民法总论
——主讲人：黄老师
专题一民事权利
（一）权利的分类
（二）权利的分类详解
1.支配权
（1）支配权的具体类型包括物权、人身权、知识产权
（2）支配权的特征是对权利客体排他性的支配，无须他人积极义务的配合。
（3）支配权的义务人是不特定的多数人。
（4）支配权的义务是不作为义务，如尊重、容忍义务等，而非不存在对应义务。
【例1】下列关于民事权利的表述哪一个是错误的？（单选）
A．抵销权是一种形成权B．知识产权是一种支配权
C．单项债权请求权不具有排他性D．单项支配权不存在对应义务
2.请求权
（1）请求权是特定人得请求特定他人为一定行为或不为一定行为的权利。
（2）请求权的义务人是特定的，请求权的实现有赖于义务人的协助，这种协助可以是作为，也可以不作为。义务人如果不协助，则请求权人的利益将无法实现。
甲借给乙10万元钱之后，即对乙享有请求返还该10万元的权利，甲请求乙返还时若乙拒不返还则甲的利益就无法得到实现，这与甲拥有10万现金的所有
权随时可以用来消费是明显不同的。
（3）请求权不等于债权，因为请求权基于基础权利的不同可以区分为物权请求权、债权请求权、占有保护请求权、人身权上请求权和知识产权请求权五种，债权请求权仅仅是其中的一种；
（4）债权不等于请求权，债权的权能除了请求权之外，还包括受领、选择、解除等多项内容，请求权仅仅是债权的权能之一，而且是债权的主要权能。
【例2】下列关于各类民事权利的表述，错误的是：（）（单选）
A．效力待定合同中相对人的催告权并非形成权
B．请求权和债权是同一类权利的不同称谓
C．财产权的标的不限于有财产价值的物
D．附延缓条件的合同，在条件成就前合同中的权利是期待权
3.抗辩权
（1）抗辩权的特征。抗辩权是能够阻止请求权效力的权利，因而抗辩权的行使以请求权的主张为前提，如果说请求权是权利人向义务人进攻的矛，那么抗辩权则是义务人用以对抗权利人的盾，无论是“矛”还是“盾”，都应当是合法的，亦即，如果权利不存在，则无所谓请求权或者抗辩权的行使。
（2）抗辩权的类型。司法考试考查的抗辩权共有五个，亦即：诉讼时效抗辩权、一般保证中的先诉抗辩权、合同履行中的先履行抗辩权、同时履行抗辩权和不安抗辩权。时效抗辩权可以永久地阻止债权人的请求权，因而又称为永久性抗辩权；其他四项抗辩权则只能临时性的阻止请求权的行使，因而又称为一时性抗辩权。例如，负有同时履行义务的合同一方当事人没有在合同履行期间届至之时履行其合同义务，另一方当事人则可以援引同时履行抗辩权来拒绝履行己方义务；如果一方已经履行合同义务，另一方当事人则无同时履行抗辩权之余地。
（3）抗辩权与事实抗辩的区别
在民事诉讼的过程中被告对于原告的请求进行的抗辩有三种，具体包括：
①权利未发生的抗辩（权利障碍之抗辩），即原告主张某项请求权而被告则否认该请求，认为这种请求权从来没有发生过。例如甲诉请乙归还20万元的借款而乙则主张从未向甲借过钱。
②权利已经消灭的抗辩（权利毁灭之抗辩），即被告主张虽然原告对被告曾
经享有某种请求权，但是该请求权现在却已经消灭了。例如甲诉请乙归还借款，但是乙却主张乙已经在10天之前归还了该笔借款。
③民法上的抗辩权。即虽然被告承认原告有请求权，但是被告有某种合理的理由可以拒绝其履行行为，例如主张原告的请求权已经超过了诉讼时效期间，这就是行使抗辩权。
就以上三种抗辩而言，第一、二种抗辩和事实本身有关，称为事实抗辩（或称为诉讼上的抗辩），在诉讼中，涉及事实抗辩的内容法院有义务主动查明；第三种抗辩即抗辩权则不属于事实范畴，人民法院不得主动查明或者就抗辩权的内容与意义对当事人加以释明，此即抗辩权与事实抗辩的根本区别之所在。
总结：抗辩权是用权利去对抗请求权，亦即承认对方请求权的存在。事实抗辩则是用事实去否认请求权，亦即不承认对方请求权的存在。
【例3】在下列情形中，当事人乙所行使的权利属于行使抗辩权的是：（）（单选）
A．甲向乙请求返还200元钱，乙以从未欠甲钱为由予以拒绝，经查，乙所言属实
B．甲向乙请求返还200元钱，乙以甲之债权已过诉讼时效为由予以拒绝
C．甲欺诈乙而订立买卖合同，甲请求乙履行交付标的物的义务，乙则主张撤销合同
D．甲因货物买卖享有对乙的金钱债权200元，乙因劳务而对甲享有200元的报酬请求权，双方债务均已届清偿期，甲向乙主张给付，乙则称双方债务抵销
4.形成权
（1）特征。形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。形成权的独特性在于只耍有权利人一方的意思表示就足以使权利发生法律效力，因此，形成权的行使不须相对人的同意，也不须相对人的协助。
【例4】下列关于当事人行使民事权利说法正确的是（）（单选）
A．甲向乙请求归还其欠款，乙主张其已经将此笔借款归还了，此时乙是在行使抗辩权。
B．乙欠甲的钱无力清偿，丙欠乙的钱不要，甲以自己的名义向法院起诉请求丙向甲支付，此时甲是在行使形成权。
C．乙向甲借款10万元并用其自有住房进行抵押，办理了抵押登记。乙到期未还借款，甲请求人民法院拍卖乙的住房并优先受偿，此时乙是在行使请求权。
D．甲为限制民事行为能力人，甲与乙签订了一份房产买卖合同，乙知晓后催告甲的监护人丙在30天内追认，丙在30天内没有做出任何表示，丙是在行使形成权。
（2）类型。梳理我国现行立法，在司法考试中，常考的形成权包括：
①追认权，②选择权，③解除权，④撤销权，⑤抛弃权，⑥抵销权，⑦免除权
【例5】在行为人进行的下列行为中，哪些属于行使形成权的行为？（多选）A被代理人对越权代理进行追认
B监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认
C受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示
D承租人擅自转租，出租人作出解除合同的意思表示
（3）行使方式
①形成权一般以明示方式行使，个别情形也可默示方式行使（如受遗赠人的默示拒绝、）
②形成权的行使，原则上以当事人的单方意思表示来行使，例外的情形须通过公力救济的方式来行使，以示对法律状态稳定性的维护。
（4）除斥期间
由于形成权依当事人单方意思表示即可行使，故于法律关系之稳定大为不利，须设除斥期间加以限制，除斥期间经过，形成权消灭。除斥期间为不变期间，不存在中止、中断与延长的问题。
专题二民事法律行为
（一）民事法律行为的类型
1.单方行为、双方行为与共同行为
根据意思表示的数量是单方、双方还是多方，法律行为有单方、双方和共同之分。
单方行为是仅由一方意思表示就能成立的民事法律行为。双方行为是当事人双方意思表示一致才能成立的民事法律行为。这类民事法律行为的特点是：必须有当事人双方达成的意思表示，合同是典型的双方行为。共同行为，也称多方行为，通说认为共同民事法律行为是多数当事人平行的意思表示一致而成立的法律行为。共同法律行为与双方法律行为的区别在于：双方法律行为的意思虽然达成一致，但意思内容却相彼此对立，例如买卖中买者是要物付钱，卖者是交物收钱；而共同法律行为的意思一致则为平行的，而不是相对的，例如合伙、法人合并、股东决议、公司章程等。
【例3】下列观点哪些是正确的？（多选）
A．二人设立合伙，是双方法律行为B．二人设立合伙是共同法律行为
C．赠与是单方法律行为D．捐赠设立基金，是单方法律行为
2.财产行为与身份行为
民事法律行为依发生的效果是身份关系抑或财产关系，区分为身份行为与财产行为。身份行为是发生身份变动效果的民事法律行为，财产行为是发生财产变动效果的民事法律行为。这一区分借助权利的类型（本书第？讲，第？页）即可作出判断，可考性不强，本书从略。
3.处分行为与负担行为
（1）概念
在财产行为中，依法律行为的效力区分，可分为处分行为与负担行为。处分行为是直接发生财产权移转或消灭效果的行为。负担行为是发生给付义务效果的行为。
处分行为的特点是其权利变动之效力的实现无须义务人协助，处分行为一成立，效力即发生。
负担行为是发生给付义务效果的行为。负担行为设定的权利不能直接实现，须经义务人的履行行为权利才能实现。例如买卖行为，须由出卖人交付标的物后，债权才能实现。处分行为大致等同于物权行为，而负担行为则等同于债权行为，最常见的就是合同行为。
（2）区别
处分行为（物权行为）和负担行为（债权行为）的区别包括以下几点，理解二者的区别
有助于理解物权与债权的区别，而物权与债权的二元划分则是民法最为重要的划分之一。
①法律效力不同
负担行为主要产生请求权，处分行为则直接完成权利移转。负担行为使债权债务发生或变更，如买卖合同使得买受人和出卖人分别负有支付价款和交付标的物的义务；而处分行为直接导致权利的转移或消灭，如动产交付或不动产过户登记导致所有权的转让。
②对标的是否特定的要求不同
