二级建造师职业资格考试建设工程法规及相关知识讲义
宫明波
第一部分：基础法律知识
2Z201020 法律体系和法的形式（P4）
1、法律体系和法律部门的概念
法律体系指一国的全部现行法律规范，按一定的标准和原则，划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体
法律部门指据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称。
2、部门法
法律部门 主要调整对象或领域 法规列举
宪法 法律体系的基础，根本性、全局性的；《宪法》、《立法法》等 民法 平等主体之间人身关系、财产关系 《合同法》《招投标法》商法 平等主体商事关系或商行为 《公司法》《票据法》《破
产法》
经济法 调整国家在经济管理中发生的经济关
系 《建筑法》《招投标法》《税法》
行政法 调整国家行政管理活动中各种社会关
系 《《行政处罚法》《行政复议法》
劳动法与社会保障法 调整劳动关系；调整有关社会保障、社
会福利
《劳动法》、《劳动合同
法》、《安全生产法》、《消
防法》
自然资源与环境保护法 保护自然资源、防治污染和其他公害,《节约能源法》、《环保
法》、《土地法》、《环评法》
刑法 规定犯罪和刑罚 《刑法》
诉讼法 规定各种诉讼活动程序的法律（程序
法） 《民诉法》《刑诉法》《行诉法》
3、法的形式—指法律创制方式和外部表现形式
法的形式 制定机关 表现形式 地位及效力 权限
宪法 全国人大 《中华人民共和国国宪
法》 最高 不得抵触，否
则无效
法律 （狭义） 全国人大及
其常委会
《民法通则》《刑法》《安
全生产法》；《中国…法》
仅次于宪法 可设定各种
处罚）
行政法规 国务院 《建设工程安全生产条
例》；《中…国…条例》低于宪法、
法律
限制人身自
由以外的行
政处罚
地方法规、自治条例、单行条例 省级、省会
市、较大市
的人大及其
常委会
《北京市建筑市场管理条
例》；《…省/市…条例》
低于法律、
行政法规；
立法依据：
为执行法律
法规；地方
事务需要
限制人身自
由、吊销企业
营业执照以
外
的行政处罚
部门（部委）规章 国务院组成
部委、直属
机构
《招标公告发布暂行办
法》；《…行业…规定/决
定/办法》
低于法律、
法规
细化上位法
规定的行政
处罚，设立警
告、罚款的行
政处罚
地方政府规章 省级、省会
市、较大市
政府
《安徽省建设工程造价管
理办法》；《…省/市…规
定/决定/办法》
低于法律、
法规，低于
同级、上级
地方性法规
同上
国际条约 我国缔结、参加的国际条约、协定。
【口诀】—宪、法、行，地、行、司，还有国际与其他
【真题演练】
（二级2012-61）
下列国家机关中，有权制定地方性法规的有（ ）。
A.省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会
B.省、自治区、直辖市的人民政府
C.省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常委会
D.省级人民政府所在地的市级人民政府
E．国务院各部委
4、效力层级及冲突解决
对象 地方性法规、规章裁决条件裁决机关同一机关 新的一般规定与旧的特别规定不
一致时
不能确定适用时制定机关
地方性法规与部门规章间不一致时认为应适用规章
时
全国人大常
委会
不同机关
部门规章间、部门规章与地方政
府规章间
规定不一致时国务院
【真题】
(一级07-100)《建设工程质量管理条例》设定的行政处罚包括（）A．罚款B．拘役C．行政拘留D．责令停业整顿E．吊销企业营业执照
2Z201030 宪法
公民的基本权利和义务
公民的基本权利 公民的基本义务
平等权 维护国家统一和民族团结
政治权利和自由—选举权和被选举权；言论、出版、结社、集会、游行、示威遵守宪法和法律，保守国秘，爱护公共财物，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德。
宗教信仰自由维护国家安全、荣誉和利益
人身自由保卫祖国、依法服兵役和参加民兵组织。社会经济权利—财产权、劳动权、休息依法纳税
权
文化教育权利—受教育；科研、文艺创
作和其他文化活动
其他，计划生育、赡养父母等
监督权和获得赔偿权
【真题演练】
（2009-62）根据我国宪法规定，公民的宪法权利包括（）
A．在法律面前一律平等
B．有言论、出版、游行和示威的自由
C．有宗教信仰的自由
D．对任何国家机关和国家工作人员有批评和建议权
E．有维护祖国的安全、荣誉和利益的权利
2Z201040 民法
2Z201041 民事法律关系
概念由民法规范调整的以权利义务为内容的社会关系，包括人身关系和财产关系民事法律关系中享受权利，承担义务的当事人和参与者
自然人—依自然规律出生而取得民事主体资格的人，包括公民、外国人和无国籍的人；依年龄、智力、精神状况分为完全、限制、无民事行为能力人 法人—具有民权能力和民行能力，依法独立享有民权利和承担民义务的组织；必备四条件-依法成立，财产经费，名称、组织、场所，独担民责
主体
其他组织—法人以外的其他组织
民事法律关系之间权利与义务所指向的对象
客体
①财—资金和有价证券；②物—可支配且有用；③行为—要产生满足权利人
要求的结果：物化或非物化；④非物质财富—智力成果、精神产品，多为知识产权
内容主体间的法律权利和义务
变更①主体—数目变化和主体改变；②客体—范围和性质；③内容—权利增加或减少
终止①自然终止；②协议终止—即时协商，约定终止条件；③违约终止
2Z201042 民事法律行为的成立要件
概念公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为
形式要式与不要式法律行为
成立要件★①主体具有相应行为能力—有权利能力的，不一定有行为能力；②意思表示真实；③行为内容合法—不违反法律、行政法规的强制性或禁止性规范；不违背社会公德；不损害社会公共利益；④行为形式合法
【真题演练】
（二级2012-04）
总承包单位收到固定管理费后将承包工程全部转包给其他具有相应资质的公司。从民事法律行为角度看，该行为无效的原因是（ ）。
A．行为人不具有相应的行为能力 B. 行为人意思表示不真实
C．行为内容不合法 D. 行为形式不合法
（二级2012-05）
