲突。
平面冲突是指处于同一层次、同等地位的法律之间的冲突。垂直冲突是指处于不同层次或位阶的法律之间的冲突，如宪法和普通法之间的冲突，中央立法与地方立法之间的冲突。
（二）法律冲突的解决办法
对于不同的法律冲突应以不同的办法予以解决。
1、公法冲突与私法冲突的解决办法
对于公法，各国一般贯彻属地原则，适用内国法。所以，对于公
法冲突，除个别国家适用解决私法冲突的冲突规范外，各国尚无比较好的一致的解决办法。
对于私法冲突，各国一般采用国内法或国际条约中的冲突规范加以解决；随着全球经济一体化的发展，适用统一实体法条约解决法律冲突也成为越来越多国家的选择。
2、空间法律冲突、人际法律冲突与时际法律冲突的解决
办法
对于法律的空间法律冲突，无论是国际法律冲突还是区际法律冲突，各国一般依照冲突规范加以解决。对于解决人际法律冲突，各国一般按照属人原则适用法律。
对于时际法律冲突，各国一般采用“法无溯及力”或“新法优于旧法”的原则加以解决。
3、虚假冲突与真实冲突的解决办法
对于虚假冲突，柯里（Currie）主张直接适用与案件有利害关系的国家或州的法律。对于真实冲突，凯弗斯（Cavers）主张“规则选择法”，依照有关国家的具体规则的内容和适用结果决定法律的适用；而柯里（Currie）提出按照适用不同国家法律对有关国家利益影响的大小决定法律的选择。
4、平面冲突与垂直冲突的解决办法
属于平面冲突中的国际与区际法律冲突一般采用冲突规范解决；时际与人际法律冲突分别适用上述解决办法。垂直冲突一般采用“上位法优于下位法”的原则解决。
从以上分类可以看出，国际民事法律冲突属于私法冲突、空间法律冲突和平面冲突。还应指出的是，从一定角度上讲，区际法律冲突、人际法律冲突、时际法律冲突与国际法律冲突的解决处于不同的层面。对于跨国民事法律关系，一般首先解决国际法律冲突，其次需要解决区际法律冲突、人际法律冲突和时际法律冲突的问题。
（三）国际民事法律冲突的解决途径
１、通过冲突规范来指定实体法
国际民事法律冲突作为私法冲突，目前主要通过冲突法的指引确定适用的实体法加以解决。具体而论，通过两种途径：一是适用国内冲突法解决法律冲突；二是通过国际冲突法，即一国缔结或参加的国际统一冲突法条约解决法律冲突。虽然第二种方法不处于主导地位，但其数量正逐渐增多，影响逐渐扩大；同时，这种办法的优势在于其能避免冲突法本身的冲突问题。
借助冲突法解决法律冲突是一种间接调整方法，这种方法的最大弊端在于缺乏可预见性。
2、通过国际统一实体规范解决
用各国共同参加的统一实体法调整跨国法律关系是一种理想的方法。但这种解决方法也有其局限性。一是适用范围有限。在继承、婚姻等有人身性质的法律领域，因各国历史传统和风俗习惯的不同，
很难形成统一实体法。二是约束力有限。一方面大多数统一实体法条约的缔约国不多，比如目前在合同法统一中成效最为显著的《联合国国际货物买卖合同公约》，截止2002年2月15日，仅有60个缔约方。另一方面，某些统一实体法条约的适用具有任意性，即当事人可以不遵守。
第二节国际私法的定义及其与邻近法律部门的关系
一、国际私法的定义
（一）国际私法的名称
不同国家和地区的学者对国际私法有不同的称谓，普遍使用的有：
1、法则区别说（Theory of Statutes）
这一名称从13、14世纪开始由以巴托鲁斯（Bartolus）为代表的意大利后期注释学者（Post-glossarist）使用，并一直延续使用到17、18世纪。
2、私国际法（Private International Law）
这一名称是曾任美国最高法院法官的哈费大学教授的斯托雷（Joseph Story）于1834年在其名著《冲突法评论》（Commentaries on the Conflict of Laws）中首先提出来的。现在，这个名称在法国和其他拉丁语系的国家很流行。在英美普通法系国家，也有些学者采用它。
3、国际私法（International Private Law）
1841年，德国学者谢夫纳（Schaeffner）在其著作《国际私法的发展》中首先使用“国际私法”这一名称。这一名称在中国、德国、日本、俄国以及东欧国家得到普遍采用。
4．冲突法（Conflicts Law）、法律冲突法（The Law of the Conflict of Laws）或法律冲突（The Conflict of Laws）
荷兰学者罗登伯格（Rodenburg）于1653年首先使用法律冲突来称呼国际私法。以后，另一荷兰著名国际私法学者胡伯（U。 Huber）也于1684年使用过这一名称。
（一）国际私法的定义
不同学者采用同的方法给国际私法下定义，主要方法有：
1、根据国际私法调整的社会关系的性质下定义；
2、从解决国际民商事关系的法律冲突的角度下定义；
3、从法律适用的角度下定义；
4、通过列举国际私法的内容或规范来给国际私法下定义；
5、综合性定义。
国际私法比较合理的定义应为：国际私法是以平等主体之间的国际民商事关系为调整对象，以解决国际民商事法律冲突为主要任务，包含实体法规范、冲突法规范和程序法规范的法律部门。
（二）国际私法的范围
简要归纳，对国际私法范围的观点可分为“小”、“中”“大”三种。“小国际私法”的观点认为国际私法只包含冲突规范；“中国际私法”的观点认为国际私法还包括外国人的法律地位规范和国际民事诉讼程序规范；主张“大国际私法”的学者认为除“中国际私法”的范围外，国际私法还应研究国际统一实体法、国际商事仲裁法，甚至包括专用实体规范。
要正确地认识这个问题，必须从历史和实证的角度出发。我国的“大国际私法”观点来源自前苏联，前苏联主张的国际私法实际上是一个多种法律的混合体。正如美国康涅狄格大学教授杰尼斯所说：前苏联国际私法的内容“在其他法系就可以把它们分别组织在国际私法、冲突法、国际经济法、国际商法、跨国法和国际贸易法之中”。由于前苏联国际私法把其他许多法律部门纳入其中，结果对国际私法本身的问题研究得很不深入。这种状况是前苏联的计划经济和国际经济交往不够发达而在国际私法上的一种表现。由于前苏联和东欧国家的剧变，采用前苏联“大国际私法”主张的国家越来越少。从我国法学分科状况看，早在上个世纪八十年代初我国就已出现国际私法学，后来又有了国际商法。在这种情况下仍然坚持“大国际私法”观点，无疑会造成国际私法与其他学科的重复与交叉。
二、国际私法与邻近法律部门的关系
（一）国际私法与程序法
有人认为冲突规范是指导法官如何适用法律的规范，加上管辖权规范和外国判决的承认与执行规范，国际私法就是程序法。但是，冲突规范不仅为法官所用，它对当事人和行政机关也有规范指引作用。国际私法是包含冲突法规范、实体法规范和程序规范在内的一门学科，与程序法有重合之处，但它的性质并非程序法。
（二）国际私法与国际公法
国际公法主要是调整国家之间关系的法律，国际私法是以涉外民商事关系为调整对象。二者在性质、法律渊源、功能等方面均不相同。虽然国际私法目前主要表现为国内法规范，但随着国与国之间在民商事领域协调的增强，国际法规范会逐渐增多。
（三）国际私法与国际经济法
按照目前“大国际私法”与“大国际经济法”的体系，国际私法与国际经济法的重合部分最多。其实，不仅国际私法内容的安排有不合理之处，“大国际经济法”的体系也存在可商榷之处。原来承袭苏联经济法观点的学者后来发现，经济法并非与“经济”有关之法。它源于十九世纪末德国反垄断法，是国家在市场调节失灵的情况下对私人经济活动进行干预的产物。国际经济法学者也存在同样的误区，认为国际经济法就是与跨国经济活动有关的一切法律。但后来他们也发现，这种“长臂论”会导致“大而不当”、“大而不大”，研究很难深入和形成特色。国际经济法应当为国家对跨国经济活动进行调控的法律，主要表现为国际公法，同时包含涉外经济法。这种国际经济法与
“中国际私法”的范围泾渭分明，二者在性质、法律渊源和功能等方面均区别明显。
（四）国际私法与国内民法
同国内民法相比，二者都调整平等主体间的民商事法律关系；在一定意义上讲，国际私法是国内民法的国际化，国际私法在许多方面均需借助国内民法的概念；国际私法中的许多制度，都是使国内民法的基本原则不被违反。此外，二者在法律主体、争议解决方式方面也有相同之处。但另一方面，国际私法同国内民法也存在明显区别：国际私法调整涉外民事关系，国内民法调整纯粹的国内民事关系；国际私法包含实体法规范、冲突法规范和程序法规范，而国内民法只是实体法规范；国际私法的法律渊源除国内立法外，还有国际条约和国际惯例，而国内民法主要为国内立法。
第三节法律渊源
一、国内法
（一）国内成文法
1、外国人民事法律地位规范
有的国家有专门的外国人法律地位法，有的国家将其分别规定在宪法、民法、商法、民事诉讼法、仲裁法以及其他单行法中。
2、冲突规范
（1）分散立法式
这种立法模式是将冲突规范分散规定在民法典和其他单行法规的有关章节中。1804年《法国民法典》就是这一立法模式的典型代表。
（2）专章专篇式
到了19世纪中叶，国际私法立法出现了在民法典或其他法典中以专篇或专章形式较为系统地规定冲突规范的立法模式。一些国家（如希腊、意大利、葡萄牙等）在修订民法典时，纷纷放弃分散立法模式而转向专章专篇的立法模式，还有一些国家则在民事立法时直接采用了这种立法模式，至今仍有许多国家采取这种模式。
（3）单行立法式
19世纪末、20世纪初，以1896年《德国民法施行法》的颁布为标志，国际私法立法进入了法典化阶段。到第二次世界大战后，在世界范围内掀起了国际私法立法的新高潮，并逐步形成了20世纪国际私法立法法典化的基本走向和发展趋势。
3、国际民事诉讼规范
各国一般规定在民事诉讼法中，但在新近颁布的一些国际私法典中，出现了对法院管辖权和外国判决的承认与执行的规定。
4、国际商事仲裁规范
各国一般规定在民事诉讼法中，但也有规定在国际私法典中的，如1987年的《瑞士联邦国际私法》。
（二）国内判例
相对于成文法，判例法的突出特点是其灵活性和弹性。这一特点使判例法可以有效调控复杂而多变的社会关系。在英美法系国家，“遵循先例”是一基本法律原则和法律传统。权威法院的判决对下级法院和本院均有约束力。
在我国，判例不是法律渊源。但我国法院在涉外案件中，可能需要援引英美法系国家的判例。考虑弥补成文法漏洞和发展现存不完善的国际私法原则与制度的需要，我国今后可将判例作为国际私法的法律渊源。
二、国际法
（一）国际条约
1、国际条约的种类
根据条约的内容大致可分为三类：
（1）关于外国人民事法律地位的国际条约
（2）关于冲突法的国际条约
（3）关于国际民事诉讼与国际商事仲裁的国际条约
2、我国缔结或加入的有关国际私法的条约