处分行为适用标的确定原则，即最迟在处分行为生效之时，处分行为所涉及的具体的标的物必须予以确定；而负担行为则无此要求，负担行为在债务具体化为特定的物件之前就已经有效，例如我们在买卖合同中可以约定购买某型号手机“一台”，但是交付手机之时，交付的则是已经特定化的“某一台”手机
③对行为人是否有处分权的要求不同
处分行为以处分人有处分权为生效要件；而负担行为无此要求。
④对法律行为是否公示的要求不同
负担行为一般不予公示，但为了维护交易安全，物权性的处分行为一般都要求依法公示。
注意：债务免除与债权让与都属于处分行为，但是不以公示为要件，因此并非所有的处分行为都需要公示，只有物权性的处分行为才需要公示，这一点可能出现在理论性的选择题当中。
（3）联系：
处分行为与负担行为的关系包括以下几种：
第一，仅有负担行为而无处分行为，常见于不以物权变动为目的的合同，如承揽合同、居间合同等。
第二，仅有处分行为而无负担行为，主要表现为不因负担行为而导致物权变动的情形，如所有权的抛弃。
第三，既有负担行为又有处分行为，负担行为是处分行为的法律原因，如移转所有权是为了履行买卖合同的义务，这种情况是处分行为与负担行为关系的主要形态，并且涉及到物权行为无因性的理论。
4.有因行为和无因行为
法律行为以是否须具备特定的原因为其生效条件，可以分为有因行为与无因行为。
所谓有因行为是指以原因行为为条件的民事法律行为，有因行为需要具备一定原因否则该行为就不生法律效力；所谓无因行为是指不以原因行为为条件的民事法律行为，无因行为
无须具备特定原因即能发生法律效力，即使其作为其原因的法律行为无效或者被撤销，该行为的效力仍然不受影响。区别有因行为与无因行为的意义在于确定一项法律行为的效力，即：在无因行为其原因无效该法律行为仍然有效；而若是有因行为，其原因行为不存在或者无效的该项行为也跟着无效。
梳理我国现行民事立法，属于无因行为的包括：债权让与、债务承担以及委托代理中的代理权授予行为，此外，商法中的票据行为也是无因行为。当然，在承认物权行为理论的国家（如德国），物权行为是最典型的无因行为。
注意：委托代理中的委托代理合同是一个双方法律行为，同时也是代理权授予的原因行为；而代理权授予则是一个单方法律行为，同时也是一个无因行为，即使委托代理合同无效或者被撤销，代理权授予仍然有效，代理人在代理授权范围内以被代理人实施的民事法律行为的后果归被代理人承受。
（二）民事法律行为的成立与生效
1.成立与生效的区别
法律行为有成立与生效之分。所谓法律行为的成立是指因一定法律事实(即成立要件)的发生而在事实层面上产生一个法律行为。所谓法律行为的生效是指已经成立的法律行为因具备一定的条件(即生效要件)而在法律层面发生当事人意思表示所指向的效果。
法律行为的成立与生效并不相同，法律行为成立与否关注的是在事实层面上是否存在着一个“法律行为”，而法律行为生效与否则是法律对于已经存在着的“法律行为”所作出的法律评价，若已成立的法律行为完全具备生效要件则法律给予其以积极的评价使其生效，否则法律便给予其以消积的评价，使其成为无效的或者效力待定的民事行为。简言之，法律行为的成立是一种事实判断，而法律行为的生效则是一种价值判断。
2.法律行为的成立要件
（1）法律行为成立的一般要件
所谓一般成立要件是指任何法律行为的成立都必须具备的要件，具体包括当事人、意思表示和标的三项。
当事人包括自然人、法人和其他组织；意思表示前文已经详述，此处仅就标的作一简单介绍。通说认为，作为法律行为成立要件的标的须确定并且可能。标的确定，指关于标的表示须达到能被具体认定的程度。标的可能，指标的在客观上须具有实现的现实性。例如甲乙二人签订的以月球上的土壤为标的物的买卖合同即属标的不可能的合同。
（2）法律行为成立的特别要件
这是指一般成立要件以外某些个别法律行为的成立所必须具备的要件。
①要式法律行为：须具备法律规定的法定方式才能成立；
②实践法律行为：须交付标的物法律行为才能成立；
③有因法律行为：原因行为即是有因行为的成立要件。
3.法律行为的生效要件
（1）法律行为生效的一般要件
①行为人有相应的民事行为能力
②意思表示真实。意思表示不真实的民事行为为可变更、可撤销的民事行为，下文详述。
③标的合法。
这里的合法是指法律行为的标的不违反社会公共利益和法律的强制性规定。标的不合法的民事行为为无效民事行为，下文详述。
（2）法律行为生效的特别要件
①附延缓条件和附始期的法律行为——条件成就或期限届满时生效
②特殊的实践法律行为（定金合同、自然人借贷合同）——交付价金时生效
③需办理审批手续的法律行为（例如中外合资、合作经营企业合同、向外国人转让专利的合同）——自完成审批后生效
④需要进行登记的法律行为（如不动产移转、法人的合并与分立）——自完成登记时生效。
专题三民事法律行为的效力瑕疵
（一）无效民事行为
1.无效民事行为的含义
无效民事行为指欠缺法律行为的生效要件，因而自始、确定和当然不发生行为人意思之预期效力的民事行为。
(1) 自始无效，即从行为开始时就没有法律约束力。这一点与可撤销的法律行为有所不同，可撤销的法律行为在撤销权行使之前是有效的，只有有撤销权的一方当事人行使撤销权之后法律行为才成为无效的法律行为。
(2) 当然无效，是指行为的无效不以当事人的主张或者法院、仲裁机构的确认为必要，不论当事人是否提出主张也不论是否经过法院或仲裁机构的确认，该民事行为都是无效的。这一点和可撤销民事行为有所区别，可撤销民事行为需要当事人向法院或者仲裁机构主张才
能被撤销而归于无效。
(3) 确定无效，即从开始时就没有效力，以后任何事实都不能使之有效。这使无效民事行为与效力待定的民事行为区别开来。在效力待定的民事行为，若有追认权人追认即可成为有效的法律行为，只有经过拒绝才成为无效的行为。
2.无效民事行为的类型
无效民事行为的类型主要规定在《民法通则》第58条和《合同法》第52条中，根据新法优于旧法的冲突解决原则，在二者发生冲突之时，以《合同法》52条为准
(1)行为人不具有行为能力实施的民事行为
①限制行为能力人实施的超出其能力范围之外的单方行为无效（如订立遗嘱、抛弃价值较大的物品等）；
②无行为能力人实施的合同行为和单方行为均无效（纯获利益行为、小型化、定型化的行为除外）。
(2)意思表示不自由而且损害国家利益的行为
根据《合同法》的规定，一方以欺诈、胁迫的手段订立损害国家利益的合同，则应属无效，不能依照该意思表示的内容发生效力。
(3)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的行为
(4)以合法形式掩盖非法目的行为。
(5)损害社会公共利益的行为
（6）违反法律、法规的强制性规定
3.部分无效
无效的民事行为可分为全部无效的民事行为和部分无效的民事行为。部分无效的民事行为是指民事行为的一部分内容不具备民事法律行为的有效要件时，该部分民事行为不具有效力，不影响其他部分效力的，其他部分仍具有效力。
4.无效民事行为的法律后果
首先需要明确的是，无效民事行为之无效，是指当事人意思不发生效力，不能发生当事人所预期的效果，而不是说没有任何法律效力。具体而言，无效民事行为的法律后果包括：（1）停止履行。既然无效民事行为不能依当事人的效果意思发生效力，那么，无效行为中所约定的当事人的义务也就无须履行；
（2）返还财产。因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。（《合同法》58条）
（3）赔偿损失。如果民事行为无效后给对方或者第三人造成了损失，还应当赔偿损失。如果损失是一方的过错造成的，则仅过错方赔偿；如果双方都有过错，则由双方承担各自应负的责任。
（4）追缴财产。双方恶意串通，实施民事行为损害国家、集体或者第三人的利益，应当追缴双方已取得的或者约定取得的财产，分别收归国家、集体所有，或者返还第三人。
（5）解决争议条款之有效。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力（《合同法》第57条）。
（二）可变更、可撤销的民事行为
1.概念
可变更、可撤销民事行为，简称可撤销行为，是因行为有法定的意思表示的重大瑕疵而须以诉变更或者撤销的民事行为。可撤销行为可以基于意思表示的内容发生法律效力，但同时赋予当事人以变更、撤销权，如果当事人行使此权利，则民事行为将变更其效力或归于无效。如果当事人明示放弃行使此项权利或者此项权利因除斥期间经过而消灭，则民事行为确定生效。
2.类型
（1）受欺诈而订立的合同——《民通意见》68.一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为?