下列民事行为中，属于民事法律行为的是（ ）。
A．投标人之间相互约定抬高投标报价
B. 投标人在提交投标文件截止日前撤回了投标文件
C．施工人员按照低于强制性国家标准的合同要求进行施工
D. 承接分包工程的建筑公司将专业工程再分包
2Z201043 代理制度
1、概述
概念代理人于代理权限内，以被代理人的名义向第三人为意思表示或受领意思表示，该意思表示直接对本人生效的民事法律行为；不是所有行为都可以代理特点★涉及三方当事人—被代理人、代理人、第三人
委托代理—代理人根据被代理人授权而进行的代理，可书面或口头形式
法定代理—据法律的直接规定而产生的代理，主要是为了维护限能力人或无民事行为能力人的合法权益而设计的
分类
指定代理—据法院或者有关机关的指定而产生的代理，本质上属法定代理 2、代理人与被代理人责任的承担★
产生的原因责任的承担
委托书授权不明被代理人、代理人承担连带责任
无权代理—①没有代理权；②超越代理权；③代理权终止后的行为①被代理人追认或明知而不否认，被代理人承担；②未经追认的，由行为人担民责任
代理人不履行职责给被代理人造成损害代理人应当承担民事责任
代理事项违法—代理人明知委托事项违
法，仍代理或被代理人明知代理人的代
理行为违法不反对
代理人和被代理人负连带责任
转托他人代理—代理人将代理事务又转托他人代理①事前告知征得同意或追认，被代理人担责任；①反之则不担；③紧急情况除外
【口诀】
不明串通知没权，违法转错共同连
3、代理终止
委托代理终止 法定代理或指定代理终止
①期满或完成委托；②被代理人取消委托或代理人辞去委托；③代理人死亡；④代理人丧失民事行为能力；⑤作为被代理人或代理人的法人终止 ①被代理人取得或恢复民事行为能力；② 被代理人或代理人死亡；③ 代理人丧失民事行为；④ 指定机关取消指定；⑤ 双方监护关系消灭
2Z201044 债权知识产权
一、债权
概念按合同的约定或依法律的规定，在当事人间产生的特定的权利和义务关系发生根合同-民事主体间关于设立、变更和终止民事关系的协议, 是引起债权债
务关系发生的最主要、最普遍的根据
侵权行为-指行为人不法侵害他人的财产权或人身权的行为
不当得利-指没有法律或合同根据，有损于他人而取得的利益
无因管理-指既未受人之托，也不负有法律规定的义务，而是自觉为他人
管理事务的行为
据
债的其他发生根据—遗赠、扶养、发现埋藏物等
履行、免除
抵销—同类已到履行期限的对等债务，因当事人相互抵充其债务而同时消
灭；法定抵销必须是同种类、对等
提存—指债权人的原因，致使债务人一时难以履行债务，经公证机关证明
或法院的裁决，债务人可将履行的标的物提交有关部门保存的行为，如超
过法律规定的期限，债权人仍不领取提存标的物的，应收归国库所有
混同—债权人和债务人合为一体
债的消灭 当事人死亡—仅指具有人身性质的合同之债
【真题演练】
(一级07-72)
甲建筑设备生产企业将乙施工单位订购的价值10万元的某设备错发错给了丙施工单位，几天后，甲索回该设备行交付给乙。乙因丙曾使用过该设备造成部分磨损而要求甲减少价款1万元。下列关于本案中债的性质的说法，正确的有（ ）
A ．甲错发设备给丙属于无因管理之债
B ．丙向甲返还设备属于不当得利之债
C ．乙向甲支付设备款属于合同之债
D ．甲向乙少收1万元货款属于侵权之债
E ．丙擅自使用该没备对乙应承担侵权之债
二、知识产权
1、概述 概念 民事主体对智力成果依法享有的专有权利。
特征 ①人身权和财产权的双重属性；②专有性—权利主体依法享有独占使用智
力成果的权利，他人不得侵犯；③地域性—特定国家或地区的范围内有效；
④时间性—法定的时间期限内有效（著作权中的人身权、商标权除外）
2、著作权（版权）
保护对象 作品—文学、艺术、科学领域具独创性并可复制的智力成果；建工领域-美术、建筑、图形、模型
人身权—发表、署名、修改、保护作品完整
权利内容 财产权—使用权、许可使用、转让、获得报酬
概念—无授权或法律依据，违法使用他人作品或著作专有权的行为 侵权行为 表现—①未经著作权人许可，发表其作品的；②歪曲、篡改、剽窃他人作
品的；③使用他人作品，应支付报酬而未支付的
【真题演练】
(2012—62)
下列作品中，属于著作权保护对象的有（ ）
A.建筑作品
B.工程设计图
C.注册商标
D.外观设计专利 E、立体作品 3、专利权
发明或设计人—对发明创造实质性特点做出创造性贡献的人，
主体 单位—执行本单位的任务或主要是利用本单位的物质技术条件所完成的
发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申
请被批准后，该单位为专利权人；单位与发明人或设计人对申请专利的权
利和专利权的归属作出约定的，从其约定
发明—对产品、方法或改进提出的新技术方案；自申请日起20年保护期
实用新型—对产品的形状、构造或者结合提出的新技术方案；自申请日起
10年保护期
客体 外观设计—对产品的形状、图案或色彩、形状、图案的结合做出的新设计；
10年
侵权行为 未经许可实施其专利（不问善恶）；假冒他人专利；冒充专利；侵夺非职务发明者的专利申请权和其他合法益
责任 侵权者应担民事责任以至行政、刑事责任
4、商标权
保护客体 注册商标，商标注册人享有商标专用权，受法律保护。
侵权行为 ①未经许可使用注册商标；②销售侵犯商标权的商品；③伪造、擅造
注册商标标识；④更换商标（反向假冒）或者更换产品重新投入市场；
⑤其他
侵权责任 民事责任以至行政、刑事责任
2Z201045 诉讼时效
1、概述
概念 权利人在法定其间内，不行使权利可能丧失胜诉权的制度。
特点
实体权利不消灭—超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制；义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由翻悔的，不予支持。 普通—2年，从知道或应当知道权利被侵害时起计算
★短期—1年，①人身损害赔偿；②延付拒付租金；③寄存财物丢失毁损；④出售不合格的商品未声明的
特殊—①1年， 《海商法》货主向承运人索赔时效；② 1年，《海商法》
货主向承运人索赔时效；③ 3年，《环保法》环境污染侵权；④4年 《合
同法》进出口货物合同、技术进出口合同争议
种类 最长—20年，从权利被侵害之日起超过20年的，法院不予保护