20世纪80年代以来，我国缔结或加入的有关国际私法的条约逐年增多。在外国人民事法律地位方面，缔结或参加的公约有：1925年《本国工人与外国工人关于事故赔偿的同等待遇公约》；1951年《关于难民地位的公约》及1967年《关于难民地位的议定书》；1979年《关于消除对妇女一切形式歧视的公约》等。在冲突法方面，至2000年12月30日为止，我国已经加入海牙国际私法会议制订的四个公约：1956年的《儿童抚养义务法律适用公约》、1961年的《关于未成年人保护机关权力及法律适用公约》、1961年的《关于遗嘱形式法律冲突的公约》、1985年的《关于信托法律适用及其承认的公约》。我国还参加了涉及冲突法条款的国际条约，如1969年《国际油污损害民事责任公约》。在程序法方面，我国加入了联合国的1958年《承认和执行外国仲裁裁决公约》和海牙国际私法会议的六个公约：1954年《民事诉讼程序公约》、1961年的《取消外国公文认证要求公约》、1965年的《关于从国外获取民事或商事证据公约》、1970年的《关于承认离婚和别居的公约》、1970年的《关于从国外调取民事或商事证据的公约》和1980年的《关于国际拐卖儿童民事方面的公约》。
（二）国际惯例
国际惯例也是国际私法的渊源之一。我国《民法通则》第142条第3款规定：“中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。”由此可见，国际惯例也是我国国际私法的渊源之一。国际私法中的国际惯例大多数是这种任意性惯例。
三、一般法律原则与法学家的学说
概括地讲，一般法律原则是指为各国国内法律体系或国际法中所包含的共同原则或法律理念。但一般法律原则具体包括哪些内容，在
学者间未有定论。在部分国家，一般法律原则可作为补充性法律渊源，学说即学理。由于国际私法的历史较短，许多制度与规则处于演进阶段，学者们的学说在司法判决中被引用来论证其裁判，解释成文法，甚至推翻先例的情况比比皆是。
第二章国际私法的历史
内容概览和重点问题
第一节国际私法立法史（重点）
一、国际私法的国内立法史
二、国际私法的国际立法史
第二节国际私法学说史（重点）
一、法则区别说时代
二、近代国际私法学说
三、现代国际私法学说
第三节中国国际私法的历史（了解）
一、中国国际私法的立法史
二、中国国际私法学的发展
第一节国际私法立法史
一、国际私法的国内立法史
（一）萌芽时期的规则
早在公元六七世纪，唐朝法律《永徽律》便有了历史上最早的冲突规范，也可以说是冲突规范的萌芽：“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”由于当时的法律是刑民不分，这条规定当然可以适用于涉外民事案件，至少就适用于涉外侵权案件。
在欧洲，罗马法中逐渐产生了一种专门调整罗马市民与非罗马市民之间，以及非罗马市民相互之间的民事关系的“万民法”。这种新法律制度的显著特征是：由法官根据当事人的血统确定法律的适用范围。这常被人们视为国际私法的萌芽。
公元476年，西罗马帝国灭亡后，欧洲大陆各民族迁徒频繁。这时便产生了种族法，即拉丁民族遵守罗马法，日耳曼民族遵守日耳曼法，法兰克民族遵守法兰克法。这一时期大约自西罗马帝国灭亡后经历了400余年，后世教学称之为“种族法时代”。
自10世纪后，封建制的生产方式在西欧建立，形成割据局面，建立了许多封建王国。在一国居住的任何民族都必须服从当地的法律和习惯。于是，属人法主义逐渐被属地法主义所替代。
（二）近代国际私法立法
1、《巴伐利亚法典》（1756）和《普鲁士法典》（1794）
早在1756年，德国巴伐利亚州就制订了《巴伐利亚法典》，这是第一部将国际私法规则订入其中的民法典。这部法典规定了动产与不动产均适用财产所在地法。1794年的普鲁士法典》采取了维持效力原则。
2、《法国民法典》（1804）
1804年的《法国民法典》在国际私法立法上有如下突出特点：（1）（1）属人法采用国籍国法。
（2）（2）大部分冲突规范为单边冲突规范。
（3）（3）采取分散立法方式。
3、《德国民法施行法》（1896）和《日本法例》（1898）
《德国民法施行法》在国际私法历史上第一次系统全面地规定了国际私法的内容，其第7至31条为国际私法规范。这部法律的特点是：以单边冲突规范为主；以当事人本国法为属人法。《日本法例》与前者不同的是，改变了单边冲突规范为主的形式，大多数规定为双边冲突规范。
（三）现代国际私法立法
1、代表性立法
（1）《瑞士联邦国际私法》
瑞士于1971年开始编纂这部法律。历经十六年，这部法律终于在1987年获得通过，1988年公布，1989年生效。这是迄今为止世界上内容最为完备的国内国际私法法典。该法全文达200条，共13章。
这部法律具有如下突出特点：
1）内容全面、结构合理。
2）理论先进、制度新颖。
3）管辖权和法律选择的规定具有灵活性。
4）扩大了对外国法的适用范围。
（2）《奥地利联邦国际私法》
《奥地利联邦国际私法》于1978年获得通过，1979年生效。这部法律采用总则、分则结构，最大特点是率先在总则的第一条就首先规定最密切联系原则作为该法的总的指导原则。
（3）《德国国际私法法规》
该法在1999年获得通过和生效，在1986年规定的基础上增加了非合同债权和物权内容。
此外，新近的立法还有1995年的《意大利国际私法》和1992年的《罗马尼亚关于调整国际私法法律关系的第105号法》。
1、当代国际私法国内立法的主要特点和发展趋势
随着科技进步，通讯与交通的发达，各国经济交往与政治协调更加全面和深入，国际私法的重要性与日俱增。与此相适应，二战后国际私法的国内立法呈现出一些共同点。
（1）立法模式法典化
（2）国际私法的调整范围愈加广泛
（3）冲突规范的灵活性得以加强
（4）结果选择的方法受到重视
二、国际私法的国际立法史
1、1、海牙国际私法会议
海牙国际私法会议是目前国际上最主要的统一国际私法（主要是冲突法）的常设政府间国际组织。由荷兰法学家阿塞尔（Asser）倡导和推动，由荷兰政府发起和召集的一个目的在于统一国际私法的国际会议。
自1893年第一届海牙国际私法会议召开到1951年第七届海牙国际私法会议通过《海牙国际私法会议章程》为止，海牙国际私法会议从性质上说还不能称之为国际组织，实际上是一种临时性的国际会议。《海牙国际私法会议章程》的通过，标志着它已演变成一个常设的政府间国际组织。海牙国际私法会议的宗旨是促进国际私法规范的逐渐统一，也就是采用渐进和具体的方式逐步统一冲突法规范、民商事案件的管辖权规范、判决的承认与执行规范，以及加强在个别事项的各国行政和司法合作。海牙国际私法会议公约的缔约国并不局限于成员国，非成员国也可参加。
根据海牙国际私法会议的发展历程和规划，该组织近些年呈现如下发展态势：（1）组织全球化；（2）内容的多样性。
2、泛美会议和美洲国家组织
在美国邀请下，第一届泛美会议于1889年至1890年在华盛顿召开。1928年在哈瓦那召开的第六届泛美会议上，通过《布斯塔曼特法典》。从整体上看，泛美会议在国际私法立法方面取得的成效不大。
在1938年于波哥大召开的第九届泛美会议上，美洲国家组织成立。美洲国家会议于1971年决定召开国际私法特别会议，并分别于1975年、1979年、1984年、1989年、1994年召开了5届国际私法特别会议，先后通过了关于国际私法的一般原则、国际商事仲裁、票据、司法协助、收养、法人权利能力与行为能力、国际合同的法律适用等方面的30多个公约，成就卓著。
3、国际联盟和联合国
（1）国际联盟（League of Nations），
简称“国联”，是1920年成立的世界性的政治性国际组织。第二次世界大战以前，国际联盟制定了一系列公约，内容涉及自然人及其能力、票据法和国际商事仲裁等。
（2）联合国（United Nations），
联合国国际贸易法委员会先后在国际货物买卖、国际货物运输、国际票据和国际商事仲裁领域制定了一批十分重要的国际公约和示范法
4、欧洲共同体与欧洲理事会
欧洲经济共同体于1968年9月27日签订的《关于民商事案件管辖权及判决执行的公约》、1980年6月19日在罗马签订的《关于合同义务法律适用的公约》等，都是欧共体关于国际私法的统一所取得的重要成果。
欧洲理事会在1963年设立了“法律协作委员会”，目的在于对欧洲理事会现在和将来的法律计划，尤其是国际公法、国际私法及各国私法领域的公约草案、示范法律和统一法律的起草进行协调和监督。
第二节第二节国际私法学说史
一、法则区别说时代
（一）意大利的法则区别说
1、产生背景
在十一世纪意大利北部诸城邦，东西方经济贸易的发展促进了资本主义经济的繁荣，居民通商往来频繁。但当时各城邦的法则（习惯法和制订法）互不相同。如果城邦的法则与罗马法相冲突，可按“特别法优于普通法”的原则解决；对于各城邦法则之间的冲突，后期注释法学派学者提出依照法则区别说予以解决。
2、代表人物和主要观点
意大利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯（Bartolus），他主张从法则本身的性质入手，把所有的“法则”分为“物的法则”和“人的法则”。“物的法则”是属地的，其适用只能而且必须及于制定者领土之内的物；“人的法则”是属人的，它不但应用于制定者管辖领土内的属民，而且在它的属民到了别的主权者管辖领土内时，也应适用。判断人法或物法可借助语词结构。
3、影响和评价
第一，这个学说纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点。
第二，这个学说在当时有利于对外贸易的发展，符合当时历史发展的需要。
第三，它所创立的一些基本冲突规范，对后来国际私法的形成和发展产生了重大影响。
（二）法国的法则区别说
1、杜摩兰（Charles Dumoulin）的意思自治理论
（1）产生背景
16世纪，法国内部各地的法律极不统一。不但成文法与习惯法会发生冲突，一般习惯与地方习惯之间以及各地方习惯之间均会发生冲突，适用起来很不方便。
（2）主要观点
杜摩兰（Charles Dumoulin）主张把法则分为人法、物法和行为法三类，但他认为只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强制性时，才有必要作这种划分。他极力主张扩大“人法”的适用范围。特别重要的是，杜摩兰在《巴黎习惯法评述》一书中，提出了“意思自治”原则。
2、达让特莱（D’ Argentré）的属地主义主张
（1）产生背景
与杜摩兰同时代的学者达让特莱是法国北部布列塔尼省的贵族。当时，布列塔尼省刚加入法国，封建势力强大，实行闭关自守政策。站在封建贵族的立场，他反对契约当事人实行“意思自治”，极力推崇属地原则。
（2）主要观点
一切习惯法原则上都是属地的，仅在立法者的境内有效。在适用属地原则的条件下也有例外，关于纯属人的身份能力的法律，如规定成年年龄的法则，规定亲权的法则等，可例外地适用属人法。除了人法和物法之外，还有一种“混合法则”，即同一法则兼及于人和物两个方面。他认为“混合法则”也适用属地法。
3、影响和评价