（2）受胁迫而订立的合同——《民通意见》69.以给公民及其亲友的生命健康?荣誉?名誉?财产等造成损失或者以给法人的荣誉?名誉?财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违背真实的意思表示的,可以认定为胁迫行为?
（3）乘人之危的合同——《民通意见》70.一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的,可以认定为乘人之危?
（4）因重大误解的合同——《民通意见》71.行为人因对行为的性质?对方当事人?标的物的品种?质量?规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解?
（5）显失公平的合同——《民通意见》72.一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利义务明显违反公平?等价有偿原则的,可以认定为显失公平?
3.效果——撤销权
（1）主体
①因欺诈、胁迫和趁人之危产生的可撤销合同的撤销权只能由受害方行使；
②因重大误解与显失公平产生的可撤销合同的撤销权则可以由任何一方当事人行使。
（2）除斥期间
可变更、可撤销合同的除斥期间为1年。即撤销权、变更权必须在该权利成立起1年内行使，逾期该权利消灭，但权利人以明示或默示方式放弃的，撤销权自放弃之日起消灭。
（3）行使方式
撤销权的行使必须经人民法院或仲裁机构确认，不得由当事人自己以单方意思表示行使。
（4）撤销权与交更权的关系
①当事人请求变更，人民法院、仲裁庭可予以变更，但不得撤销（《合同法》第54 条第3 款）。
②当事人请求撤销的，人民法院、仲裁庭可酌情予以变更或撤销。
【例4】甲向首饰店购买钻石戒指二枚，标签标明该钻石为天然钻石，买回后即被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月，未果。现甲欲以欺诈为由诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持? （单选）
A．不可以，因已超过行使撤销权的一年除斥期间
B．可以，因首饰店主观上存在欺诈故意
C．可以，因未过两年诉讼时效
D．可以，因双方系因重大误解订立合同
（三）效力待定的民事行为
1.概念
这是指民事法律行为之效力有待于第三人意思表示，在第三人意思表示前，效力处于不确定状态的民事行为。
效力未定民事行为与可撤销民事行为不同，可撤销行为在撤销前是有效的民事行为，只是在撤销后溯及开始发生无效后果，其效力“有效”或“无效”有待表意人定夺；而效力未定行为的法律效力处于不确定状态，在确定前既非有效亦非无效，究竟是有效或无效有待第三人定夺。
效力未定民事行为与无效民事行为也不同，无效民事行为自始无效，不可能起死回生；而效力未定行为，效力既可能向有效发展，也可能归于无效。
2.类型
(1)欠缺代理权的代理行为
《合同法》第48条第1款规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以
被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。
(2)债务承担
《合同法》第84条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
(3)限制行为能力人待追认的行为
《合同法》第47条第1款规定：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。
3.效果
(1)追认权
追认是追认权人实施的使他人效力未定行为发生效力的补助行为。
追认权主体为谁，因行为的类型不同而不同。在无权代理，追认权属于本人(即被代理人)；在债务承担，追认权属于债权人；在限制民事行为能力人实施的待追认行为，追认权属于法定代理人。
追认权的实施方式，应由当事人以意思通知方式，向效力未定行为的相对人实施。
(2)催告权
我国立法明文规定了催告权的民事行为包括限制行为能力人实施的待追认的行为（《合同法》第47条第2款）和无权代理行为（《合同法》第48条第2款）。这两种行为的相对人可以催告法定代理人（或被代理人）在一个月内予以追认。法定代理人（或被代理人）未作表示的，视为拒绝追认。
(3)撤销权
这是指效力未定行为的相对人撤销其意思表示的权利。撤销权的法律要件有三：
第一，撤销权须在追认权人未予追认之前行使，追认权一旦行使，效力未定行为即生效，相对人就无法行使该项撤销权；第二，撤销之意思必须以明示的方式作出；第三，相对人须为善意，即对效力未定行为欠缺生效要件没有过失。如明知对方行为人能力欠缺而为之，则不得享有撤销权
专题四诉讼时效
一、诉讼时效的概念
（一）概念
时效，是指一定的事实状态持续地达到一定期间而发生一定财产法效果的法律事实。时效依其适用的权利和法律效果区分，可分为取得时效和消灭时效，我国立法没有规定适用于物权法领域的取得时效，《民法通则》等民事法律规范规定的时效，都属于诉讼时效。
（二）特征
1.诉讼时效为法律事实。
时效经过可以产生一定的法律后果，对法律关系产生影响，故时效为法律事实的一种。
〖实战贴士〗时效的经过不受当事人意志的左右，所以时效属于法律事实中的事件，详见本书专题四民事法律关系，第？页。
2.诉讼时效为强制期间。
诉讼时效期间由法律强行规定，当事人不得约定更改或预先抛弃，所以时效期间属法定期间。《诉讼时效司法解释》第二条规定：当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。
（三）适用范围
1.适用对象。
诉讼时效只能适用于债权请求权。债权请求权包括合同债权请求权、侵权请求权、不当得利请求权、无因管理请求权、缔约过失请求权等，均一体适用诉讼时效。
2.不适用诉讼时效的请求权
（1）下列债权请求权不适用诉讼时效：
①支付存款本金及利息请求权；
②兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；
③基于投资关系产生的缴付出资请求权；
④其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。
（2）物权请求权和占有保护请求权不适用诉讼时效。
（3）基于人身权被侵害产生的停止侵害、恢复名誉、赔礼道歉、消除影响等请求权不具有财产利益内容，而且关系到作为民事主体的人的人格存续、生存利益以及伦理道德问题，故不应适用诉讼时效的规定。
（4）基于身份权产生的给付赡养费、抚养费和抚养费请求权关涉人的生存，义务人如不支付上述费用将使得权利人的生存面临困境，基于保护权利人的生存权和公序良俗的考量，上述请求权不适用诉讼时效的规定。
（四）与除斥期间的区别
二、诉讼时效的中止
（一）概念
诉讼时效中止是指在诉讼时效期间的最后6个月内，因法定事由而使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间的计算暂时停止（《民法通则》第139条）。诉讼时效中止后，其已经过的期间仍然有效，待阻碍时效进行的法定障碍消除后，时效期间继续进行。
（二）法定事由
发生诉讼时效中止的法定事由包括：
(1)不可抗力，指的是不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。
( 2）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；
( 3 ）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；
( 4）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；
( 5 ）其他导致权利人不能主张权利的客观情形
（三）发生期间
中止时效的法定事由必须在诉讼时效期间的最后6个月内发生，或法定事由虽发生于6个月前但持续至最后6个月内的，才能发生中止时效的法律效果。
（四）法律后果
(1)法定事由发生前已经过的时效期间仍为有效，法定事由经过的期间为时效中止期间，不生时效期间的效力，法定事由消除后，时效期间继续进行。
(2)法定事由发生在最后6个月内，如法定事由消除后，剩下时效期间不足6个月，应应该补足6个月（上述两题已经详细解说，不再赘述）。
三、诉讼时效的中断
（一）概念
诉讼时效中断是指因有与权利人怠于行使权利相反的事实，使已经过的时效期间失去效力，而须重新起算时效期间的制度。诉讼时效以权利人消极不行使权利为前提条件，若此状态不存在，诉讼时效即因欠缺要件，其已进行的时效期间应归无效。所谓“与权利人怠于行使权利相反的事实”，即能够证明权利人在积极主张权利的事实，亦即诉讼时效的中断事由。（二）事由
《民法通则》第一百四十条规定：诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。
1.提起诉讼
《诉讼时效司法解释》第13 条规定：下列事项之一，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：( 1 ）申请仲裁；( 2 ）申请支付令；( 3 ) 申请破产、申报破产债权；( 4 ）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；( 5 ) 申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；( 6 ）申请强制执行；( 7 ）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；( 8 ）在诉讼中主张抵销；( 9 ）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。