2、诉讼时效中止与诉讼时效中断
概念—在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或其它障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼
时效期间继续计算。
诉讼时效的中止★ 如事由是发生在6个月前，只有持续到最后6个月内才产生中止时效
的效果
概念—因提起诉讼、当事人一方提出要求或同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效重新计算。
提起诉讼（含仲裁）—诉讼终结或法院作出裁判时重新计算
提出要求—书面：书面通知到达相对人 ；口头：相对人了解通知内容
重新计算
诉讼时效的中断 ★ 同意履行—同上
【真题演练】
（2012—30）
债务人向债权人表示同意支付欠款，该行为引起诉讼时效的（ ）
A．中止 B. 中断 C．延长 D. 消灭
2Z201050 物权法
一、概述
概念 权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利
所有权—所有权人对自己的不动产或动产，依法享有占有、使用、收益和
处分的权利。
用益物权—用益物权人对他人所有的不动或动产，依法享有占有、使用和
收益的权利。
种类 担保物权—担保物权人在债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现
担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，
二、物权的设立、变更、转让和消灭 ★
依法登记生效，未登记不生效；法律另有规定的除外；属国有的自然资源 ，所有权可不登记
不动产登记与合同效力—二者有所不同，不登记不影响合同的效力
不动产 预告登记—当事人签订买卖房屋者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按约定可向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。 预告登记后，债权消灭或自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的，预告登记失效。 动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外 （陆海空）机动车和船舶、航空器等物权的设立、变更、转让和消灭，未经
登记，不得对抗善意第三人
①简易交付（先占后交）—设立和转让前，权利人已依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。
②指示交付（交权未交物）—设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。
③占有改定（占物交权）—转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力
动产 其他规定 ①因法律文书、政府征收决定导致的物权变动，自法律文书或征收决定生效时发生效力；②因继承或受遗赠取得物权，自继承或受遗
赠开始时发生效力；③因合法建造、拆除房屋等事实行为成就时发
生效力。
三、担保物权 1、抵押权 ★
概念 债务人或第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务
人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有
权就该财产优先受偿。
以在建工程抵押（不动产）—应办理抵押登记，抵押权自登记时设立
抵押财产 动产抵押—经当事人书面协议，可将现有的及将有的生产设备、原材
料、半成品、产品抵押，债务人到期不履债或发生当事人约定的实现
抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。抵押财
产自下列情形之一发生时确定：①债务履行期届满，债权未实现；②
抵押人被宣告破产或者被撤销；③当事人约定的实现抵押权的情形；
④其他情形。
对买受人—抵权不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵财产的买受人
对第三人的效力★ 对承租人—先租后押，租赁优先；先押后租，该租赁关系不得对抗已
登记的抵押权。
抵押权人可放弃抵押权或抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可协议变更抵押权顺位及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。
抵押权的放弃与顺位变更★ 债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位
或变更抵押权的，其他担保人在押权人丧失优先受偿权益的范围内免
除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。
债务人到期不履债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可与抵押人协议以抵押财产折价或以拍卖、变卖该抵押财产所得的
价款优先受偿。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，
抵押权人可请求法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押权的实现 以建设用地使用权实现抵押权时，该土地上新增建筑物一并处分，但
新增建筑物所得价款，抵押权人无权优先受偿
债权人的撤销权 协议损害其他债权人利益的，其他债权人可在知道或应知道撤销事由之日起1年内请求法院撤销该协议。
行使期限 抵押权人应在主债权诉讼时效期间内行使抵押权
【真题演练】
（2011—63）
下列抵押财产中，抵押权自登记时设立的有（ ）
A、建筑物
B、建设用地使用权
C、生产设备、原材料
D、在建工程
E、在建的船舶
（2009—04）
根据《物权法》规定，下例关于抵押权的表述中错误的是（ ）。
A ．在建工程可以作为抵押物