杜摩兰的学说代表了新兴商人阶级的利益，在客观上有利于促进贸易的发展和统一市场的形成。杜摩兰的“意思自治”原则，已发展成为国际社会普遍接受的确定契约准据法的首要原则。
达让特莱的思想反映了当时封建势力的要求，他极力推崇具有封建割据性质的地方自治，主张一切法律附着于制定者的领土，这在法律适用问题上几乎又回到了过去的绝对属地主义立场上，显然阻碍了国际私法的发展。
（三）荷兰的国际礼让说
1、产生背景
17世纪初，荷兰资产阶级革命的胜利，使荷兰建立了世界上第一个资产阶级共和国。但其内部17个省区仍有相当大的独立权，存在普遍的法律冲突现象；同时，荷兰面临着其周围的封建国家的干涉；法国学者博丹（Bodin）和荷兰学者格老秀斯（Grotius）提出的“国家主权”观点为荷兰的国际礼让说提供了理论启示。
2、代表人物和主要观点
荷兰学派的主要代表人物是胡伯（Huber）提出了著名的三原则：（1）任何主权者的法律必须在其境内行使并且约束其臣民，但在境外无效；（2）凡居住在其境内的人，包括常住的与临时的，都可视为主权者的臣民；（3）每一国家的法律已在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应让它在自己境内保持其效力，只要这样做不致损害自己的主权权力及臣民的利益。
3、影响和评价
国际礼让说把国家主权思想引入法则区别说，把适用外国法的问题放在国家关系和国家利益的基础上来考察，这是适用外国法理论的进步。它对国际私法的发展产生了深远的影响，有的学者甚至认为它奠定了现代国际私法学的基础。后来，美国学者斯托雷继承了荷兰的礼让说，而英国学者戴赛则接受了他们的主权观念而抛弃了“礼让”说，并发展成为保护既得权的思想。
二、近代国际私法学说
（一）斯托雷（Story）“礼让说”
1、代表人物及其主张
斯托雷为哈佛大学教授，联邦法院法官，在1834年发表的《法律冲突法评论》一书中提出了自己的“礼让说”。该说的具体内容为：（1）．每个国家在它自己的领土内享有一种专属的主权和管辖权，因而每一国家的法律直接对位于其领域的财产，所有居住其上的居民，所有在它那里缔结的契约与所为的行为，具有约束力与效力。
（2）每一国家的法律都不能直接对在其境外的财产发生效力或约束力，也不能约束不在其境内的居民，一个国家的法律能自由地去约束不在其境内的人或事物，那是与所有国家的主权不相容的。
（3）一个国家的法律能在另一个国家发生效力，完全取决于另一国家适当的法学理论和礼让以及法律上的明示或默示同意。
与胡伯的三原则不同的是，斯托雷把“国际礼让”表述为一种国内法上的规定，从而完全否认国际礼让是习惯国际法加给国家的一种义务。
2、影响和评价
斯托雷的学说的进步性在于：他主张，从发展国家间的贸易交往的需要出发，只要外国法与内国主权不相抵触，就应该推定这个外国法已被法院国所默示接受。从方法论上看，斯托雷把他的学说建立在分析美国各州州际冲突的丰富的判例基础之上，形成了独特的判例分析法，这对以后的国际私法理论产生了很大影响。
（二）萨维尼（Savigny）的“法律关系本座说”
1、代表人物
萨维尼（Savigny）是德国柏林大学教授，著名的国际私法学家。他创立的“法律关系本座说”是1849年在《现代罗马法体系》第八卷（《法律冲突与法律规则的地域与时间范围》）中提出来的。
2、主要观点
他认为应适用的法律，只应是各该涉外民事关系依其本身性质有“本座”所在地的法律。他不讨论法律的域内域外效力问题，而主张平等地看待内外国法律，这样就能达到以下的目的，即不管案件在什么地方提起，均能适用同一个法律，得到一致的判决。他把涉外关系分为“人”、“物”、“债”、“行为”、“程序”等几大类，并认为：人的身份能力应以住所为本座；物之所在地应为物权法律关系的本座；而债应以履行地为其本座，因为它是实现债权的场所；行为方式应以行为地为本座；程序问题应以法院地为本座等等。他还提出公共秩序保留制度，如果外国法违背内国强制性规定（如一夫多妻制）或为内国不承认的制度（如黑人奴隶制度），则内国不适用该外国法。
3、影响和评价
萨维尼的学说的贡献主要表现在以下三个方面：（1）在国际私法的方法论上实现了根本性变革；（2）它在新的基础上回复到国际私法的普遍主义；（3）它大大地推动了欧洲国际私法成文立法的发展。
（三）、孟西尼（Mancini）的“国籍国法说”
1、历史条件
意大利自12世纪起逐步分成许多独立的城市共和国以后，随着资本主义的发展，统一意大利的思潮日益高涨。16世纪的文艺复兴运动就是争取民族独立统一的资产阶级革命运动。同时，随着商业贸易的发展，出现了大批流向海外的移民，这就需要保护这些移民的利益。
2、主要观点
孟西尼可归纳为三个主要原则：
（1）国籍原则，即本国法原则。国籍的构成因素包含了乡土、气候、宗教、生活习惯、语言文化、种族、历史传统等。一切法律关系皆以国籍为连结因素，以当事人国籍国法为准据法。
（2）自由原则，即意思自治原则。关于合同，均应按照当事人的自由意思适用法律。
（3）主权原则，即公共秩序原则。凡涉及国家公共利益的事项，不适用本国法或当事人选择的法律；为保护公共秩序而创设的法律应拘束境内的一切人。
3、影响和评价
孟西尼的学说反映了意大利资产阶级统一国家和维护民族主权的愿望，以及保护居住于外国的本国移民的思想，因此，他的学说在19世纪的意大利占了统治地位。
（四）戴西（Dicey）既得权说
1、历史条件
英国曾在世界上侵占了很多殖民地，但到19世纪后期，英国一方面面临着后起的帝国主义国家（如德国）与之竞争的威胁，另一方面又受殖民地人民革命的打击，它就要竭力维护其海外的既得利益。
2、代表人物和主要观点
戴西是牛津大学的法学教授。他他认为，凡依他国法律有效取得的任何权利，一般都应为英国法院所承认与执行，而非有效取得的权利，英国法院则不应承认与执行（他的第一原则）；如承认与执行这种依外国法合法取得的权利与英国成文法的规定、英国的公共政策和道德原则，以及国家主权相抵触，则可作为例外，不予承认与执行（他的第二原则）；但是，为了判定某种既得权利的性质，他认为应该依据产生此种权利的该外国的法律（他的第五原则）；最后，他还坚持“意思自治”原则，认为当事人协议选择的法律具有决定他们之间的法律关系的效力（他的第六原则）。
3、影响和评价
许多学者曾一针见血地指出，如果依戴西所说的一国政府既然负有通过它的法院承认并执行外国法律创设的权利的义务，实际上也就负有适用外国法的义务。
三、现代国际私法学说
（一）库克（Cook）的“本地法说”
库克（Cook）于1942年出版了《冲突法的逻辑与法律基础》一书，提出并系统论证了“本地法说”。
他认为，法院在审理涉外民事案件时总要适用自己的国内法。有时考虑外国法的规定，但法院只应采用该外国法中与本地法相同或相似的规则，即把该外国法“并入”到国内法中。根据这个原则，法院不是使外国法产生的权利具有法律效力，而是使根据本国法产生的权利具有法律效力。
但从理论上看，库克确彻底批判了“既得权说”，克服了该学说的矛盾；但他过分夸大了法律的属地性，对外国法一概否认。（二）凯弗斯（Cavers）的结果选择说
凯弗斯（Cavers）于1933年在《哈佛大学法学评论》上发表的《法律选择过程批判》论文中，指责传统的冲突法制度只作“管辖权选择”，而不问所选法律的具体内容是否符合案件的实际情况与公正合理的解决，因而是很难选择到更好的法律的。
他主张改变这种只作“管辖权选择”的传统制度，代之以“规则选择”或“结果选择”的方法。他为法律适用的结果提供了两条应遵循的标准：一是要对当事人公正，二是要符合一定的社会目的。为符合这两条标准，法院在决定是适用本国法还是外国法之前，要考虑三个方面：首先是要审查诉讼事件和当事人之间的法律关系；其次要仔细比较适用不同法律可能导致的结果；最后是衡量这种结果对当事人是否公正以及是否符合社会的公共政策。凯弗斯的这一理论首次提出直接对实体法进行选择的大胆设想，为许多人所接受，但也因其抽象模糊而遭到批评。
（三）布雷纳德·柯里（Brainerd Currie）的政府利益分析说1963年，柯里（Brainerd Currie）教授的《冲突法论文集》出版，在这些论文中提出了“政府利益分析说”。柯里对传统的冲突法进行了彻底批判，并在批判的基础上，依据政策分析方法提出了“政府利益分析说”。他主张，解决法律冲突，首先需要认定与争议有关的国家是否真正因为存在某种“利益”，所以需要适用本国的法律。通过考查相互冲突的法律规则的内容，可以判断上述利益存在与否，继而决定法律规则隐含的那些目的与政策能否在特定案件中得以实现。也就是说，通过规则的解释来决定相关国家是否有意愿将自己的法律适用于特定案件。政府政策之所在，也就是政府利益之所在，这两个词一般来说是可以相互替换的。同时他还用“虚假冲突”和“真实冲突”来区分两种不同类型的法律冲突。他发现在现实生活中，绝大多数的冲突法案件都是以“虚假冲突”的形式出现，即在冲突的双方中只有一方有政府利益。所以，在审理涉外案件时，如果只有一个国家有合法利益，就应适用这个国家的法律；如果两个国家有合法利益，而其中一国为法院地国时，则无论如何应适用法院地法，即使外国的利益大于院地国的利益；如果两个外国有合法利益，而法院地国
家为无利益的第三国时，则可以适用法院地法，也可以适用法院依自由裁量认为应适用的法律。依这种理论，法院在大多数情况下，也总会认为自己的国家对在案件中适用自己的法律有“合法利益”，这就等于否定冲突法有存在的必要了，动摇了经过几百年发展的国际私法体系。因此，他的学说虽然在美国很有影响，却受到了许多学者的反对。
（四）莱弗拉尔（Leflar）的“较好法说”
1966年，莱弗拉尔（Leflar）在《纽约大学法律评论》第51卷上发表一篇文章，提出了法律选择的五点考虑：（1）结果的可预见性；（2）州际和国际秩序的维持；（3）司法任务的简单化；（4）法院地政府利益的优先；（5）适用较好的法律规范。
（五）弗朗西斯卡基斯（Francescakis）的“直接适用的法说”
弗朗西斯卡基斯（Francescakis）是出生于希腊的著名的国际私法学家。他于1958年发表的《反致理论与国际私法的体系冲突》一文中，首次提出了“直接适用的法律”的概念，并在以后的著作中阐述了他的法律直接适用的理论。他认为，随着国家职能的改变及其在经济生活中作用的增加，国家对经济的干预与日俱增。为了使法律在国际经济和民商事交往中更好地维护国家利益和社会经济利益，国家制定了一系列具有强制力的法律规范，用以调整某些特殊的法律关系。这些具有强制力的法律规范在调整涉外民事关系中，可以撇开传统冲突规范的援引，而直接适用于涉外民事法律关系。这种能被直接适用的法律规范，就是“直接适用的法律”。
第三节中国国际私法的历史。
一、中国国际私法的立法史
（一）古代中国国际私法立法萌芽