2.权利人主张权利
《诉讼时效司法解释》第10 条规定：具有下列情形之一的，应当认定为《民法通则》第140 条规定的当事人一方提出要求，产生诉讼时效中断的效力：
( l ）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利的文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；
( 2 ）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；
( 3 ）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；
( 4 ）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级
有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。
前款第（l ）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。
3.义务人同意履行
《诉讼时效司法解释》第16 条规定：义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为《民法通则》第140 条规定的当事人一方同意履行义务。
（三）效力
诉讼时效中断的事由发生后，已经过的时效期间归于无效，中断事由存续期间，时效不进行，中断事由终止时，重新计算时效期间。
关于时效中断的效力，注意《诉讼时效司法解释》中11——19条的规定。
诉讼时效中止与中断的区别
四、诉讼时效的延长
诉讼时效期间延长是指因特殊情况，法院对已经完成的诉讼时效期间给予的延展。诉讼时效的延长不仅可适用于一般与短期时效，而且还可适用于20年的最长权利保护期间。
司法考试之战略问题
——写给参加司法考试的朋友
2009年的时候，自己曾经以一个士兵的心态研究过司法考试，并且以战争的思维来应对司法考试，因为那一年我要亲自打这场战。我是一个喜欢研究宏观问题的人，哪怕是对现在的宏观经济的研究，也着实可以让我入迷，这么多年养成了一个习惯，就是认识任何事物、应对任何挑战，开始之前我都必须做的一件事情就是对事物做一个整体的研究，也就是现在很流行的说法——战略研究。从2010年开始，已经带领四届司法考试的考生走上了战场，今年是第五个年头了，总结几年的经验以及自己当年的亲身经历，我认为，善于把握大局的人必将是最后取得胜利之人。司法考试也一样，需要大家有战略的眼光来看待这场考试，尤其是你们即将在2014年要参与这场战斗的人。
一、这是一场战争
从宏观角度来看，这是一场战争，由四大战场组成，每个战场司法部陈兵150万，总共600万。只要你可以消灭其中360万，那么，司法部将对你无条件投降！这就是这场战争的游戏规则。
从第一战场的情况来看，经侦察发现，这150万人属于“杂牌部队”，是由不同派系胡乱拼凑而成，且各派系之间基本没啥联络，他们处于互相割裂的状态，但是，尤其让我方头疼的是很难搞定这一战场，因为这一战场地域太辽阔，而敌人又神出鬼没，行军路线又不固定，这一战场就像恶魔般的困挠着我方士兵，要么你搞不明白敌人在哪出没，这让我军大多数都在这一战场阵亡。面对这样的战场，面对
这么严峻的形势，往往让人束手无策，胆战心惊，其实，大可不必。我们知道，地域的辽阔（涉及学科和法条之多），可以通过扩大我们的战略纵深来覆盖这一范围，可以采取“扫雷战术”“分而食之”的方式来达到个个歼灭的目的。具体而言，战略纵深的扩大需要大家的时间来保证，而“扫雷战术”，“分而食之”的特征决定了你每天都需要坚持，只要每天都能坚持半个小时到一个小时的操练，以时间换空间，随着时间的推移，战略纵深的扩大，大家一定能够辐射全战场，进而达到歼敌的目标。记住一句话：要想在这一战场取胜必须以时间换取空间。
其次，再看第二、第三战场，可以说我方基本上把绝大多数兵力都投放在这两大战场，但是想要拿下这两大战场却不是一件很容易的事，这300万敌军可以说是对方的王牌主力部队，面对这样的攻坚战，往往让我方士兵即使坚持很久，也很难取得实质性的进展，这是由对方的兵力特点所决定的，有些部队甚至可以瞬间让你投降，面对这样的敌人，这样的对手，大家应该采取的战术是所谓的“田忌赛马”规则，我们用我们的上等马对付对方的中等马，中等马对付对方的下等马，下等马对付对方的上等马的办法，具体而言，首先，采取中等马消灭对方下等马的办法，消灭下等马——民事诉讼法和刑事诉讼法，然后采取，上等马消灭中等马的办法消灭对方中等马——商法和行政法，为什么行政法是中等马，因为这几年的行政法真的不难，从05年开始，自从对方行政法军师换帅后，由马怀德变成了杨伟东，行政法瞬间从上等马变成了中等马。再次，采取下等马对付中等马的办法，
第一章民事法律关系 一、民法是什么 （一）民法的内容 1、民法是规定各种各样"民法规范"的部门法 2、民法规范的逻辑结构分为"构成要件""法律效果" （二）民法的适用 1、民法通过"涵摄过程"得以适用:指将特定案件事实（生活事实）至于法律规范的要件之下，以获致一定的结论 2、涵摄表现是三段论演绎推理的过程（T大前提包涵多个构成要件（M），R为法律效果，S为案件事实抽象民法规范所需的构成要件M） 民法规范与民法法条，民法法条是民法规范的载体之一，民法规范的载体还有习惯、法理等 二、民法规范适用的结果:民事关系的产生、变更或者消灭 民法规范通过涵摄之过程得到适用，将引起民事法律关系产生（成立）、变更、消灭的法律后果。法律规范+法律事实（一）民法的渊源，指民法规范存在的形式渊源，包括直接法源（规范法源，对法官有直接约束力，民法总则第十条，应当依照法律"制定法"，法律没有规定的可以适用习惯，但是不得违背公序良俗）和间接法源（社会学法源，法官可自由裁量是否援用） 民法总则第十条所谓之法律包括"法律、立法解释、司法解释、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例" 习惯作为民法直接渊源，适用必须具备三个条件1制定法无规定2经法律共同体成员长期惯行之事实，对其已形成法律效力之确信3不违背公序良俗 （二）民事法律事实 依照民法规范，充足民法规范之事实构成要件，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的（一个或数个）客观情况 法律行为: 以意思表 示为要素。 法律事实: 不以意思 表示为要 素，只要事 实行为被 认定，法律秩序均将之与特定法律效果联系起来"使该事实行为产生相应的法律效果" 法律行为与准法律行为 二者的相同之处在于:行为均须表达一定的意思，均属于表意行为（表示行为），所以，关于准法律行为，可类推适用民法关于法律行为的规则。（一般为事实的告知行为，无论表达的意思如何，民法均按照法律的规定的内容赋予相应的法律效果） 3、下列不属于民事法律事实 （1）好意施惠（情谊关系） "无偿约定"或者承诺为好意施惠关系:1搭乘便车、乘客叫醒另一乘客到站下车、顺路代为投递信件、代为购买零食、约定请人吃饭、相约参加宴会、为人指路、为倒车的人打手势 效果:不产生合同关系，不排除侵权之债的成立 不成立合同关系的学理基础:1约定本身不具有财产价值、不值得被评价为一种合同关系。2增加社会交往成本，不利于社会和谐。 但是故意以悖于善良风俗之方式损害于他人，构成侵权。就损失主张侵权责任。 合同界域之外的约定:该领域的合同不容合同法介入，即使当事人具有受约束的意思，也不成立合同 合同成立之判断应当依照"合意+权利义务"公式进行判断，应当根据利益状态、诚实信用原则、交易习惯等综合
第二章、民法的基本原则一、单选题 1、下列不属于民法基本原则的功能的是（ C） A 指导功能 B 补充功能 C 惩罚功能 D 约束功能 2、下列现象违反民法平等原则的是：（ D） A 甲公民（年满25周岁）可以结婚，而乙公民（13周岁）不能结婚 B 甲公司（经登记为综合类证券公司）可以从事证券经济业务，而乙公司（登记为房产公司）则不能从事证券经济业务 C 国家税务机关可以在税收征收法律关系中适用强制手段，无视纳税人的意志而依法进行税收征收 D 某市合同管理干部认为，在本市建筑工程的招标投标中，市委领导的亲戚具有有限的订立合同的权利 3、何某有一栋可以眺望海景的别墅，当他得知一栋大楼即将建设，此别墅不能再眺望海景时，就将别墅卖给一心想得到一栋可以眺望海景的房屋的张某。何某的行为违反了民法的（ D） A 自愿原则 B 等价有偿原则 C 保护公民法人合法权益原则 D 诚实信用原则 4、违反公序良俗原则的行为不包括（B ） A 家庭暴力 B 在愚人节时与某人开玩笑 C 某企业与职工签订工伤概不负责的协议 D 串通投标的行为 5、下列各项中，违反民法自愿原则的有（A ） A 赵某在服装市场上询问一件衣服的价格之后，摊主强要其购买的行为 B 钱某与孙某自愿达成的移转抵押物占有的抵押合同不能产生抵押权设定的法律效果 C 李某申请安装电话被要求在一份已经拟好的格式合同上签字 D 周某（老烟民熟知烟的价格）花10元钱从小贩吴某的手中购得红塔山香烟一条，经查，该烟为假烟 6、下列行为中，不违反禁止权利滥用原则的有（B ）