B ．即使抵押物财产出租早于抵押，该租赁关系也不得对抗已经登记的抵押物
C ．建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产
D ．抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权
2、质押
概念 债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作
为债权的担保；分为动产质押和权利质押。
权利—可放弃质权。若放弃的质权是债务人提供的，其他担保人在该范围内免责；当事人另有约定除外。
质权人 义务—①不得擅自使用和处分质物，违反造毁损要赔偿；②不得
擅自转质，违反造毁损要赔偿。
当事人的权利与义务 出质人 权利—可请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人
不行使的，可请求法院拍卖、变卖质押财产；因质权人怠于行使
权利造成损害的，由质权人承担赔偿责任。
【真题演练】
（2011—05）
根据《物权法》，下列不适合作为质押财产的是（ ）
A、汇票
B、仓单
C、建设用地
D、应收账款
3、留置权（P23）
概念 债务人不履行到期债务，债权人可留置已合法占有的债务人的动产，
并有权就该动产优先受偿；留置的动产，应与债权属于同一法律关系，
但企业间留置的除外。
留置权人的权利 ①收取孳息—应先充抵收取孳息的费用；②留置权人的优先受偿权—同一动产上已设立抵押权或质权，该动产又被留置的，留置权人优先
受偿
留置权的实现 留置权人与债务人应约定留置财产后的债务履行期间；没约定或约定不明的，留置权人应给债务人2个月以上的宽限期，但鲜活易腐等不
易保管的动产除外。债务人逾期未履的，留置权人可与债务人协议以
留置财产折价，也可就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。
【真题演练】
（2012—23）
关于留置的说法，正确的是（ ）
A．留置的标的是不动产
B. 不转移对物的占有是留置与质押的显著区别
C．留置权人负有妥善保管留置财产的义务
D. 置物留置期间债权人不能与债务人协议处理留置物
（2012—32）
同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置，（ ）优先受偿。
A．抵押权人 B. 质权人 C．留置权人 D. 已登记的担保物权人
四、用益物权—建设用地使用权
概念 依法对国有土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土地建造建筑
物、构筑物及其附属设施；新设立的建设用地使用权，不得损害已设立
的用益物权
划拨—应遵守法律、行政法规关于土地用途的规定，严格限制
设立 出让—工、商、游、乐和商住等经营性用地及同一土地有两个以上意向用
地者的，应采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让。
权利：
①地上物所有权—但有相反证据证明的除外；
②建设用地使用权可转让、互换、出资、赠予或抵押，法律另有规定的除外。附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。应采取书面形式。使用期限不得超过建设用地使用权的剩余期限；
③建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的，该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分；
④获得补偿权—期满前，因公提前收回该土地的，应给予补偿，并退还相
应的出让金；
⑤住宅用地期满自动续期权—非住宅建设用地期满后的续期，依法办理。
该土地上的房屋及其他不动产的归属，有约按约；没约或约不明的，依法
律、行政法规的规定办理。
建设用地使用权人的权利和义务 义务
履约、支付出让金、不得改变土地用途
登记—设立、变更、注销
【真题演练】
（2012—33）
根据《物权法》，建设用地使用权自（ ）之日起设立。
A．取得建设用地使用权证书 B. 建设用地使用权登记
C．建设用地使用权登记信息公示 D. 建设用地使用权登记信息公示 （2012—34）
根据用地使用权转让的，使用期限由（ ），但不得超过建设用地使用权剩余期限。
A．法律直接规定 B. 当事人约定 C．出让人决定 D. 受让人决定
五、物权保护
保护途径 和解、调解、仲裁、诉讼等
保护形式 请求确权；请求返还原物；请求排除妨害或消除危险；请求修理、重做、
更换或恢复原状；赔偿损失等民事责任；
2Z202000合同法（P151-198）★★
2Z202010 合同法的原则及合同分类（P151-156） 一、合同法的基本原则
平等原则 法律地位平等、权利义务对等、当事人就合同条款达成一致
自愿原则 合同法的重要原则；是民事关系区别于行政、刑事法律关系的的特
有原则；包括订约自愿（与谁订、是否订、内容）、履行中的变更与
解除（双方协议）及约定违约责任；任何单位不得非法干预
公平原则 据此则确定权义、风险、违约责任，不欺诈、恶意磋商
诚实信用原则 订立、履行及合同终止后均需遵守，据此履行附随、先合同和后合同义务
不损害社会公共利益原合同法的重要原则；订立、履行应法律、行政法规、尊重社会公德、不损社会公益、扰乱经济秩序
则
【口诀】“自、信、公，平、不损”，
二、调整范围
广义合同民事主体间设立、变更、终止权利义务关系的协议。
狭义合同 民事主体间设立、变更、终止债权关系的协议—受合同法调整
不调整的★①有关身份—婚姻、收养；②有关政府行政管理权的行政合同（如行政奖励合同、征地补偿合同），但政府采购合同受调整；③劳动合同；
④政府间协议
【口诀】
行政、劳动、政府间、合同法不调婚养监
【真题演练】
（2009—42）
下列属于我国《合同法》调整的法律关系是（）。
A．收养关系B．劳动合同C．税款代扣合同D．赠与合同
三、合同分类
分类标准 类别 典型
有名合同 买卖、建设工程合同
据法律是否规定名
称并有专门规定 无名合同 劳务抵充房租合同、易货合同等
双务合同 买卖合同
当事人间是否互负
付义务 单务合同 赠予合同
有偿合同 买卖、租赁、建设工程合同