早在公元六七世纪，唐朝法律（永徽律）便有了历史上最早的冲突规范，也可以说是冲突规范的萌芽：“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”但沿袭到宋代以后，直到明朝时期，绝对属地主义的法律思想得到了发展，唐律中的上述规定遂改易为：“凡化外人犯罪者，并依律拟断”。其理由是：“言此等人，原虽非我族类，照附即是王民，……并依常例拟断。示王者无外也。”清朝基本上尚用旧制，直到清末，国际私法仍没有发展。
（二）近代中国国际私法
1840－1842年鸦片战争以后，许多帝国主义国家在中国取得了领事裁判权。这时，中国主权丧失殆尽，就涉外案件而言，已无法律冲突可言，自然就没有调整法律冲突的国际私法。
但在长期的反帝反封建斗争中，中国人民始终要求废除领事裁判权，西方冲突法学说同西方民商法学说一并被引进到中国。正是在这样的历史背景下，北洋政府于1918年颁布了《法律适用条例》，该条例共7章27条。
（三）新中国国际私法立法概况
1978年以后，我国实行了对外开放政策，涉外民事关系迅速发展，这在客观上推动了我国国际私法的立法。在《民法通则》颁布之前，只有1983年民政部发布的《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项办法》中关于此种结婚必须遵守我国婚姻法的规定；1983年颁布的《中外合资经营企业法实施条例》第15条；1985年颁布的《继承法》第36条和《涉外经济合同法》等5条等。1986年《民法通则》的颁布，者使我国的国际私法立法初具轮廓。此外，1992年颁布的《海商法》、1993年颁布的《公司法》、1995年颁布的《票据法》和《民用航空法》中均有冲突规范的专门规定。
在国际民事诉讼程序方面，最主要的立法是1982年通过的《中华人民共和国民事诉讼法（试行）》第五编有关“涉外民事诉讼程序的特别规定”。1991年颁布的《中华人民共和国民事诉讼法》又在其第四编对涉外民事程序作了特别规定。1999年，全国人大又通过了《海事诉讼特别程序法》。
在国际商事仲裁制度方面，我国于1988年重新发布了《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》和《中国海事仲裁委员会仲裁规则》；在2000年，中国国际贸易促进委员会（中国国际商会）又修改并通过了《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》。
1987年7月，我国正式成为海牙国际私法会议的成员国。我国还先后加入了《承认和执行外国仲裁裁决公约》、《关于向国外送达民事或商事司法文书和非司法文书公约》、《关于从国外调取民事或商事证据的公约》等国际公约。1987年以来，我国还分别同法国、波兰、蒙古、比利时、罗马尼亚、意大利、俄罗斯等国签订了司法协助协定。
二、中国国际私法学的发展
（一）旧中国国际私法学
中国国际私法学的发展比欧美要晚得多。尽管对唐律中的冲突规范曾有过一些解释，但远非理论研究。根据现有史料，直到清末光绪年间我国者出现国际私法书籍。这些著作主要介绍一些西方国家的国际私法学说，没有形成独立的见解和体系。
民国时代（1912－1949），我国国际私法的理论研究工作有了较大的发展，特别是1918年《法律适用条例》的颁布，大大推动了我国国际私法的研究，并产生了一大批介绍国际私法学科的著作。
（二）新中国的国际私法学
新中国成立后，人民政府废除了国民党的《六法全书》，以苏联法律和法学为模式，建立社会主义的法律体系和法律科学。1951年，中国人民大学外交系设置了国际法教研室，先后请了三位苏联专家给教师和研究生讲授国际私法。我国学者也陆续翻译出版了几本苏联学者的国际私法著作，如隆茨的《国际私法》。
中国实行改革开放政策以后，对外开放中发生的种种国际私法问
题迫切需要研究解决，中国国际私法学因而重新获得了发展的契机。经过二十余年的努力，我国国际私法立法取得了长足的进步，国际私法理论研究也步入了一个初步繁荣的阶段。
反思中国国际私法和国际私法学的历史，未来其发展趋势将呈现如下特点：
（1）国际私法与国际惯例的趋同化。随着我国进一步融入经济全球化浪潮，我国国际私法的立法也更多地采用其他国家通用的规则。
（2）国际私法的法典化与国际私法学说的多元化。二十世纪七十年代以来，各国国际私法立法的一大特点是制定国际私法单行法的国家大量增加。由于我国目前的单篇单章的立法方式存在内容分散冲突、立法空白较多等诸多缺陷，因此，许多学者已提出我国应制订国际私法法典。近二十年来，研究国际私法的学者已大量增加，学者们的学习背景、写作风格各有差异。可以预见，学说的多元化是未来我国国际私法发展的一大趋势。
（3）国际私法理论与实践的多元互动。我国国际私法研究虽然已取得了不少成就，但从整体上尚处于引进国外学说和制度及结合其对我国具体制度完善的探讨上，与我国立法、司法和社会活动脱节严重。许多学者已注意到这一问题的严重性，丰富的实践活动也需要符合中国实际的理论指导。因此，国际私法理论与实践互动性未来会增强。
第三章国际私法的主体
内容概览和重点问题
第三章国际私法的主体
第一节外国人的民事法律地位
一、概述（次重点）
二、几种主要的待遇制度（重点）
第二节自然人（重点）
一、自然人国籍冲突
二、自然人的住所
三、自然人的权利能力与行为能力
第三节法人
一、法人的国籍与住所（次重点）
二、外国法人的认许（了解）
三、法人权利能力和行为能力（了解）
第一节第一节外国人的民事法律地位
一、概述
外国人的民事法律地位，是指外国自然人和法人能在内国享有民事权利和承担民事义务的法律状况。给予外国人什么样的民事法律地位是由各个主权国家自行决定的，但各国必须考虑其承担的国际义务和当时的国际关系及有关的国际惯例。
二、几种主要的待遇制度
（一）国民待遇
所谓国民待遇（National Treatment）是指内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同，即在同样的条件下外国人和内国人所享有的权利和承担的义务相同。国民待遇制度由1804年《法国民法典》率先在国内法中作出规定。
从当前各国的有关立法和实践来看，国民待遇表现出如下特点： 1．当今的国民待遇是一种互惠的待遇，但并非一定以条约和法律上的规定为条件。
2．国民待遇仅就一般原则而言，并非在具体的民事权利享有上外国人与内国人完全一样。
3．国民待遇的范围常在条约中作出限制。从当前的国际实践来看，各国一般通过双边或多边条约把国民待遇限制在船舶遇难施救、商标注册、申请发明专利权、版权以及民事诉讼权利方面。
历史上的国民待遇有无条件的国民待遇、有条件的国民待遇和特定国民待遇三种。
（二）最惠国待遇
最惠国待遇（Most Favoured-Nation Treatment）是指施惠国给予受惠国的待遇不低于授予国已经给予或将来给予任何第三国的待遇。
同国民待遇相比，最惠国待遇有如下特点：
1．两者的规定方式不同。
2．两者的待遇标准不同。
3．两者的目的不同。
4．两者的适用范围不同。
一国在规定最惠国待遇的同时，也常规定了其例外条款，即指出哪些情况不属于最惠国待遇的范围。这些例外事项主要有：（1）一国给予邻国特权与优惠；（2）边境贸易和运输方面的特权与优惠；（3）有特殊的历史、政治、经济关系的国家形成的特定地区的特权与优惠；（4）经济集团内部各成员国互相给予对方的特权与优惠。（三）普遍优惠待遇
普遍优惠待遇是指发达国家单方面给予发展中国家以免征关税或减征关税的优惠待遇。
普遍优惠待遇是发展中国家为建立国际经济新秩序而斗争的结果。在国际经济交往中，由于发达国家和发展中国家经济实力过分悬殊，通过国民待遇原则和最惠国待遇原则所赋予形式上的平等并不能给发展中国家带来多大收益，相反往往会使发展中国家背上沉重的包
《国际私法法》课程教学大纲 一、课程说明 1．课程性质：《国际私法》是法学本科专业学生的专业必修课。 2．适应专业：法学（函授本科） 3．学时：总学时80，面授学时20，自学学时60。 4．先修课程：民法学、经济法、国际公法等。 5．主要教学方法与手段：课程教学采用案例教学与法理分析相结合；历史演绎与逻辑归纳相结合；比较研究与实际论证相结合；；传统理论讲授与现代多媒体技术相结合等教学方法和手段。 6．考核方式：闭卷考试 7．教学目的和要求：本课程以我国涉外法律和我国参加的国际公约及国际惯例为依据，从冲突法的理论，我国冲突法的立法及实践等方面，全面掌握各种涉外民事关系准据法确定的原则与理论，使学员通过学习，能全面了解国际私法的原理及学说，并在国际经济流转和民事往来的实践中应用这些理论和法律适用原则。 二、教学内容与要求 第一章国际私法概述 主要内容：涉外外民商事法律关系的含义和特点，以及涉外民商事法律冲突的产生、性质和调整方法、国际私法作为法律部门的特点、与相关部门法之间的关系、国际私法的性质、国际私法的渊源。 教学要求：教学中重点讲明涉外民商事法律关系的含义和特点，以及涉外民商事法律冲突的产生、性质和调整方法。在此基础上，分析国际私法作为法律部门的特点、与相关部门法之间的关系，从而使学生掌握国际私法的性质。在国际私法的渊源问题上，说明不同法律渊源在适用上的关系和顺序。 教学重点：国际私法的调整对象、国际民商事法律冲突产生的原因及解决办法、国际私法的性质、国际私法的范围和体系。
第二章国际私法的历史发展 主要内容：十三世纪前国际私法萌芽史、十三至十八世纪国际私法学说史、十九世纪国际私法发展史、当代国际私法发展史、统一国际私法立法史、中国国际私法发展史。 教学要求：学习国际私法的历史发展，了解适用外国法的必要性和法律适用的各种基本理论。 教学重点：十三至十八世纪国际私法学说史、十九世纪国际私法发展史、统一国际私法立法史。 第三章冲突规范与准据法 主要内容：冲突规范概述、连结点、系属公式、准据法及其确定、先决问题、法律选择方法、实体问题与程序问题。 教学要求：熟悉不同冲突规范和连结点在法律适用中的意义，了解为什么在不同的涉外民事法律关系中会选择不同的连结点。掌握法律选择方法在立法和司法实践中的意义，并分清法律选择方法在立法与司法两个不同层面的作用。通过对实体问题与程序问题的划分，了解适用外国法的条件和范围。 教学重点：冲突规范的概念、结构、类型及其作用、连接点、准据法及其确定、先决问题。 第四章冲突法的一般制度 主要内容：识别、反致、法律规避、公共秩序保留、外国法的查明。 教学要求：对于国际私法特有的制度进行重点讲解，让学生了解在处理涉外案件的不同过程中涉及的国际私法基本问题，树立处理国际私法案件应当具备的理念和常识。 教学重点：识别、反致、法律规避、公共秩序保留。
