从劳动合同法和人力资源管理角度漫谈劳务派遣
王依龙
2011-01-11 22:24
劳务派遣自21世纪初在中国大陆实施以来发展迅猛，查询各地劳动部门对劳务派遣公司的备案即可知，而更为直观的感受就是，很多企业的劳务派遣员工数量已经超过了与本企业签订劳动合同的所谓正式工的数量。劳务派遣得以发展的如此迅猛与企业为节省管理成本和人员成本是分不开的，与法律法规政策存在一定的导向甚至是漏洞也是分不开的。
2008年1月1日劳动合同法经过几读后颁布实施，专章规定了“劳务派遣”，从此劳务派遣有了法律的支持和约束。草案中对劳动者有利因素经过几读以后已经消失了，正式颁布实施的劳动合同法仿佛是儿女亲家讨价还价后的嫁妆和聘礼，不一定楚楚动人，但一定中规中矩到居家过日子一般容易操作了。
劳务派遣对于企业的好处之一便是没有无固定劳动期限劳动的概念，即便被派到一家单位工作10年以上，也不可能由用人单位或用工单位与之签订无固定期限合同，这样就赋予了用人单位的终止劳动合同权，而所谓的正式工一旦签订劳动合同就不可能被终止劳动合同，其只有被过错解除或者企业不能继续运行而形成的解除，这样工作压力和风险就小很多；一旦被解除，因为起算点的不同，解除劳动合同补偿金也可能比终止劳动合同补偿金高很多。这样企业的人工成本就得以降低。这是对于企业而言的好处之一。
关于人工成本得以降低的，还有就是得益于各地政策的不同，比如在有些地方，住房公积金不是强制缴纳的，或者即便强制缴纳，由于执法力量不足或者劳动者意识淡漠等等，使得很多劳务派遣员工没有享受住房公积金项，真正意义的同工同酬还有一定距离。
对于企业而言，降低管理成本也是好处之一。目前很多劳务派遣公司已经介入到用工单位对派遣员工进行管理，这样可以减轻很多用工企业人力资源的事务性工作，可以使之将更多精力分配到技术性或决策性工作当中去，这是降低管理成本之一。对于管理成本而言，缓解人力资源的工作压力提升工作效能笔者认为还不是最为关键的。最为关键的是劳务派遣员工与用工单位之间的感情间隙，因为“有劳动没关系”，较正式工而言缺乏归属感，笔者所接触的一些公司中，一线工人流失基本上都是劳务派遣员工，而正式工的流失率极低，调查结果显示与归属感的缺失不无相关。然而这个感情间隙也正好被企业利用为企业危机时解除用工关系的便捷，因为感情间隙、归属感的缺失，使用工单位对“给补偿金抬起屁股走人”的期待实现的更快，可以避免很多难以接受的归属感“感情”纠纷，这也是追求维稳状态的很多企业所期盼的。
降低管理成本之二是目前的招工越来越困难，原因是多方面的：计划生育政策效果显现，大学的扩招，年轻劳动力的数量减少是显而易见的；加上区域经济的发展加快，各地用工需求增多；再加上一些企业薪资涨幅跟不上市场水平的增长速度。企业如要大量招工，压力很大，甚至很多中等职业学校需要招工费，这笔费用如何操作对于企业人力资源工作者就是一个不小的难题，即便出去招工，由于市场骤变，原来的买方市场变成卖方市场，一贯地渠道建设没有培训得当，要跟上这个变化更是来不及。这个时候由于劳务派遣公司渠道的广泛性
正好可以帮助用工企业最大程度的解决这个招工难的问题。
有了以上诸多好处，即便企业老板不在乎劳务派遣能够带来的好处，人力资源部门也会反复工作，极力促成，劳务派遣迅猛发展也就不足为奇了。
但是，使用了劳务派遣员工，用工单位是否完全能回避法律风险呢？答案自然是否定的，请看:
《劳动合同法》第九十二条：
劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。
《侵权责任法》第三十四条：
用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十二条：
发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。
劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。
可以看到，用工单位是无法通过约定劳务协议的方式完全规避责任的。为了减少争议，就需要签订劳务协议的用工单位和用人单位双方密切合作，善意监督，及时发现问题、纠正问题，最大限度地以员工为本，不单在劳务协议的签订上认真做好协议的准备工作和条款确认，细化流程，明确权利和义务，使一切得以在法律的框架之内，还要在合同的履行过程中，严格履行，及时沟通，建立互信。
劳务派遣还有广阔的发展空间，以员工为本是各方利益平衡的基点。人力资源管理是一门不小的学问，知法守法是其根本保证。
作者单位:北京市金台律师事务所
（如转载请注明出处）