取得利益是否付出
代价 无偿合同 借用、赠予
诺成合同 合意合同即成立—建设工程合同等
据合同成立是否要
求交付标的物 实践合同 合意后还须交付：保管、定金合同
要式合同 建设工程合同-书面
合同的成立是否必
须采取一定的形式 不要式合同 不要求具备一定形式的，买卖合同
格式合同 采用预先拟定的格式条款
条款是否预先拟定
非格式合同 未采用格式条款
主合同 可独立存在；借款合同
以合同间的相互关
系 从合同 以其他合同存在为前提，如担保合同 【口诀】名偿实务要格主
【真题演练】
（2010—57）
在下列选项中，不属于要式合同的是（）
A．建设工程设计合同B．企业与银行之间的借款合同
C．法人之间签订的保证合同D．自然人之间签订的借款合同
四、格式条款
格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。
无效情况①具有合同法规定的无效情形；②提供格式条款一方免除其责任、加
★重对方责任、排除对方主要权利的
条款的理解★①对格式条款的理解发生争议的，应按通常理解予以解释；②对格式条款有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释；③格式条款和非格式条款不一致的，应采用非格式条款
2Z202020合同的订立（P156-160）
一、要约★
概念希望与他人订立合同的意思表示；发出人是要约人，接受的是受要约人
构成要件★①要约人是特定人；②要约内容应当明确具体；③表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束
方式书面、口头、行为
生效到达受要约人时生效；生效的具体形式：①口头—对方了解；②书面—到达；③数据电文—到达指定系统（如收件人指定）或任何系统（收件
人没指定）的首次时间
撤回①在要约生效前；②撤回的通知应在要约到达受要约人前或与要约同时到达受要约人
撤销⑴在要约生效后，受要约人发出承诺前；⑵撤销的通知应在受要约人发出承诺通知前到达受要约人；⑶不得撤销的情形—①要约人确定了承诺
期限或以其他形式明示要约不可撤销；②受要约人有理由认为要约是不
可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作
消灭⑴即要约失效，是在要约生效后，⑵要约失效的情形—①拒绝要约的通知到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人未
作出承诺；④受要约人对要约的内容作出实质性变更
要约邀请①是希望他人向自己发出要约的意思表示；②法律规定的—寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告，商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。
【真题演练】
（2012—12）
下列行为中，属于要约的是（ ）。
A．发布招标公告 B. 寄送价目表 C．寄送订货单 D. 发布招股说明书 （2009—45）
甲企业于2月1日向乙企业发出签订合同的信函。2月5日乙企业收到了该信函，第二天又收到了通知该信函作废的传真，甲企业发出传真，通知信函作废的行为属于要约（）的行为。
A．发出B．撤回C．撤销D．变更
二、承诺
概念受要约人同意要约的意思表示；
构成要件★①由受要约人（或其授权代理人）向要约人或其授权代理人作出；②在要约规定的期限内作出—要约以信件或电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算；③承诺的内容应与要
约的实质性内容一致；任何实质性改变不是承诺而是新要约；非实质
性改变的承诺，除要约人及时表示反对或要约表明承诺不得对要约的
内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为
准；④方式必须符合要约要求
方式应以通知的方式作出，但据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外；除非当事人约定或有习惯做法，否则缄默或不作为不构成
承诺
生效承诺应在到达要约人时生效；在要约确定的期限内到达；要约没确定承诺期限的，承诺应依下列规定到达：①要约以对话方式作出的，应
即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；②要约以非对话方式作出
的，承诺应在合理期限内到达。
承诺撤回可撤回。撤回的通知应在承诺通知到达前或与承诺通知同时到达要约人；不可撤销
承诺超期
概念—受要约人主观上超过承诺期限发出，导致迟延到达
要约人及时通知受要约人该承诺有效的外，为新要约。
承诺延误
概念—受要约人承诺期内发出承诺，由于外界原因迟延到达要约人
除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的外，该承
诺有效。
【真题演练】
（2012—13）
根据《合同法》，不属于承诺构成要件的是（ ）。
A．承诺需由受要约人向要约人作出 B. 承诺必须以书面的形式通知要约人 C．承诺的内容应当与要约的实质性内容一致 D. 承诺必须在要约有效期内作出 （2011—38）
受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，视为（ ）
A、承诺超时
B、承诺延误
C、新承诺
D、新要约
三、合同的一般条款
标的主要有财产、行为、工作成果；法律禁止的行为或流通物不得为合同标的
履行期限是权方要求义务方履行的依据及检验是否按期履行或迟延履行的标准 四、合同的形式
口头形式 现实生活应用最广泛
书面形式 ①规定或约定采用书面形式的，应采用书面形式；②指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）；③
建设工程合同应书面；④法律、行政法规规定或当事人约定采用书面
形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对
方接受的，该合同成立。 ★
其他形式 行为推定形式；只适用于法律明确规定，交易习惯或要约明确表明时，不能普遍适用
【真题演练】
（2012—14）