第一套 七、案例分析题 1、1999年7月8日，委内瑞拉烽火航运公司所属巴拿马籍"烽火轮"自中国天津新港驶往目的港香港。7月10日，该轮与巴拿马金光海外私人经营有限公司所属的"长江轮"相撞。碰撞结果是："烽火轮"机舱和住舱进水，船尾下沉。长江轮右舷船尾以及左舷中部船体受伤。此后，长江轮恢复航线开往新加坡港。同年12月，烽火轮获悉长江轮抵达中国秦皇岛港，遂向天津海事法院提起诉讼。天津海事法院受理了该案件，但未能查明巴拿马法律的有关规定，在征得双方同意后，适用了《民法通则》并参照国际惯例处理了此案。 请问：1）天津海事法院应适用何国法律？为什么？ 2）天津海事法院适用我国《民法通则》的法律依据是什么？ 答：1）应适用巴拿马法律。因为本案中的"烽火"轮和"长江"轮都在巴拿马共和国登记注册，都悬挂巴拿马国旗，根据《中华人民共和国民法通则》和国际惯例，应该适用船旗国法，即巴拿马共和国法律。2）两个船东的经营地分别在委内瑞拉共和国和新加坡，在整个诉讼过程中，双方当事人均未提供出有关巴拿马的民事、海事、商事方面关于损害赔偿的法律规定，我国法院也未能查明该国法律。在这种情况下，我国法院征得双方当事人的同意，根据最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》规定："通过以上途径仍不能查明的，遗用中华人民共和国法律。"因而应适用了《民法通则》及国际惯例处理此案。 第二套 七、案例分析题(每题10分，共20分) 1、1935年3月，李明与谭蓉翁媳二人在广州买了一栋4层楼房，谭蓉之夫李汉为李明的独生子。李信又是李汉的独生子。李明、谭蓉和李汉三人先后于1970年前去世。李信于1938年与范素珍结婚，婚后无子女。1943年李信离开广州去美国加州定居，于1967年与周蒂在美国加州结婚。1981年李信死于加州。范素珍自李信离家后不久也去香港定居。1986年5月当范素珍得知李信在美国去世后，曾到广州越秀区公证处办理了继承上述房产权的证明书，同年7月11日又领取了广州市房产局发的房屋产权证。此后周在美国得知这一情况后，立即委托代理人向广州市荔湾区人民法院起诉，要求继承其亡夫李信的上述房产。 请问：（1）本案是一起涉及什么实体权利的纠纷案？ （2）本案涉及国际私法上的先决问题是什么？在有先决问题时，怎样确定本案的准据法？ （3）荔湾区法院对本案作出如下判决：“李信的发妻为被告范素珍，李信未与范素珍解除婚姻关系，其在美国的结婚为重婚，没有继承权。并根据《中华人民共和国婚姻法》规定，驳回原告周蒂请求继承上述房产之诉。”你认为法院的判决在认定事实和适用法律上是否正确？为什么？ 答：(1)本案是一起涉外婚姻和涉外遗产继承案。 (2)本案涉及国际私法上两个先决问题：一是李信在美国与原告周蒂的结婚是否有效问题；二是李信在广州于1938年与被告范素珍所缔结的婚姻关系是否有效？他们二人分居38年之久的婚姻关系是否仍然存在问题。对前一个先决问题所确定的准据法是美国加州的法律；对后一个先决问题所确定的准据法是1938年的广州法律和分居后的香港法律。 （3）广州市荔湾区法院的判决是片面的和错误的，因为它在忽视“先决问题”的情况下，没有依据国际私法的规定适用有关准据法来解决这些先决问题，就武断地适用中国现行法律作出李信在美国缔结婚姻为重婚，确认其无效，原告无继承权，这显然是片面的、错误的。 第三套 七、案例分析题(每题10分，共20分) 1、中国籍男子甲与A国籍女子乙在北京结婚，婚后生下一子丙，丙具有中国国籍。后乙独自回国从此未归。甲以夫妻长期分居、感情破裂为由，向住所地北京某法院提起离婚诉讼。在子女抚养问题上，甲要求抚养丙而乙要求丙由她带去A国抚养。 （1）本案应适用哪国法律？为什么？ （2）对于本案涉及的涉外婚姻离婚时子女抚养权的纠纷，我国的法律是如何规定的？ （3）丙的抚养权应判给谁？为什么？ 答：（1）本案应适用中国法律。本案属于离婚案件，依据《民法通则》第147条的规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律”及有关《民法通则》的司法解释第188条：“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律”，本案应适用中国法。
国际私法学考试经典案例和部分选择看最后一页： 第一章国际私法概论 为什么需要国际私法？（或国际私法产生的原因） 1.各国人民间正常民商事交往，形成了大量的涉外民商事法律关系 2.各国民商事法律对同一问题的规定不同 3.一国在一定条件下承认外国法的效力 国际私法的定义：国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范、以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内在一个独立的法律部门。 (重点)国际私法的调整对象：国际（涉外）民商事法律关系。 国际（涉外）民商事法律关系是指具有涉外因素的民商事法律关系，具体表现为：主体涉外、客体涉外或法律事实涉外。 “涉外”不仅仅指涉及不同国家，涉及一国领域内的其他法域也为“涉外”，如香港、澳门和台湾相对于内地即为国际私法中的“涉外因素”。 国际私法的范围： 1.外国人民事法律地位规范 2.冲突规范 3.国际统一实体规范 4.国际民事诉讼程序规范 5.国际商事仲裁规范 韩德培：机翼论（解释国际私法的范围） 国际私法就如同一架飞机一样，其内涵是飞机的机身，其外延是飞机的两翼。具体在国际私法上，这内涵包括冲突法，也包括统一实体法，甚至还包括国家直接适用于涉外民商事关系的法律。而两翼之一则是国籍及外国人法律地位问题，这是处理涉外民事关系的前提；另一翼则是在发生纠纷时，解决纠纷的国际民事诉讼及仲裁程序，这包括管辖权、司法协助、外国判决和仲裁裁决的承认与执行。 （重点）国际私法的渊源： 包括国内和国际 国内法渊源：国内立法、司法判例 国际法渊源：国际条约、国际惯例 法律学说不是国际私法的渊源 第二章国际私法的历史 重点掌握：学说 1、法则区别说（重点） 意大利：巴托鲁斯法则区别说的产生被认为是国际私法的真正创立。巴托鲁斯作为国际私法开拓者所取得的重大成就，后世人将其誉为国际私法的“鼻祖”、“奠基人”。 法国：杜摩兰的“意思自治原则”。明确提出在契约关系中，应该适用当事人自主选择的某一法律。 荷兰：胡伯的国际礼让说。 2、德国萨维尼的法律关系本座说（重点） 具体规则：萨维尼把涉外法律关系区分为人、物、债、行为、程序等几个不同种类，并且认为：住所是人的归属之处，所以人的身份能力应以住所为其本座；物是可以感知到的物质，并且必然占据一定的空间，故物之所在地应为物权法律关系的本座；而债为无体物，并且不占有空间，因而常常需要借助某种可感知的外观来表现其形态。这种外观形态有两个：一个是债的发生地，一个是债的履行地。但履行地更适合表现债的外观形态，故应以债的履行地为其本座，因为它是实现债权的场所；行为方式则不论财产行为还是身份行为，均应以行为地为其本座；程序问题应以法院地为其本座等等。 意义：萨维尼“法律关系本座说”的提出，在西方，有的学者甚至将其理论喻为国际私法中的“哥白尼革命”，不仅在解决国际民事关系法律适用的方法论上实现了根本的变革，而且大大推动了欧洲国际私法成文法的发展，对当时和后世都产生了巨大的影响。甚至许多学者认为：二十世纪以来，许多国家的国际私法立法和司法实践中出现的“最强联系说”、“重力中心说”和“最密切联系说”等，实质上都是法律关系本座说的再现。 第三章国际私法的主体 自然人、法人、国家、国际组织 自然人(有关的国际法冲突:) 国籍冲突住所冲突权利能力冲突和行为能力冲突 《民法通则意见》180:外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。 《民法通则意见》182条：有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为基本国法。 另规定：无国籍人的民事行为能力，一般适用其居住国法律；如未定居，试用期住所地国法 《民法通则意见》183条：当事人的住所不确定或不能确定的以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有密切联系的住所为住所 法人
2018国际私法形考1 一、单项选择题（20道题,每题2分，共40分） 1法律的域内效力也称为（）。 选择一项： A. 属人效力 B. 属地效力 C. 境外效力 D. 域外效力 题目2 题干 19世纪前，国际私法调整涉外民事关系法律冲突仅有的方法是（）。 选择一项： A. 冲突法调整 B. 实体法调整 C. 国际公约调整 D. 程序法调整 题目3 题干 2010年《法律适用法》在总则第4条规定，中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定，该规定将（）理论提升为法律制度。 选择一项： A. 公共秩序保留 B. 反致 C. 法律规避 D. 直接适用的法 题目4
题干 （）是国际私法渊源的最早表现形式。 选择一项： A. 国际条约 B. 国内立法 C. 国内判例 D. 国际惯例 题目5 题干 我国是多法域国家，存在（）个法域。 选择一项： A. 4 B. 1 C. 3 D. 2 题目6 题干 识别的对象是（）。 选择一项： A. 连接点 B. 客观事实 C. 冲突规范 D. 系属 题目7 题干 国际私法对反致问题进行研究并逐渐形成一种制度，始于（）。
A. 特鲁弗特继承案 B. 福果继承案 C. 贝科克诉杰克逊侵权案 D. 鲍富莱蒙离婚案 题目8 正确 获得2.00分中的2.00分 题干 外国人在内国的民事法律地位，一般是通过（）。 选择一项： A. 单边冲突规范间接规定 B. 国际条约和国际惯例直接规定 C. 双边冲突规范间接规定 D. 国内立法或国际条约直接规定 题目9 题干 第一届海牙国际私法会议是1893年在法学家（）的倡导下由（）政府发起召开的。 选择一项： A. 戴西英国 B. 库克美国 C. 阿塞尔荷兰 D. 萨维尼德国 题目10 题干 国际私法产生时是以（）的形式出现的。
《法律与生活》课程教学大纲 一、《法律与生活》课程说明 （一）课程代码：02110015 （二）课程英文名称：Law And Life （三）开课对象：在校本专科学生 （四）课程性质： 法律与生活属于在校大学生的综合教育课。本门课程以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，对大学生进行我国社会主义法的基础理论、宪法和有关生活中常用法律的基本精神和内容的教育，使大学生了解法学的基本观点，掌握我国宪法、基本法律的精神和内容；认识到依法治国和依德治国，建设社会主义法治国家的重要性，增强法律意识，提高法律素质。 （五）教学目的：通过学习使学生做到学法、知法、守法、用法和护法，正确行使公民权利，严格履行公民义务，成为有理想、有道德、有文化、有纪律的专门人才。 （六）教学内容：宪法、行政法、民事法、刑事法、知识产权法、国际法等。 （七）学时数、学分数及学时数具体分配 学时数： 32 学时 分数： 2 学分 （八）教学方式以多媒体教学手段为主要形式的课堂教学。 （九）考核方式和成绩记载说明 考核方式为考试。严格考核学生出勤情况，达到学籍管理规定的旷课量取消考试资格。综合成绩根据平时成绩和期末成绩评定，平时成绩占40% ，期末成绩占60% 。 二、讲授大纲与各章的基本要求