A 甲将自己废弃不用的汽车置于马路中央的行为 B 乙拒绝接受丁遗赠给其一台电脑的行为 C 丙于下午在自己的房间里唱卡拉OK直到凌晨影响邻居休息的行为 D 丁在自己承包的耕地上建坟的行为 7、孙某在本市闹市区有一处商业门面房，李某多次与其商谈转让事宜。当孙某得知即将兴建的平安大道将从自己的房屋位置通过，就将该房转让给李某。孙某的行为违反了下列民法的哪一基本原则？（ A） A 诚实信用原则 B 等价有偿原则 C 公序良俗原则 D 自愿原则 8、甲知其新房屋南面临地将建一高层楼房，佯装不知，将房屋售与乙。半年后，南面高楼建成，乙德尔房屋受不到阳光照射。此例中，甲违反了民法的哪一项原则（ D） A 平等原则 B 自愿原则 C 公平原则 D 诚实信用原则 二、多选题 1、在民法中，平等原则的基本内容是当事人（ AC） A 地位平等 B 意思自由 C 平等协商 D 等价有偿 2、具体体现诚实信用原则的民法制度有（ABCD ） A 先契约义务 B 后契约义务 C 缔约过失责任 D 合同履行 3、属于违反公序良俗原则的行为有（ ABCD） A 欺诈行为 B 赌博 C 以债务人的人身作为抵押的合同 D 以继续通奸作为房屋赠与的附条件合同 三、判断题1、对 2、错 3、对 1、先契约义务体现了民法中的诚实信用原则。 2、射幸行为都属于违反公序良俗的行为。 3、平等原则是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志。 第三章民事法律关系一、选择题
2018法考民法历年真题及答案汇总（三） 2018法考已进入到了紧张的复习阶段，真题练习必不可少，小编整理了民法历年真题供各位考生练习，帮助大家解析命题思路，了解命题的陷阱与障碍。 一、单项选择题 1、甲的房屋与乙的房屋相邻。乙把房屋出租给丙居住，并为该房屋在A公司买了火灾保险。某日甲见乙的房屋起火，唯恐大火蔓延自家受损，遂率家人救火，火势得到及时控制，但甲被烧伤住院治疗。下列哪一表述是正确的？ A．甲主观上为避免自家房屋受损，不构成无因管理，应自行承担医疗费用 B．甲依据无因管理只能向乙主张医疗费赔偿，因乙是房屋所有人 C．甲依据无因管理只能向丙主张医疗费赔偿，因丙是房屋实际使用人 D．甲依据无因管理不能向A公司主张医疗费赔偿，因甲欠缺为A公司的利益实施管理的主观意思 【正确答案】D 2、甲电器销售公司的安装工人李某在为消费者黄某安装空调的过程中，不慎从高处掉落安装工具，将路人王某砸成重伤。李某是乙公司的劳务派遣人员，此前曾多次发生类似小事故，甲公司曾要求乙公司另派他人，但乙公司未予换人。下列哪一选项是正确的？ A．对王某的赔偿责任应由李某承担，黄某承担补充责任 B．对王某的赔偿责任应由甲公司承担，乙公司承担补充责任 C．甲公司与乙公司应对王某承担连带赔偿责任 D．对王某的赔偿责任承担应采用过错责任原则
【正确答案】B 3、欣欣美容医院在为青年女演员欢欢实施隆鼻手术过程中，因未严格消毒导致欢欢面部感染，经治愈后面部仍留下较大疤痕。欢欢因此诉诸法院，要求欣欣医院赔偿医疗费并主张精神损害赔偿。该案受理后不久，欢欢因心脏病急性发作猝死。网络名人洋洋在其博客上杜撰欢欢吸毒过量致死。下列哪一表述是错误的？ A．欣欣医院构成违约行为和侵权行为 B．欢欢的继承人可继承欣欣医院对欢欢支付的精神损害赔偿金 C．洋洋的行为侵犯了欢欢的名誉权 D．欢欢的母亲可以欢欢的名义对洋洋提起侵权之诉 【正确答案】D 4、甲（男）、乙（女）结婚后，甲承诺，在子女出生后，将其婚前所有的一间门面房，变更登记为夫妻共同财产。后女儿丙出生，但甲不愿兑现承诺，导致夫妻感情破裂离婚，女儿丙随乙一起生活。后甲又与丁（女）结婚。未成年的丙因生重病住院急需医疗费20万元，甲与丁签订借款协议从夫妻共同财产中支取该20万元。下列哪一表述是错误的？ A．甲与乙离婚时，乙无权请求将门面房作为夫妻共同财产分割 B．甲与丁的协议应视为双方约定处分共同财产 C．如甲、丁离婚，有关医疗费按借款协议约定处理 D．如丁不同意甲支付医疗费，甲无权要求分割共有财产 【正确答案】D
司法考试刑法历年真题答案解析（三） 1.关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（） A.将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，属于缩小解释 B.将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”，属于当然解释 C.对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释 D.将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”，属于类推解释答案：C 解析：本题考核刑法解释。 A项中，盗窃罪的对象“公私财物”都属于他人占有的财物，“他人的财物”的解释，去除了“他人占有”的限制，扩大了盗窃的对象，属于扩张解释。 B项中，将“出售”解释为“购买和销售”，属于扩张解释，并不是当然解释。当然解释，即刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。故B项说法错误。 C项对抢劫罪的认定进行了扩张解释，说法正确。 D项中，对“信用卡”的功能进行了扩张解释，故D项说法错误。 2.关于犯罪主体，下列哪一选项是正确的？（） A.甲（女，43岁）吸毒后强制猥亵、侮辱孙某（智障女，19岁），因强制猥亵、侮辱妇女罪的主体只能是男性，故甲无罪 B.乙（15岁）携带自制火药枪夺取妇女张某的挎包，因乙未使用该火药枪，故应当构成抢夺罪 C.丙（15岁）在帮助李某扣押被害人王某索取债务时致王某死亡，丙不应当
负刑事责任 D.丁是司法工作人员，也可构成放纵走私罪 答案：C 解析：本题考核犯罪主体。 A项中，强制猥亵、侮辱妇女罪是指以暴力、胁迫或者其他方法，强制猥亵妇女或者侮辱妇女的行为。该罪的犯罪主体同样可以是女性。所以A项说法错误。 B项中，枪支、爆炸物、管制刀具等为国家禁止个人携带的器械。携带国家禁止个人携带的机械进行抢夺，这种携带行为本身就是一种违法行为，因而只要携带这些凶器进行抢夺，就应定为抢劫罪，所以B项说法错误。 C项中，非法拘禁致人重伤或者致人死亡都是在非法拘禁过程中过失致人重伤或者致人死亡，是非法拘禁的结果加重犯。而15岁的人对过失致人死亡不负刑事责任，所以C项说法正确。 D项中，放纵走私罪是指海关工作人员徇私舞弊，放纵走私，情节严重的行为。司法工作人员不能成为放纵走私罪的犯罪主体，所以D项说法错误。 3.关于正当防卫，下列哪一选项是错误的？（） A.制服不法侵害人后，又对其实施加害行为，成立故意犯罪 B.抢劫犯使用暴力取得财物后，对抢劫犯立即进行追击的，由于不法侵害尚未结束，属于合法行为 C.动物被饲主唆使侵害他人的，其侵害属于不法侵害；但动物对人的自发侵害，不是不法侵害 D.基于过失而实施的侵害行为，不是不法侵害 答案：D 解析：本题考核正当防卫。 A项中，不法侵害人已被制服，意味着不法侵害不可能继续侵害或威胁法益，
精心整理2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、（本题22分） 自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后，乙与丙公司签订买卖合同，将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司，但未办理登记过户手续，丙公司仅支付了一半购车款。某天，丙公司将该汽车停放在停车场时，该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊，戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间，己公司的修理人员庚偷开上路，违章驾驶撞伤行人辛，辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务，法院已受理其破产申请。 问题： 1．甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙对汽车享有什么权利？ 2．甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效，该主张是否成立？为什么？ 3．丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据？为什么？ 4．丁与戊的租赁合同是否有效？为什么？丁获得的租金属于什么性质？
5．己公司是否有权扣留汽车并享有留置权？为什么？ 6．如不考虑交强险责任，辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿？为什么？ 7．丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定？法院受理丙公司破产申请后，乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行？ 参考答案： 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定。通过合同约定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的，也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利，答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权。 2.不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权，其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。 答案二：虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分，对甲也是违约行为，但无权处分不影响合同效力，法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权。 3.有法律依据。因根据物权法的规定，汽车属于特殊动产，交付即转移所有权，登记只是产生对外的效力，不登记不具有对抗第三人的效力。本案中因为汽车已经交付，丙公司已取得汽车所有权。