根据《合同法》，不可以采用口头形式的合同是（ ）。
A．租赁合同 B. 买卖合同 C．建设工程合同 =D. 借款合同
五、缔约过失责任
概念 一方因违背诚实信用原则致使合同不成立，造成另一方信赖利益受损失，，依法应承担的民事责任
构成要件★①发生在订立合同过程中。合同虽生效，但被确认无效或被撤销时也可发生缔约过失责任，合同是否有效存在，是判定是否存在缔约过失责任的关键；②当事人违反了诚实信用原则所要求的义务—先合同义务（保密、诚实等）；③受害方的信赖利益遭受损失：由于相信对方而遭到损失
缔约过失责任适用情形★（1） 假借订立合同，恶意进行磋商。其真实目的不是缔结合同；（2）故意隐瞒重要事实或提供虚假情况；（3）其他违背诚实信用原则的行为—①违反有效要约、要约邀请、初步协议；未尽保护、照顾、通知、保密等附随义务，违反强制缔约义务；②泄露或不当使用所获悉的商业秘密给对方造成损害
【口诀】
假订合同恶磋商，隐瞒事实假情况
【真题演练】
（2012—15）
下列行为中，属于当事人应当承担缔约过失责任的是（ ）。
A．承包人没有按照合同约定的时间完成工程
B. 发包人没有按照合同约定的时间支付工程款
C．承包人在资格预审时没有通过审查
D. 承包人在订立合同时故意隐瞒其不良财产状况，给发包人造成损失 （2010—39）
缔约过失责任与违约责任的区别主要表现为（）
A．前者产生于订立合同阶段，后者产生于履行合同阶段
B．前者须主观故意，后者须主观过失
C．前者是侵权责任，后者是合同责任D．前者无须约定，后者须有约定
2Z202030 合同的效力（P163—171）★
一、合同成立
成立概念 当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致。体现当事人的意志，未必生效
合同成立 一般要件★①存在缔约当事人；②订约当事人对合同主要条款达成一致；③经历要约、承诺两个阶段
成立时间★1、意义—关系到当事人何时受到合同约束； 2、规则—①采用合同书形式订立的，自双方签字或盖章时合同成立，签字或盖章时间
不同时的，最后一方签字或盖章时合同成立；②采用信件、数据电
文等形式订立合同的，可在合同成立前要求签订确认书。签订确认
书时合同成立
成立地点★1、意义—可能成为确定有管辖权法院的依据；2、规则—①承诺生效的地点为合同成立的地点；②采用数据电文形式订立的，收件人
的主营业地为成立的地点；没主营业地的，其经常居住地为成立的
地点。有约从约；③采用合同书形式的，双方签字或盖章的地点为
成立的地点
【真题演练】
（2012—16）
甲乙双方签订买卖合同的情形是：2010年11月10日，甲在合同书上签字后寄送乙方；2010年11月20日，乙在合同书上签字，并将双方签字的合同书寄还甲；2010年11月30日，甲收到该合同书；合同书约定合同于2010年12月10日生效。则该合同成立时间是（ ）。
A．2010年11月10日 B. 2010年11月20日
C．2010年11月30日 D. 2010年12月10日
二、合同的生效
生效概念 法律按一定标准对合同评价后而赋予强制执行力
生效要件★（1）主体要件—当事人必具有相应的民事权利能力和行为能力；当事人超越经营范围订立合同，法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营及法律、行政法规禁止经营规定的除外；（2）主观要件—意思表示真实 。否则可能变更、撤销或无效；（3）内容要件—不违法（不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害社会公共利益）；（4）形式要件—具备法律要求的形式，如书面、批准、登记等
三、无效合同★
概念 合同虽已成立，但是不符合法律要求的要件而不予承认和保护的合同
特征★合同自始无效；②合同绝对无效；③合同当然无效；④部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效；⑤合同无效，不影响独立
存在的争议解决条款效力
无效的原因★①一方当事人以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的；③以合法形式掩盖非法目的；
④损害社会公共利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定
免责条款—当事人在合同中确立的排除或限制其未来责任的条款；
无效的免
责条款无效的—①造成对方人身伤害的；②故意或过失造成对方财产损失。
合同无效的法律后果无效不产生当事人预期的法律效果，但是仍有一些法律后果，主要包括：
①返还财产—因合同取得的财产，无效后，应予以返还；
②折价补偿—不能返还或没必要返还的，应折价补偿；
③赔偿损失—有过错的，过错方赔偿对方损失；都有过错，各自承担责任；
④收归国有—当事人恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的，因此取得的财产收归国家所或返还集体、第三人；收归又称为“追缴”，包括已取得和约定取得的财产，如违法分包或转包即属恶意串通，损
害国家、集体或第三人利益的
【真题演练】
（2012—17）
因欺诈、胁迫订立的合同，（ ）的应认定为无效合同。
A．当事人产生重大误解 B. 损害合同相对人利益
C．当事人意思表示不真实 D. 损害国家利益
（2010—61）
根据合同中的规定，建筑施工合同中约定出现因（ ）时免除自己责任的条款，该免责条款无效
A ．合同履行结果只有对方受益
B ．不可抗力造成对方财产损失
C ．履行合同造成对方人身伤害
D ． 对方不履行合同义务造成损失
E ． 故意或重大过失造成对方财产损失
四、可变更、可撤销合同 ★
概念 因意思表示不真实，撤销权人通过行使撤销权使已生效的合同归于消灭
或变更内容
概念—当事人因自己过错对合同的内容发生错误认识而订
立合同并造成了重大损失
重大误解 构成要件—⑴表意人因误解做出意思表示；⑵误解是重大
的—①对主要条款误解，②造成较大损失；⑶由于自己的
过失（不注意、不谨慎）；（⑷非表意人的故意
概念—一方当事人利用优势或对方没经验,致使双方的权利
义务明显不对等，使对方遭受重大损失，使己获重大利益
显失公平 构成要件—①订立时显失公平；②客观上利益严重失衡—