第一章宪法 教学要点： 通过本章学习，使学生了解宪法规定的我国社会制度和国家制度，以及公民的基本权利和基本义务，正确处理公民的权利和义务关系；维护宪法的尊严，保障宪法实施。 教学时数：2学时 教学内容： 1、宪法是国家的根本大法：宪法的概念和基本特征。我国宪法的产生和发展。 2、我国宪法的基本精神和主要内容。 我国的基本制度：我国的国家性质；我国的政权组织形式；我国的国家结构形式；我国的经济制度。 3、我国公民的基本权利和基本义务：我国公民基本权利和基本义务的概念及特征；我国公民的基本权利和基本义务；正确行使权利，自觉履行义务。 我国的国家机构。 国旗法。 4、维护宪法尊严，保障宪法实施。 第二章行政法 教学要点：通过本章的学习，了解行政、行政法及行政行为的概念和行政行为的分类、效力，树立遵守行政法的意识和依法维护合法权益的习惯。 教学时数：2学时 教学内容： 1、行政法的概念和特征。 行政法的基本原则；行政法律关系；行政法的表现形式（行政法的渊源）。 2、行政法主体。 国家行政机关及法律,法规授权的组织；国家公务员；行政相对人。
01任务---案例分析: 1、一个在英国有住所的阿根廷人在英国死亡，在日本留有遗产，遗产为不动产。为继承遗产，死者的儿子为继承遗产在日本法院提起诉讼。根据日本的冲突规范，继承应该适用被继承人的本国法律，即应该适用阿根廷的法律。阿根廷的法律规定，继承应该适用被继承人死亡时的住所地法律，即应该适用英国法。而英国的冲突规范规定，不动产继承应该适用不动产所在地法律，即应该适用日本法。 请问：如果日本法院适用日本实体法审理案件，则构成国际私法上的何种制度？请解释一下该制度。 答:日本法院适用日本实体法审理案件，则构成国际私法上的制度是间接反致。 间接反致又称“大反致”，指对某一国际民商事案件，甲国或甲地区的法院根据本国或本地区的冲突规范的指引应适用乙国或乙地区的法律，但依乙国或乙地区的冲突规范又应适用丙国或丙地区的法律，而依丙国或丙地区的冲突规范，本案又应适用甲国或甲地区的法律(即法院地法)，最后甲国或甲地区的法院适用了本国或本地区的实体法对该案件做了处理，即构成间接反致。 2、W是美国居民，1956年，在沙特阿拉伯逗留期间，因其驾驶的轿车被美国石油公司雇员Z驾驶的卡车撞翻，W身受重伤。之后，W在美国石油公司营业执照领取地纽约起诉，请求法院判决美国石油公司做出侵权赔偿。初审法院根据“侵权行为适用侵权行为地法”的冲突规范，确定本案应适用沙特阿拉伯法律，要求当事人提供并证明有关沙特阿拉伯法律，结果原告未能提出或证明支持其诉讼请求的沙特阿拉伯法律，被告也未能提出或证明支持其答辩的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告诉讼请求的证据不足为有驳回诉讼。原告不服，提起上诉。 请问： 1．什么是外国法的确定？外国法的确定一般有几种方式？ 2．在外国法不明时，如何解决法律适用的问题？ 答: 1．外国法的确定也称外国法的查明，是指一国法院在审理涉外民事案件时，根据冲突规范的指引应适用外国法作为准据法，在这种情况下如何查明外国法的存在与否及怎样确定外国法的内容。 由于各国对外国法性质认识不同，因此外国法的查明方法也不同，大致可以分为以下四类： （1）把外国法看作事实，由当事人负责查明并向法院举证； （2）把外国法看作法律，由法官负责查明外国法； （3）原则上把外国法视为法律，由法官负责查明，法官不能查明时，当事人、法律专家及知道外国法内容的人可以提供。 （４）原则上把外国法视为法律，由当事人负责查明，当事人不能提供时，由法官采取措施负责查明。2．在外国法不明时，如何解决法律适用的问题，各国也有不同的学说和实践。但各国的立法和实践主要采取以下方法来解决： （1）以法院地法取代应该适用的外国法； （２）类推适用内国法； （３）驳回当事人的诉讼请求或抗辩； （４）适用一般法理； （５）适用与外国法相近似的法律。 3 、一个在英国有住所的阿根廷人在英国死亡，在日本留有遗产，遗产为不动产。为继承遗产，死者的儿子为继承遗产在日本法院提起诉讼。根据日本的冲突规范，继承应该适用被继承人的本国法律，即应该适用阿根廷的法律。阿根廷的法律规定，继承应该适用被继承人死亡时的住所地法律，即应该适用英国法。而英国的冲突规范规定，不动产继承应该适用不动产所在地法律，即应该适用日本法。 请问：如果日本法院适用日本实体法审理案件，则构成国际私法上的何种制度？请解释一下该制度。 答：如果日本法院适用日本实体法审理案件，则构成国际私法上的间接反制制度。 间接反制是指对某一涉外民事案件，甲国法院根据本国冲突规范的指定应适用乙国法律，而乙国的冲突规范
2007-2008学年第一学期 《国际私法》（303020013）期末考试试题（A卷） 考试对象：法学专业2005级 本期末试卷满分为100分，占课程总成绩的100%。 答题要求： 1．请将所有答案统一写在答题纸上，不按要求答题的，责任考生自负。 2．答题纸与试卷一同交回，否则酌情扣分。 一、单项选择题（每题1分，共20分） 1、下面哪一学说的出现，标志着国际私法学的诞生。( B) A．法国的法则区别说 B．意大利的法则区别说 C．荷兰的国际礼让说 D．既得权说 2、国际私法最早最主要的法律渊源是 (A)。 A. 国内立法 B. 国际惯例 C. 国际公约 D. 国内判例 3、既得权说是（C）提出来的。 A. 巴托鲁斯 B. 杜摩兰 C. 戴西 D. 库克 4、（A）是《第二次美国冲突法重述》的指导原则。 A. 最密切联系原则 B. 当事人意思自治原则 C. 自体法原则 D. 场所支配行为原则 5、世界各国都将公共秩序保留作为捍卫本国根本利益的一项重要法律制度。关于这一制度，下列哪项判断是错误的？ (A) A．我国的公共秩序保留制度仅在适用外国法律将违反我国社会公共利益的情况下才可以适用，其结果为排除相关外国法律的适用
B．在普通法系国家中，“公共秩序”的概念一般表述为“公共政策” C．公共秩序保留制度已经为国际条约所规定 D．我国法律中常常采用"社会公共利益"来表述"公共秩序"的概念 6、在中国古代的（C）中，规定“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论”。 A．秦律 B．汉律 C．唐律 D．大明律 7、“在国外举行的婚姻，其方式依结婚各方的属人法，但已符合婚姻举行地法关于方式的规定亦属有效”是一条(D)。 A．有条件选择适用准据法的冲突规范 B. 双边冲突规范 C. 重叠适用的冲突规范 D. 无条件选择适用准据法的冲突规范 8、下面有关冲突规范说法正确的是：（D） A．冲突规范是一种直接规范 B．冲突规范是一种程序性的法律规范 C．冲突规范由假定、指引（或命令）和制裁三个部分构成 D．冲突规范是一种间接规范 9、在一个涉外民事案件中，我国某人民法院根据我国的冲突规则确定应适用外方当事人的本国法——澳大利亚法处理该争议，但澳大利亚的不同地区实施着不同的法律。在此情况下，下列哪一选项是正确的？（ D） A．应以澳大利亚首都墨尔本的所在地的法律为该外方当事人的本国法 B．应以该当事人的住所地法代替其本国法 C．应直接以与该民事关系有最密切联系的法律为该外方当事人的本国法 D．应先依据澳大利亚的区际冲突规则加以确定；如澳大利亚法律未作规定，再以与该民事关系有最密切联系的地区的法律为该外方当事人的本国法 10、各国法律一般规定反致适用于(C) 。 A. 合同领域 B. 物权领域 C. 继承关系 D. 侵权行为 11、甲因出生而取得俄罗斯国籍，后来又取得美国国籍，甲的住所在美国。现甲在中国法院涉讼，依我国的法律规定甲的本国法应该是：（A） A．美国法 B．俄罗斯国法
全国高校师资网络培训国际私法教学大纲 一、第一天上午（8：30—12：00） 1.质量工程建设背景下的国际私法课程建设情形； 2.主讲教师关于教学改革的差不多理念和方法的摸索； 3.主讲教师对国际私法课程的明白得及教学设计： （1）国际私法课程建设整体情形； （2）国际私法课程教学体系的构建（教学内容选择与安排）； （3）国际私法教学设计思想、教学方法等； （4）国际私法课程建设过程中的体会、思路及理念等。 “质量工程”全称为“高等学校本科教学质量与教学改革工程”，是继“211工程”、“985工程”和“国家示范性高等职业院校建设打算”之后，我国在高等教育领域实施的又一项重要工程，是新时期深化本科教学改革，提高本科教学质量的重大举措。“质量工程”重点建设的六个项目差不多上带有基础性、引导性的项目，在提高高等学校本科教学质量方面起着龙头作用：专业设置和专业结构调整是人才培养的差不多前提；课程和教材建设是提高高等教育质量的关键环节；实践教学与人才培养模式改革创新是提高高等教育质量的重要内容；建设一支高水平的教师队伍是提高高等学校本科教学质量的重要保证；建立教学质量监控体系和评估制度是保证高等学校教学质量的重要手段；对口支援西部地区高等学校是实现高等教育和谐进展的战略举措。 二、第一天下午（2：00—5：00） 示范课：法律适用中的普遍性问题 一、识别 难点：识别冲突 重点：识别冲突的解决 教学设计： 1.引导学员认识识别是日常生活中的普遍现象，并非国际私法独有； 与学员互动：民法、刑法中的识别是如何样的？ 2.结合国际私法的专门情形，引导学员了解国际私法中的识别问题的专门性（识别冲突 问题）； 案例：国际海事欺诈案件——违约或侵权？ 中国技术进出口总公司（以下简称中技公司）与瑞士工业资源公司（以下简称瑞士资源公司）签订了一份购买钢材的合同。瑞士资源公司于1985年3月14日向中技公司发出电传："物资已在装船港备妥待运"，"装船日期为1985年3月31日"，并要求中技公司"将信用证开给挪威信贷银行（在卢森堡），以瑞士工业资源公司为受益人"。同年3月26日，瑞士资源公司又向原告发出电传："所供钢材可能由我们的意大利生产厂或西班牙生产厂交货"，并告知了钢材的价格、交货日期等。1985年4月19日，中技公司通知中国银行上海分行开出了以瑞士资源公司为受益人、金额为229.5万美元的不可撤销的信用证。随后，瑞士资源公司将全套单据通过银行提交中技公司。提单签发日期为1985年5月4日，载明装运人为瑞士资源公司，并由其在提单上背书。同年6月1日，中国银行上海分行将上述货款汇付瑞士资源公司。此后，原告因未收到上述钢材，从1985年7月起连续十余次以电传、函件向瑞士资源公司催询和交涉。但瑞士资源公司拒不答复，或以种种托词进行搪塞。经原告一再督促，瑞士资源公司才于9月5日回电称：“中国港口拥挤，船舶将改变航线”，“最迟抵达日期估量为1985年10月20日。”届时，原告仍未收到钢材。被告于同年10月30日致电原告，全盘推卸自己作为合同卖方和货款受益人的责任。为此，原告遂于1986年3月24日向上海市中级人民法院提起诉讼，要求被告返还货款并赔偿其它缺失合计591244.21美元，并申请诉讼保全。上海市中级人民法院受理案件后审理查明，被告在意大利和西班牙既无钢厂，也无钢材；其向原告提交的意大利卡里奥托钢厂的钢材质量检验证书、重量证书和装箱单均系伪造的，所提交的提单也是伪造的。被告在答复原告催问的电函中所称“中国港口拥挤”和“船舶将改变航线”的情形也纯属虚构。因此，上海市中级人民法院依法作出判决，要求瑞士资源公司偿还中技公司钢材货款并赔偿其它缺失。瑞士资源公司不服一审判决，向上海市高级人民法院上诉称：双方签订的购销钢材合同中有仲裁条款，原审法院对本案无管辖权。 上海市高级人民法院经审理确认：上诉人在无钢材的情形下，谎称"物资已在装运港备