2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、（本题22分） 自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后，乙与丙公司签订买卖合同，将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司，但未办理登记过户手续，丙公司仅支付了一半购车款。某天，丙公司将该汽车停放在停车场时，该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊，戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间，己公司的修理人员庚偷开上路，违章驾驶撞伤行人辛，辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务，法院已受理其破产申请。 问题： 1．甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙对汽车享有什么权利？ 2．甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效，该主张是否成立？为什么？ 3．丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据？为什么？ 4．丁与戊的租赁合同是否有效？为什么？丁获得的租金属于什么性质？ 5．己公司是否有权扣留汽车并享有留置权？为什么？ 6．如不考虑交强险责任，辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿？为什么？ 7．丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定？法院受理丙公司破产申请后，乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行？ 参考答案： 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定。通过合同约定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的，也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利，答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权。 2.不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权，其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。
2020 法考主观真题历年主观题汇总 刑法 甲与余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲携匕首到余家盗窃，物色一段时间后，未发现可盗财物。此时，熟睡中的余某偶然大动作翻身，且口中念念有词。甲怕被余某认出，用匕首刺死余某，仓皇逃离。（事实一）逃跑中，因身上有血迹，甲被便衣警察程某盘查。程某上前拽住甲的衣领，试图将其带走。甲怀疑遇上劫匪，与程某扭打。甲的朋友乙开黑车经过此地，见状停车，和甲一起殴打程某。程某边退边说：“你们不要乱来，我是警察。”甲对乙说：“别听他的，假警察该打。”程某被打倒摔成轻伤。（事实二）司机谢某见甲、乙打人后驾车逃离，对乙车紧追。甲让乙提高车速并走“蛇形”，以防谢某超车。汽车开出2公里后，乙慌乱中操作不当，车辆失控撞向路中间的水泥隔离墩。谢某刹车不及撞上乙车受重伤。赶来的警察将甲、乙抓获。（事实三） 在甲、乙被起诉后，甲父丙为使甲获得轻判，四处托人，得知丁的表兄刘某是法院刑庭庭长，遂托丁将15万元转交刘某。丁给刘某送15万元时，遭到刘某坚决拒绝。（事实四） 丁告知丙事情办不成，但仅退还丙5万元，其余10万元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后，无论丙如何要求，丁均拒绝退还余款10万元。丙向法院自诉丁犯有侵占罪。（事实五） 问题： 1．就事实一，对甲的行为应当如何定性？理由是什么？ 2．就事实二，对甲、乙的行为应当如何定性？理由是什么？ 3．就事实三，甲、乙是否应当对谢某重伤的结果负责？理由是什么？ 4．就事实四，丁是否构成介绍贿赂罪？是否构成行贿罪（共犯）？是否构成利用影响力受贿罪？理由分别是什么？ 5．就事实五，有人认为丁构成侵占罪，有人认为丁不构成侵占罪。你赞成哪一观点？具体理由是什么？
司考民法复习笔记：所有权取得方式 司考民法复习笔记：所有权取得方式。2013年司法考试越来越近，为了帮助各位考生更好地复习，法律教育网的小编整理了所有权取得方式的内容，希望对考生有所帮助，祝各位考生都能取得好成绩。 精彩链接： 司考民法复习笔记：物 司考民法复习笔记：物权 司考民法讲义：不当得利的法律后果 司法考试民法讲义：定金 （一）．继受取得--依赖原权利人的意思（主要依据法律行为） （1）基于合同： 转移所有权的合同：买卖、互易、赠与、借款、供用水电气 动产：合同+交付=所有权不动产：合同+登记=所有权 （2）继承一般认为也属于继受取得 （二）．原始取得--不依赖任何人的意思（依据事实行为或是事件，不可能有法律行为） 1、劳动生产、孳息--第一个取得该物的所有权，因此不依赖任何人的意思 2、公法方式--征收、征用、税收、罚款、没收、国有化 3、私法方式： （1）先占： ①对象：能够先占的只能是无主物中的一种，即抛弃物。 其他绝大部分的无主物归国家所有（如无人继承又无人受遗赠的遗产）； ②标的：只能是动产（不动产不适用；尸体、国家所有资源、他人独占性资源也不适用） ③先占人必须在事实上占有该物，且在主观上有取得该物所有权的意思； ④. 先占是瞬间行为，一经成立，即取得所有权；法律敎育网
⑤先占是事实行为，不以意思表示为要件； （2）拾得：发现+占有 遗失物：是指非基于所有人意志而暂时的丧失占有（动产，不动产不适用）； 遗失物的规则同样适用于：失散的饲养动物、漂流物 a、拾得人义务： ①一般要"物归失主"，找不到失主的交给国家机关，公告6个月后无人认领归国家。 ②拾得人或保管人因故意或重大过失致使物毁损灭失的，应负赔偿责任 b、拾得人权利： ①无权取得报酬（有悬赏广告除外），但因返还所支出的必要费用由失主偿还（法定之债） ②有权请求所有人支付为保管拾得物的而产生的费用（属于无因管理的费用） ③领取人拒不支付费用的，拾得人、保管部门可以行使留置权。 c、拾得人拒不归还而自行使用收益的--属于不当得利 扣除劳务管理费用后，应当返还所有人。同时拾得人丧失了费用偿还请求权与报酬请求权。 注意：拾得人拒不归还而加以处分的：第三人不适用善意取得 无偿转让--权利人可以主张向其追回。 有偿转让：（1）权利人可向受让人追回遗失物 注意：受让人通过拍卖、向有经营资格的经营者购得该遗失物得情形下，权利人追回时应当向受让人支付所付的费用。除此之外的情形下，都无须支付受让人费用就可追回。受让人只能向无处分权人（拾得人）主张费用返还请求权。 （2）直接要求无权处分人赔偿侵权损失或者是返还不当得利（不得再要求返还标的物） 除斥期间：权利人有权向受让人追回遗失物，期限自知道或者应当知道受让人之日起2年内 （3）发现：适用拾得遗失物规则（一般国家的取得。）
民法总论期末考试题 一、单项选择题 1．合伙合同存续期间，合伙人以外的第三人要求入伙，关于法律是否允许的问题下列表述哪项是正确的？ A．依合伙合同的约定决定是否允许 B．不允许。因为合伙合同是基于合伙人间的信任关系而存在 C．合伙合同有约定的，依合同处理，无约定的，须全体合伙人一致同意 D．合同有约定的依约定处理，无约定的，须经全体合伙人过半数同意 2．下列行为中，哪项属于默示的民事法律行为？ A．租期届满后，承租人继续交付租金，出租人继续收取租金 B．代理期限届满后，委托人没有继续委托，而代理人仍然进行代理行为 C．甲向乙提出书面要约，双方在此之前未有联系。甲在要约中明确提出，若局不在1个月内提出反对意见，视为同意，1个月后，乙沉默 D．甲向其妻子乙提出离婚，乙沉默，后甲以乙的此行为要求法院判决离婚 3．下列情形中，哪一项的诉讼时效为1年？ A．某甲买了1台电热水器，使用中因电热水器漏电而受伤 B．某甲与某乙签订了一承包经营合同，后某乙违约 C．某甲借给革乙1万元，某乙到期不还欠款 D．某甲在某乙处定作一套西服，到期后某甲未及时领取西服，30天后某乙将西服卖掉 二、多项选择题 1．对宣告死亡与宣告失踪的区别，表述正确的是哪些？ A．宣告死亡的效果在于终止下落不明人以其原住所地为中心的人身和财产关系；宣告失踪仅在于为完全行为能力失踪人设立财产代管人