超过法律允许的限度；③受益一方主观上有利用对方的故
意
欺诈、胁迫，且未损害国家利益
概念—一方乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使
对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的
原因 乘人之危 构成要件—①乘对方处于危难或急迫之际逼迫对方；②受
害人因自身危难或急迫而订立合同；③不法行为人所获利
益超过了法律允许的程度
主体—①重大误解人、显失公平的合同中为双方；②欺诈、胁迫和乘人之危，受害方；
行使内容—①请求法院或仲裁机关予以变更或撤销；②请求变更的，法
院或仲裁机构不得撤销；③对重大误解或显失公平的，请求变更的，法
院应予以变更；请求撤销的，法院可酌情予以变更或撤销。
撤销权的消灭—①具有撤销权的当事人自知或应知撤销事由之日起1年
内没行使撤销权；②具有撤销权的当事人知撤销事由后明确表示或以自
己的行为放弃撤销权。
撤销权的行使 撤销的后果—撤销后，自始无效；法律后果与无效合同后果相同
五、效力待定合同 ★
概念合同成立，但效力未确定，有待其他行为或事实使之确定的合同
限制行为能力人 依法不能独签订的合同①法定代理人的追认权—追认则有效，拒绝则无效；②相对人的催告权—相对人可催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认；③善意相对人的撤销权—合同被追认前，善意相对人可撤销，以通知的方式；④纯获利益的合同除外
无权代理人以被代理人名义订立的合同 ①被代理人是否追认决定其效力。追认则有效，拒绝则无效；②相对人的催告权—相对人可催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认；③善意相对人的撤销权—合同被追认前，善意相对人可撤销，以通知的方式；④因表见代理而订立的合同无需被代理人的追认，即可有效
越权的订立合同①表见代表—法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知或应知其越权的外，该代表行为有效。
②员工越权订立的合同是否有效，取决于与之订立合同的相对人是否善意（即是否明知其越权）
无权处分人订立的合同无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。
【真题演练】
（2011—41）
关于效力待定合同的说法，正确的是（ ）
A、善意相对人不享有撤销的权利
B、效力待定合同的相对人具有催告权
C、效力待定合同是生效合同
D、效力待定合同是无效合同
（2009—48）
根据《合同法》规定，对效力待定合同的理解正确的是（）。
A．在相对人催告后一个月内，当事人之法定代理人未作表示，合同即可生效B．效力待定合同的善意相对人有撤销的权利，撤销期限自行为作出之日起一年C．表见代理实质上属于无权代理，却产生有效代理的后果
D．超越代理权签签订的合同，若未经被代理追认，则必定属于效力待定合同
六、附条件和附期限合同（P170—171）
条件和附期限的作用影响合同的效力
附条件的合同—合同中约定了一定的条件，并把该条件的成就与否作为合同效力发生或消灭的根据；当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。附期限的合同—当事人在合同中设定期限，并把未来期限的到来作为合同效力发生或消灭的根据。
附生效条件：合同自条件成就时生效 附生效条件—合同自
期限届至时生效
类型
附解除条件：合同自条件成就时失效 类型 附终止条件—合同自
期限届满时失效
附条件和附期限的区别条件可能发生，也可能不发生；期限一定会到来的
2Z202040 合同的履行（P171—185）
一、履行的一般规定
（一）合同履行的原则
全面、适当 按约定的主体、标的、数量、质量、价款或报酬及履行的地
点、期限和方式履行
遵循诚信 贯穿于合同的订立、履行、变更和终止；
公平合理、促进履行 据合同的性质、目的和交易习惯履通知、协助、保密等义务。不得擅自变更
（二）合同履行的主体
履行人（债务人） 包括其代理人，也可是第三人（但约定或性质上必由债务人本人履行的除外），第三人不履行或履行不符合约定，债务人应向债权
人承担违约责任。
受领人（债权人） 也可是第三人，债务人未向第三人履行或履行不符合约定，应向债权人承担违约责任。
【口诀】
向第三、由第三，不履不符债务担
（三）合同条款空缺
概念 合同中约定的条款存在缺陷或空白点，使当事人无法按合同履约的法
律事实
解决原则 合同生效后，当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内容没约定或
约定不明确的，可协议补充；不能达成补充协议的，按合同有关条款
或交易习惯确定。
当事人就有关合同内容约定不明确，依上述规定仍不能确定的，适用下列规定：
具体规定★ ①质量要求不明确的—按国标、行标履行；没国标、行标的，按通常
标准或符合合同目的的特定标准履行；②价款或报酬不明确的，按订
立合同时履行地的市场价格履行；依法应执行政府定价或政府指导价
的，按规定履行；③履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方
所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履
行义务一方所在地履行；④履行期限不明确的，债务人可以随时履行，
债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间；⑤履行
方式不明确的，按有利于实现合同目的的方式履行；⑥履行费用的负
担不明确的，由履行义务一方负担。
执行政府定价或政府指导价的★ ①在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按交付时的价格计价；②逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按原价格执行；价格下降时，按照新价格执行；③逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按新价格执行；价格下降时，按原价格执行。
【口诀】