萌芽阶段的国际私法 1、罗马法时代 2、种族法时代 3、属地法时代 传统国家私法：——法则区别说时代 1.意大利的法则区别说 背景：国际私法理论的最早形态 ?代表人物：巴托鲁斯国际私法之父 ?内容：物的法则、人的法则和混合法则 ?意义：纠正了绝对属地主义的弊端，确定了法律的域外效力。 2 法国的法则区别说 ?背景：商品经济发展和行政地方割据 ?代表人物：杜摩兰和达让特莱 ?内容：杜摩兰的意思自治原则达让特莱的属地原则 ?意义：意思自治原则摆脱了本地习惯法的束缚，冲破了属地原则的禁锢 ?后期发展：法国民法典 3．荷兰的法则区别说 ?背景：荷兰资产阶级革命 ?主要代表：巴根多斯、保罗·伏特和优利克·胡伯 ?荷兰法则区别说又称国际礼让学说 ?内容：胡伯三原则 ?意义：把国家主权思想引入法则区别说，把适用外国法的问题放在国家关系和国家利益的基础上来考察，这是适用外国法理论的进步 ? ?近代国际私法——百花齐放的时代 1、美国的国际私法：斯拖雷的国际私法三原则 ?背景：继承了荷兰的法则区别说 ?内容（1）一国在其领土范围内享有专属的主权和司法管辖权，其法律管辖该国领土范围内的一切人，财产和行为。（2）一国法律不能直接地影响和约束该国领土范围之外的人和财产。 （3）一国法律要在他国取得效力，必须取得他国法律和制度明示或暗示的同意。 ?意义：斯托雷的学说受到不少大陆学者的批评和嘲讽，甚至认为只是对胡伯理论的译述，但开创了真正的英美国际私法理论，统治美国国际私法领域100多年。 2、德国学派：法律关系本座说 ?背景：1849年的《现代罗马法体系》一书创立了法律关系本座说 ?主要代表：萨维尼把国际私法推进到一个新阶段近代国际私法之父 ?内容：（1）法律关系依其性质总是与一定地域的法律相联系，该地域即为该法律关系的“本座”。 （2）涉外民事法律关系所应适用的法律，也应是各该涉外民事法律关系“本座”所在的地方的法律。 （3）涉外关系分为“人”、“物”、“债”、“行为”、“程序”等几大类，分别适用不同的本座。 ?意义：萨维尼的法律关系本座说在方法论上实现了根本的变革，开创了一条解决法律冲突、进行法律选择的新路子。在荷兰国际礼让说之后，它在新的基础上回复到国际私法的普遍主义。法律关系本座说大大推动了欧洲国际私法成文立法的发展。 3、意大利学派：孟西尼的三原则 ?背景：1851年发表《国籍乃国际法的基础》的著名演说，主张每个人都适用其本民族的法律。 ?主要代表：孟西尼 ?内容：（1）民族主义原则，即国籍原则。（2）意思自治原则，即自由原则。（3）公共秩序原则，即主权原则。 ?意义：孟西尼的学说在19世纪的意大利占据统治地位，欧洲国家的立法以及国际公约大都采用了孟西尼的国籍原则。 4、英国学派：戴赛的既得权说 ?背景：1896年出版的《冲突法》中提出了既得权说。 ?主要代表：戴赛（西） ?内容：坚持法律属地性的前提下，为了保障合法法律关系的稳定性，对于依据本国法有效设定的权利，应该坚决加以保护。 ?意义：在国际私法理论的发展史上，既得权说产生过很大影响。
国际私法练习题--多项选择题
多项选择题 1.作为国际私法调整对象的涉外民商事法律关系包括（） A我国A公司和美国B公司订立半导体元件买卖合同，规定有关合同的权利和义务问题适用《国际货物销售合同公约》的规定 B一个中国人继承其外国籍亲戚死亡后遗留在中国境内的财产 C甲国船舶C和乙国船舶D在公海上发生碰撞，后停泊于我国上海港，并在上海海事法院进行诉讼 D中国公司E和F之间订立一项房地产买卖合同，标的位于加拿大境内 2.下列哪些方法是国际私法特有的调整涉外民商事法律关系的方法？（） A直接调整方法 B间接调整方法 C实体规范调整方法 D冲突规范调整方法 3.涉外民事关系的认定依据是（）
A民事关系的一方或双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的 B民事关系的标的物在外国领域内的 C产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的 D所适用的法律涉及到外国实体法的 4.民商事法律冲突产生的原因主要有（）A各国民商事法律制度不同 B各国人民之间存在着正常的民商事交往关系C各国承认外国人在内国的民商事法律地位 D各国在一定程度上承认外国民商事法律在内国的域外效力 5.国际私法的国际性表现在（） A国际私法调整的社会关系是国际民商事法律关系 B国际私法的适用范围跨越了国界，具有国际性C国际私法的渊源中有国际条约和国际惯例 D国际私法调整的法律关系从根本上是一种国家与国家之间的关系
6.下列关于国际私法的说法正确的有（）A1947年《关税与贸易总协定》和1980年的《联合国国际货物销售合同公约》均属于国际私法的范围 B国际私法的中心内容是统一实体法规范，同时也包括冲突法规范 C国际私法的调整对象是涉外民事法律关系，不包括涉外商事法律关系 D国际私法的范围包括外国人民事法律地位规范及国际民事诉讼仲裁程序规范 7.下列在我国法院提起的诉讼中，构成涉外民事法律关系的有哪些？（） A发生在美国的犯罪行为因在我国发生结果而对犯罪嫌疑人追究刑事责任 B中国公民和美国公民之间的婚姻关系 C中国公民和德国公民之间的继承关系 D因发生在印度的交通事故而产生的侵权行为关系 8.国际私法在其发展历史上，曾有以下学说（）
法学院课程教学大纲 培养方案修订负责人：教学大纲统稿人：何焕锋 知识产权法学教学大纲 教研室主任：执笔人：何焕锋 一、课程基本信息 开课单位：法学院 课程名称：知识产权法学 课程编号：023013 英文名称：Intellectual Property Right Law 课程类型：专业基础课 总学时：51 理论学时：40 实验学时：11 课外学时： 学分：3 开设专业：法学本科专业 先修课程：民法学 二、课程任务目标 （一）课程任务 本课程是一门法学类专业基础必修课,也是研究著作权、专利权、商标权以及其他知识产权法律制度的重要法学学科。本课程的任务是使学生从应用角度出发,在理论和实践上掌握系统的知识产权基本概念、基本理论和基本制度,建立较为合理的知识产权知识结构,使学生具备在法律实践中运用知识产权法律知识分析问题和解决问题的能力。 （二）课程目标 在学完本课程之后，学生能够： 1、熟悉知识产权自身的特点，对当前法律尚不能调整的新的知识产权问题，或出 现法律冲突问题时，能够利用知识产权法的基本知识、基本理论去指导实践。 2、对涉及知识产权的各单行法律所调整的社会关系、保护对象、保护方式、保护途径的不同有明确认识，能够针对智力成果的特点，熟练应用知识产权法及相关法律。
3、能够自行利用知识产权法律知识，顺利获得并有效维护知识产权。 4、在涉及知识产权的纠纷中，能够熟练运用知识产权法律知识，进行有力的诉讼。 5、对国际、国内知识产权的历史、现状、立法中的缺陷与不足及发展趋势等问题具有清醒的认识，为学生今后进一步的深入学习与研究知识产权法打下扎实基础。 三、教学内容和要求 （一）理论教学的内容及要求 第一章总论 第一节知识产权的概念 1、了解知识产权的范围 2、理解知识产权的分类 3、掌握知识产权的分类。 4、教学重点及难点：知识产权的定义 第二节知识产权的法律特征 1、了解知识产权的保护对象是特定信息 2、理解知识产权的特征 3、掌握知识产权的特征 4、教学重点及难点：知识产权的特征 第二章著作权法概述 1、了解著作权的起源和发展 2、理解著作权的特点 3、掌握著作权的概念和特点 4、教学重点及难点：著作权的概念和特点 第三章著作权法的主体 1、了解著作权的其他主体 2、理解著作权主体的概念和分类
（一）案例某中国公民的遗产涉外继承案 ————涉外民事关系的定性 一中国上海女子在美国纽约嫁给一印度孟买男子，婚后定居孟买并生儿育女。该女子不幸英年早逝，未留下任何遗嘱，但在上海和孟买均留下了价值可观的动产和不动产。其丈夫、子女及父母因析产不均发生争议，其父母诉诸上海市第一中级人民法院。 分析：上述案件所涉法律关系是否为涉外民事关系？
(二)案例李伯康房产继承案 ————先决问题 李伯康于1938年在家乡广东台山与范素贤结婚，婚后一直无子女。1943年李伯康前往美国定居，住在加利福尼亚州洛杉矶。1967年李伯康与周乐蒂女士在美国内华达州结婚。1981年李伯康在美国洛杉矶去世。在李伯康的遗产中，有一处位于广州的四层楼房。1986年5月，已离开台山到香港定居多年的范素贤得知李伯康去世的消息后，到广州办理了继承上述房产的证明，同年7月领取房产证。周乐蒂女士得知后，委托代理人在广州某区法院提起诉讼，要求继承其夫李伯康的上述房产。法院最后依据《中华人民共和国婚姻法》判决李伯康与周乐蒂在美国的结婚属于重婚，无效，因此驳回原告周乐蒂的继承请求。 问题 1、本案的主要问题（本问题）是什么？ 2、本案中存在先决问题吗？ 3、假设李伯康的遗产中有一笔存款位于广州，此案是否存在先决问题？ 解题思路及基础知识 先决问题是指在法院在解决一个法律问题时，要以首先解决另外一个法律问题为前提。前一个待解决的问题是主要问题，后一个问题是先决问题。构成国际私法上的先决问题应满足三个条件： （1）先决问题具有相对独立性，可以作为一个单独问题提出，并有自己独立的冲突规范可以引用； （2）主要问题依照法院地国冲突规范的指引应当适用外国法律。如果主要问题适用法院地法，先决问题虽然也存在，但关于先决问题的法律适用就不会存在争议了，只能按照法院地冲突规范指引； （3）法院地国冲突规范和实体规范与主要问题准据法所属国的冲突规范和实体规范都不相同，从而会导致不同的判决结果。如果适用不同国家的法律结果都一样，先法律//教育网决问题也就失去了意义。 参考答案 1、主要问题是对李伯康位于广州的不动产的继承。 2、本案并不存在先决问题，因为主要问题——不动产的继承问题，适用不动产所在地法律，而本案主要问题应适用的准据法为法院地法，不符合先决问题的构成要件，即主要问题依照法院地国冲突规范的指引应当适用外国法律。 3、此时本案存在先决问题，因为主要问题——动产继承问题，适用被继承人死亡时的住所地法，此时为美国法，符合先决问题构成的三个要件。