B．宣告死亡的法定下落不明期间一般为2年，特殊情况下为1年；宣告失踪的法定失踪期间一律为2年 C．宣告死亡的公告期间为2年，而宣告失踪的公告期间为3个月 D．宣告死亡被撤销，发生返还财产，恢复婚姻关系等效果；宣告失踪撤销则没有这种效果 2．下列哪些属于附条件的民事法律行为？ A．甲乙两公司在租赁合同中约定，如果3个月后甲公司有空闲的建筑施工设备，则租给乙公司两台，租期4个月 B．甲立下遗嘱：如果自己的儿子在2年之内犯罪，则将自己的遗产遗赠给朋友乙C．丙立下遗嘱：如果自己的儿子不故意杀害自己，就将遗产留给他 D． A矿场与B公司的约定如果矿山开采不发生重大事故，则矿石买卖合同生效 3．期待权包括下列哪些权利？ A．已具备全部要件，从而被当事人实际享有的权利 B．以附停止条件和附始期法律行为所设定的权利 C．由既存债权产生的将来债权 D．继承开始前的继承权 4．诉讼时效与除斥期间的区别是哪些？ A．法律后果不同 B．适用条件不同 C．期间弹性不同 D．条文表述不同 5．下列选项中哪些应认定为无效的民事行为？ A．某甲与某县政府商定，某甲赠给某县政府一台轿车，但实际上此台轿车归某乙所有B．间歇性精神病人，在确能证明的发病期间实施的民事行为 C．某甲把一幅古画真品错当成复制品卖给某乙 D． 11岁的某丙接受了从英国来的叔叔送给他的一台电脑，价值1.5万元
2012年刑法真题答案及解析试卷二 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1.老板甲春节前转移资产，拒不支付农民工工资。劳动部门下达责令支付通知书后，甲故意失踪。公安机关接到报警后，立即抽调警力，迅速将甲抓获。在侦查期间，甲主动支付了所欠工资。起诉后，法院根据《刑法修正案（八）》拒不支付劳动报酬罪认定甲的行为，甲表示认罪。关于此案，下列哪一说法是错误的？ A.《刑法修正案（八）》增设拒不支付劳动报酬罪，体现了立法服务大局、保护民生的理念 B.公安机关积极破案解决社会问题，发挥了保障民生的作用 C.依据《刑法修正案（八）》对欠薪案的审理，体现了惩教并举，引导公民守法、社会向善的作用 D.甲已支付所欠工资，可不再追究甲的刑事责任，以利于实现良好的社会效果 【考点】拒不支付劳动报酬罪、社会主义法治理念 【答案】D 【解析】从题干信息需要判断：甲是否构成拒不支付劳动报酬罪，甲有能力支付拒不支付且经劳动部门责令支付后逃避，符合拒不支付劳动报酬罪的犯罪构成。AB项从法治理念的角度分析，均无不妥；C项从法理学的角度分析，可以肯定结论正确。D项，对于拒不支付劳动报酬罪的法定从轻量刑情节把握两点：（1）必须是起诉前支付拖欠工资并依法承担赔偿责任；（2）可以减轻或免除处罚。对于第一点，从题干信息可以确认；对于第二点，减轻或免除处罚与不再追求刑事责任的用语是不同的，减轻或免除处罚是以定罪为前提，而不追究刑事责任则是不构成犯罪。所以D项说法错误，为正确答案。 【辨析】解答本题主要还是从拒不支付劳动报酬罪的认定及处罚入手，法治理念只是形式（不是直接考查对象）。另：依据题干信息，并未交代造成严重后果，根据刑事诉讼法的相关规定属于自诉案件，如果考生从这个角度分析，就与命题人设题思路岔开了，难以得出正确结论。 2.甲与乙女恋爱。乙因甲伤残提出分手，甲不同意，拉住乙不许离开，遭乙痛骂拒绝。甲绝望大喊：“我得不到你，别人也休想”，连捅十几刀，致乙当场惨死。甲逃跑数日后，投案自首，有悔罪表现。关于本案的死刑适用，下列哪一说法符合法律实施中的公平正义理念？ A.根据《刑法》规定，当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时，可判处甲死刑 B.从维护《刑法》权威考虑，无论甲是否存在从轻情节，均应判处甲死刑
2019年法律职业资格考试民法《法律行为类型》知识点 希律法考为大家整理2019年法律职业资格考试民法《法律行为类型》知识点，民法精讲系列教材将知识点分章节逐一解析，将知识融会贯通，高效提分。 （一）负担行为与处分行为 1.负担行为。是指以发生债权债务为内容的法律行为，亦称为债权行为。负担行为包括单独行为及契约，如捐助、买卖、租赁等。 2.处分行为。是指直接使某种权利发生、变更或消灭的法律行为。处分行为包括物权行为和准物权行为。物权行为如所有权的移转、抵押权的设定、所有权的抛弃；准物权行为如债权让与、债务承担与债务免除等。 负担行为与处分行为的区别：（1）法律效果不同。前者只是产生债务或变更债务，后者则直接导致权利的转移和消灭。（2）对标的是否特定要求不同。前者不要求标的物特定化，后者最迟在处分行为生效时，具体的标的物必须特定。（3）对行为人是否具有处分权的要求不同。行为人即使没有处分权，负担行为也可以有效；处分人必须有处分权，处分行为才能有效，否则为效力待定。（4）对法律行为是否需要公示的要求不同。负担行为一般不要求公示，而处分行为一般要求公示。 我国学界通说并未完全接受德国法上的物权行为独立性和无因性理论，但是已经接受了负担行为与处分行为的概念。现行立法强调债权合同与物权变动结果的区分，但并未明确承认后者为独立的法律行为，即处分行为。事实上，负担行为与处分行为之区分，是在物、债二元立法模式下区分对世权和对人权的逻辑结果，并非立法是否愿意承认或采纳的问题。亦即物权行为独立于债权行为是客观的逻辑产物，而是否承认物权行为的无因性则属于立法政策的选择，与逻辑无关。这点恰恰被我们忽略。 在无权处分人所缔结的合同效力分析中，处分合同（如出卖他人之物的合同）的效力并非效力待定，而是确定有效；真正效力待定的是处分人履行合同的行为以及履行合同的结果（如果认为这也是一个独立的法律行为的话），即无权处分行为效力待定。在我们现行立法没有明确承认处分行为为独立的法律行为的背景下，上述问题被我们描述为：出卖他人之物的合同应当认定为有效，但该出卖之标的物所有权是否发生移转，则处于效力待定的状态。 【典型真题】 甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？（2012-03-04，单） A．甲的悬赏属于要约 B．甲的悬赏属于单方允诺
《民法总论》复习题 一、选择题 1、依义务主体是否特定为标准，可将民事权利分为 ( A )。 A 绝对权与相对权 B 财产权与人身权 C 请求权与形成权 D 主权利与从权利 2、申请宣告死亡的利害关系人顺序是( D )。 A 父母、子女、配偶、兄弟姐妹 B 兄弟姐妹、配偶、父母、子女 C 子女、配偶、父母、兄弟姐妹 D 配偶、父母、子女、兄弟姐妹 3、某有限责任公司总部在广州，在北京、上海、南京设有三个办事处，则此公司的住所为（ B ） A 北京 B 广州 C 上海 D 南京 4、王家为孙子王晓过生日，却为确定出生日期犯愁。王晓的母亲记得儿子是8月28日晚出生，医院的接生记录簿上记载的是8月29日，出生证上记载的是8月30日，而户口簿上记载的是9月1日。依照有关法律，王晓的出生时间应以哪一日期为准? （ D ）A 8月28日 B 8月29日 C 8月30日 D 9月1日 5、李某年龄16周岁，接受叔叔遗赠10万元，靠此款丰衣足食，李某（ C ）。
A 为完全民事行为能力人 B 视为完全民事行为能力人 C 为限制民事行为能力人 D 为无民事行为能力人 6、公民甲的户籍在上海，最近这两个月在北京培训学习。依照法律规定，（ D ）。 A 上海与北京都是甲的住所 B 上海与北京都不是甲的住所 C 上海是甲的居所，北京是甲的住所 D 上海是甲的住所，北京是甲的居所 7、甲与乙签订了一份房屋租赁合同。合同约定，在甲搬入新居后，将甲现居住的房屋出租给乙。这一民事行为属于（ C ） A 附停止条件的民事行为 B 附解除条件的民事行为 C 附始期的民事行为 D 附终期的民事行为 8、甲被宣告死亡后，其妻乙与丙结婚。一年后，丙死亡，同时乙得知甲仍然在世，经电话联后，乙向人民法院申请撤销对甲的死亡宣告。甲的死亡宣告被撤销后，甲与乙的婚姻关系（ C ） A 视为自行恢复 B 经甲同意自行恢复 C 并未自行恢复 D 经乙同意自行恢复 9、下列不属于形成权的是（C ）。
2002-2011年司法考试民法历年真题解析 单项选择题 （2011年） 1.甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性支付了购房款，总额近8，000万元。但甲公司迟迟未开工，按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订《退款协议书》，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求？（）（2011年卷三单选第1题） A.《退款协议书》虽是当事人真实意思表示，但为兼顾情理，法院应当依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金 B.《退款协议书》是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金 C.《退款协议书》的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金 D.《退款协议书》损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金 【答案】C 【考点】民法的基本原则、可变更、可撤销民事行为 【解析】公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关系摩擦时，以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。本题中，乙、丙等购房人虽然与甲公司签订了《退款协议书》，但是并非出于自愿，而是在无奈的情况下签订的。在该《协议书》中，乙、丙等购房人被迫放弃了数额巨大的利息、违约金支付的要求，该约定显然是显失公平的。《合同法》第五十四条第一款第（二）项规定，在订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。因此，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金。 2.乙因病需要换肾，其兄甲的肾脏刚好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐肾。因甲是精神病人，医院拒绝办理。后甲意外死亡，甲乙父母决定将甲的肾脏捐献给乙。下列哪一表述是正确的？（）（2011年卷三单选第2题） A.甲决定将其肾脏捐献给乙的行为有效 B.甲生前，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效 C.甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效 D.甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为无效