接受钱、不动产，其他标的义务管
交货提货付款晚，价格涨降（不利担）
【真题演练】
（2009—51）
某建筑公司向供货商采购某种国家定价的特种材料，合同签订时价格为4 000元／吨，约定6月1日运至某工地。后供货商迟迟不予交货，8月下旬，国家调整价格为3 400元／吨，供货商急忙交货。双方为结算价格产生争议。下列说法正确的是（ ）。
A．应按合同约定的价格4 000元／吨结算
B．应按国家确定的最新价格3 400元／吨结算
C．应当按新旧价格的平均值结算
D．双方协商确定，协商不成的应当解除合同
二、建设工程合同履行纠纷的处理
（一）解除建设工程施工合同的条件问题—司法解释（P173-174）
发包人解除★①明确表示或以行为表明不履行主要义务的；②逾期，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；③完成的工程质量不合格，并拒绝修复的；④将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
承包人解除★ 发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：①未按约定支付工程价款的；②提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；③不履行合同约定的协助义务的。合同法—①尚未履行的，终止履行；已履行的，据履行情况和合同性质，当事人可要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失；②合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
解除的法
律后果
司法解释—①已完成的工程质量合格的，发包人应按约支付相应的工
程价款；②不合格修复后经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修
复费用的，应予支持；③不合格修复后经竣工验收仍不合格，承包人
请求支付工程价款的，不予支持；④因一方违约导致合同解除的，违
约方应赔偿因此而给对方造成的损失。★
【真题演练】
（2010—67）
发包人具有下列（）情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，人民法院应予支持。
A．未按约定支付工程价款的
B．提供的主要建筑材料，建筑构配件和设备不符合强制性标准的
C．施工现场安装摄像设备全程监控D．施工现场安排大量人员
E．不履行合同约定的协助义务的
（二）建设工程质量不符合约定的责任承担
1、承包商过错导致质量不符合约定的处理
合同法规定 发包人有权要求在合理期限内无偿修理或返工、改建；经过修理或返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应承担违约责任
司法解释 若承包人拒绝修理返工等补救，发包人可以请求减少支付工程款（扣减工程款）
建筑法规定 ①施工企业偷工减料、使用不合格材料、构配件和设备的，或有其他不按设计图纸施工的，责令改正，处以罚款；②情节严重，责令停业整顿、降低或吊扣资质证书；③ 造成工程质量不合格，负责返工、修理，赔偿因此造成的损失；④ 构罪的，依法追刑责
1、发包人过错导致质量不符合约定的处理
发包人的①提供的设计有缺陷；②提供或指定购买的建筑材料、建筑构配件、
过错责任 设备不符合强制性标准；③直接指定分包人分包专业工程。
发包人的违法责任 ①迫使承包方低于成本竞标；②任意压缩合理工期；③明示暗示设计或施工单位，违反强制标准，降低工程质量；④施工图设计未审或不合格而擅自开工；⑤必须监理而未监理；⑥未办理工程质量监督手续；
⑦明示暗示施工单位使用不合格的材件、配件和设备；⑧未按照规定将竣工验收报告或有关认可文件、准许使用文件报备
擅自使用★建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但承包人应在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
（三）对竣工日期的争议问题 ★
约定的竣工日期—承包人超过这个日期竣工将承担违约责任
分类
实际竣工日期—是承包人可全面主张合同中约定的权利的开始之日
施工合同范本 发包人收到竣工验收报告后28天组织验收；验收后14天给予认可或修改意见
司法解释 ①建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
②承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提
交验收报告之日为竣工日期；③建设工程未经竣工验收，发包人擅
自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
（四）对计价方法的争议问题
引起纠纷的
方面
原因及解决
原因—工程量的变化和工程质量标准变化
因变更引起
纠纷 解决—①有约从约；②协商一致；③不能协商一致，参照合同订立时当地建设主管部门发布的计价方法或标准
因工程质量验收不合格 ①修复后验收合格，发包人可以要求承包人承担费用；②修复后仍不合格，承包人不能要求支付工程费用；③发包人有过错，也应承担相应民事责任
利息的计付标准—有约定从约定；无约定按银行同期同类贷款利息
因利息产生
纠纷★利息起算日为工程款应付之日，对此没约定或约定不明，下列时间视为应付款时间—①工程已实际交付的，自交付之日；②没有交付
的，以提交竣工结算文件之日；③未交付、未结算的，为当事人起
诉之日
计价管理办法规定的计价方式—固定价、可调价、成本加酬金
因合同计价
方式产生的 解决—①外部条件变化导致成本增加，采用调价或成本加酬金方式的，则建设单位应支付，而采用固定价方式的，则建设单位不用支
付；②按固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进
行鉴定的，不予支持；
（五）对工程量的争议问题
工程结算程序 计价管理办法—①承包人应在验收合格后提交竣工结算文件；②发包方应在约定期内答复，逾期视为认可；③发包方有异议的，应向
承包方提出并与之协商；④未协商或商不成的，应委托工程造价单