国际私法简答题及答案 1、简述国际私法的调整对象。 答：国际私法的调整对象是涉外民事法律关系。一般地说，凡有以下情况之一者，即构成涉外民事关系：（1）作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人或法人，或无国籍人，有时也可以是国家或国际组织；（2）作为民事法律关系的客体或标的是位于外国的物、财产，或需要在外国完成的行为；（3）作为民事法律关系的内容即当事人之间的权利义务关系据以产生的法律事实（行为或事件）发生在外国。它包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外遗产继承关系等。 2、简述法律冲突产生的原因。 答：法律冲突在国际私法上是指涉及两个甚至两个以上国家的民事关系，因它们的民事法律规定各不相同，却都要求对该民事关系进行管辖或适用，从而造成的在法律适用上的冲突或抵触。一般主伙，在处理涉外民事关系时之所以会产生法律适用的冲突，有以下四个方面的原因：一是在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系，二是所涉各国民法上的规定不同；三是司法权的独立；四是国家为了发展对外经济贸易关系，必须承认内法律法律的平等，即有必要在一定的范围内承认所涉国法的域外效力。 3、法律冲突的实质是什么？ 答：法律适用的冲突，实质上就是“外国法律的域外效力与内国法律的域内效力或内国法律的域外效力与外国法的域内效力”之间的冲突。法律的域内效力，主要体现国家的属地优越权，法律的域外效力体现国家的属人优越权。因而，外国法律的域外效力与内国法律的域内效力的冲突，也就是外国的属人优越权与内国的属地优越权的冲突；而内国法的域外效力与外国法的域内效力之间的冲突，也就是内国的属人优越权与外国的属地优越权的冲突。 5、简述国际私法解决法律冲突问题所经历的历史发展阶段。 答：法律冲突解决的历史发展阶段包括：（1）依本国的冲突规范解决法律冲突。自中世纪意大利“法则区别说”时代起的几百年历史中，国际私法基本上是依靠国内法中的冲突规范来解决法律冲突。但由于各国冲突规范存在的差异，完全通过各自国家的冲突法来指引应适用的法律，往往会导致适用不同的实体法，从而不能取得判决的一致，而判决的一致本是国际民商事交往的安全所需要的，因而在19世纪末以后，出现了国际冲突法条约。（2）依统一冲突规范解决法律冲突。18世纪中叶，由于孟西尼的倡导，开始出现了统一各国冲突法的尝试。追求冲突规范的国际统一是想通过彼此适用同一冲突规范指定同一国家的实体法作为同一国际民事关系的准据法，这样不论案件在哪一国提起，均能得到同一的判决结果。（3）依统一实体法解决法律冲突。这种新的解决法律冲突的途径，即是有关国家通过制定一些统一的实体规范，以消除彼此在民、商法上的歧异，并供缔约国的当事人直接适用于有关民事关系，从而也就可避免再从不同国家的国内法之间做出选择。 10、简述当代国际私法的新发展。 答：第二次世界大战以后，随着国际民商事流转关系的规模不断扩大，以国际民商事关系为调整对象的国际私法在世界范围内发生了很大变化，出现了许多新的发展。（1）国际私法范围的扩大与内容的不断丰富。（2）国际私法各个分支学科的形成。（3）国际私法趋同化倾向不断加强，比较国际私法迅速发展。（4）对传统冲突法及其学说改造的深化。（5）国际私法的国内法典日渐增多。 11、简述各国改进冲突法的主要方法。 答：各国改进冲突法的方法主要有：（1）用灵活的开放性的冲突规范代替僵硬的封闭性冲突规范，即逐渐把过去只在合同关系中适用的意思自治原则和最密切联系原则，扩大适用于其他领域的法律选择；（2）增加连结点的数量从而大量增加选择性冲突规范的数量，或采用多
国际私法(多项选择题)(同名10024)
多项选择题（每题2分，共6题，计12分） 1、国际私法的渊源表现为（A、国际条约B、国际惯例C、国内立法D、国内判例）。 2、赞成反致制度的理论依据主要有（A、反致会扩大本国法适用范围，但否定了国际私法基本原则B、采用反致制度，可扩大本国法的适用范围C、采用反致制度，可维护外国法律的完整性D、采用反致使同一案件在不同国家审理会得到相同结果）。 3、当事人具有的两个或两个以上国籍都是外国国籍时，各国通常采用（A、以最后取得国籍为准B、以当事人住所地国家为其国籍国C、由法院确定）方法确定国籍。 4、《保护工业产权巴黎公约》确定的保护工业产权的原则有（A、国民待遇原则B、优先权原则C、强制许可原则D、独立性原则）。 5、婚姻实质要件发生冲突，可依（A、婚姻举行地B、属人法C、婚姻举行地法或属人法为主，兼采有关国家法律）解决。 6．指出下列冲突规则中哪些是单边冲突规范(A. 不动产，即使属于外国人所有，仍适用法国法B．在中国境内履行的合资企业合同，适用中国法D．在日本境内履行的合资企业合同，适用日本法)。7．当事人规避我国(A. 强制性C. 禁止性)法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。 8．现今世界各国通常采用(B．特别认许制C．一般认许制D．相互认许制)承认外国法人在本国活动。9．《保护文学艺术作品伯尔尼公约》确立了(A. 国民待遇B．自动保护C．独立保护D. 最低限度保护)原则。 10．对离婚法律冲突，各国通常适用(A. 法院地法B．属人法C．选择或重叠适用属人法和法院地法D. 有利于离婚的法律)解决冲突。 11．我国加入1965年海牙《送达公约》时声明，反对在我国境内采用(A．邮寄B. 司法官员直接D．案件关系人直接)方式送达司法文书。 12．属人法是以当事人的国籍、住所或居所为连结点的系属公式，主要解决(C. 人的能力、身份、家庭财产方面的D．财产继承方面的)等方面的法律冲突。 13．经冲突规范援引某国法律作为涉外民事案件的准据法，而该国是一个多法域国家，存在区际法律冲突。各国一般采取(A．以法院地冲突规范中的连接点确定准据法B．按多法域国家的区际私法确定准据法D. 法院地冲突规范专门针对多法域国家的法律适用规定了应以哪一法域的法律作为准据法)方法确定准据法，解决区际法律冲突。 14．广义的反致包括(B. 间接反致C．狭义反致D．转致)。 15．国民待遇的适用范围逐步扩大，现在，国民待遇的适用范围已扩展至(A. 外国自然人B. 外国法人C. 外国船舶D，外国物品) 16，下列物权关系中哪些适用物之所在地法解决(B．物权的保护方法E. 物权客体范围的决定)。17．提单的法律职能表现为(A. 海上货物运输合同的凭证B．托运人交付货物的收据C. 货物所有权的凭证)。 18．船舶碰撞的法律适用，各国一般主张适用(B，碰撞发生地法C. 法院地法D．船旗国法)。19．对夫妻财产关系法律冲突，各国采用的冲突规则主要有(A. 意思自治原则B. 属人法C. 最密切联系的法律)。
《国际私法学》课程教学大纲 一、课程基本信息 课程代码：16015703 课程名称：国际私法学 英文名称：Private International Law 课程类别：专业课 学时：48 学分：3 适用对象: 法学专业本科生 考核方式：考试 先修课程：法理学、民法、商法、经济法、国际公法 二、课程简介 1．中文简介 国际私法学是法学专业主干课之一，是面向法学专业全日制本科生和专科生开设的专业课，是一门新兴的综合性边缘性学科。 主要内容包括：国际私法基本理论；冲突法制度、国际统一实体私法制度、国际民事诉讼与国际商事仲裁 2．英文简介 Private International law, as a newly-developed, comprehensive and borderline course, which consists of international laws and internal laws governing economic relations between states, international organizations, entities and individuals, is one of the key courses of the legal science and is designed for the full-time four-year undergraduate students and two-year junior college students. The contents are as follows: The basic system of private international law; Conflict law system; International uniform substantive law system; International civil procedural law system and international arbitral law system.Private international law is the department of law that adjust the foreign-related civil and commercial relations and solve the conflict ofl laws with direct and indirect rules. The contents of private international law include general survey, such as the concept of private international law，conflict rules, applicable law, the general issues of the law of conflict of laws, the capacity for rights and capacity to act, real rights, obligations，marriage and family，succession，maritime affairs，negotiable instrument，bankruptcy，IP, agency, limitation of act, the interregional conflict of laws, the law of the interregional conflict of laws ; international uniform substantive laws.