司法考试刑法历年真题答案解析（四） 司法考试刑法历年真题答案解析（四） 1.关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的？ A.甲男（25岁）明知孙某（女）只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。甲的行为没有造成危害后果 B.警察乙丢失枪支后未及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。乙的行为没有造成严重后果 C.丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。丙的行为造成了危害后果 D.丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。丁的行为没有造成危害后果 答案：A 解析：危害结果是危害行为对法益所造成的实际侵害，它具有因果性、侵害性、现实性、多样性和规范性。人民法院《关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》规定，行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚。《刑法》第236条第2款规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。所以A项所述的甲的行为是侵害了孙某的合法权益，已经造成了实际损害，所以A是错误的。应选。《刑法》第129条规定，依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。而B项中警察乙虽然在其枪支丢失后没有及时报告，但是清洁工捡到枪支后立即上交，没有造成重大人身伤亡后果，没有对法益造成实际侵害，所以B的说法是正确的，不应当选。《刑法》第262条规定，拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者
拘役。C项中丙诱拐5岁孤儿离开其监护场所（孤儿院），尽管该孤儿在丙的养育下过上丰衣足食的生活，但丙的行为仍然触犯了《刑法》第262条的规定，造成严重后果，所以C项的说是正确的，不应当选。《刑法》第196条规定，有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：……（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。根据上述法条可知，D项中丁某的行为并没有构成对法益的实际侵害，没有造成危害后果，所以D项的说法是正确的，不应当选。 2.关于故意的认识内容，下列哪一选项是正确的？ A.甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，但不知此时的个人财物应以公共财产论而窃回。甲缺乏成立盗窃罪所必须的对客观事实的认识，故不成立盗窃罪 B.乙以非法占有财物的目的窃取军人的手提包时，明知手提包内可能有枪支仍然窃取，该手提包中果然有一支手枪。乙没有非法占有枪支的目的，故不成立盗窃枪支罪 C.成立猥亵儿童罪，要求行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁的儿童 D.成立贩卖毒品罪，不仅要求行为人认识到自己贩卖的是毒品，而且要求行为人认识到所贩卖的毒品种类 答案：C 解析：一般情况下，盗窃自己的财物不成立盗窃罪，但是，如果盗窃本人已经被依法扣押的财物，或偷回本人已经交付他人合法持有或保管的财物，以致他
2012年 -2015年司法考试民事诉讼法真题及答案汇 总 应广大考生要求，第一考试网司法频道小编为考生整理了2012年-2015年司法考试民事诉讼法真题及答案解析，供考生在基础阶段复习分科目练习使用。 1、村民甲、乙因相邻关系发生纠纷，甲诉至法院，要求判决乙准许其从乙承包的土地上通过。审理中，法院主动了解和分析甲通过乙土地的合理性，听取其他村民的意见，并请村委会主任做双方工作，最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共同朋友参加，双方互相让步达成协议，恢复和睦关系。关于法院的做法，下列哪一说法是正确的？（） A、法院突破审判程序，违反了依法裁判原则 B、他人参与调解，影响当事人意思表达，违反了辩论原则 C、双方让步放弃诉求和权益，违反了处分原则 D、体现了司法运用法律手段，发挥调解功能，能动履职的要求 【正确答案】 D 【答案解析】《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》（简称《民事调解规定》，下同）第三条规定，根据民事诉讼法第八十七条的规定，人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织，和具有专门知识、特定社会经验、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。经各方当事人同意，人民法院可以委托前款规定的单位或者个人对案件进行调解，达成调解协议后，人民法院应当依法予以确认。该规定第四条第二款规定，当事人在和解过程中申请人民法院对和解活动进行协调的，人民法院可以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个人从事协调活动。据此可知，法院进行调解，可以邀请有关单位和个人协助，有利于缓解诉讼的紧张气氛，解除当事人思想上的一些疑虑，促成调解协议的形成。
司法考试刑法历年真题答案解析（一） 1.关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的？（）（2011年卷二单选第1题） A.依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现 B.权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约 C.人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础 D.执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决 【答案】D 【考点】罪刑法定原则与社会主义法治理念的关系 【解析】罪刑法定原则的经典表述是“法无明文规定不为罪”，“法无明文规定不处罚”，该原则的思想基础是民主主义与尊重人权主义：民主主义要求，什么是犯罪，对犯罪如何处罚，必须由人民群众决定，具体表现为由人民群众选举产生的立法机关来决定；尊重人权主义要求，为了保障公民的自由，必须使得公民能够事先预测自己行为的性质与后果，故什么是犯罪，对犯罪如何处罚，必须在事前明文规定。 选项A理解正确。依法治国是社会主义法治的核心内容，是我们党领导人民治理国家的基本方略。国家对社会的治理是依照法律进行的，故法律必须明确，刑法是刑事领域对什么是犯罪，对犯罪如何处罚的具体规定。因此，可以说罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现。 选项B理解正确。依法治国的关键在于依法制权规范约束公权力，防止其滥用和扩张，保障人民利益。罪刑法定原则产生的思想渊源是三权分立说与心理强制说。三权分立说主张政府的行政、立法与司法职权范围要分明，以免滥用权力。
其核心是立法权、行政权和司法权相互独立、互相制衡。因此，罪刑法定充分体现了权力制约。 选项C理解正确。人民民主的本质就是人民当家作主，人民民主是依法治国的政治基础和政治前提。刑法是由人民群众选举产生的立法机关制定的，其思想基础是民主主义与尊重人权主义。 选项D理解错误。执法为民是社会主义法治的本质要求，执法为民最基本的要求就是尊重和保障人权，切实维护公民的合法权利，对法律没有规定为犯罪的行为不得处罚。我国《刑法》第三条规定，法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。如果依照“网民的意见”判决，不但违反了罪刑法定的原则，也会降低法律的性。 2.某孤儿院为谋取单位福利，分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求？（）（2011年卷二单选第2题） A.因《刑法》未将此行为规定为犯罪，便不能由于本案社会影响重大，就以刑事案件查处 B.本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任，以利于促进政治效果与社会效果的统一 C.报请全国人大常委会核准后，本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理，以利于进一步发挥法律维护社会稳定的作用 D.可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任，以利于促进法律效果、政治效果与社会效果的统一 【答案】D 【考点】犯罪的概念与依法治国的关系 【解析】《刑法》第二百四十条第一款第（八）规定，将妇女、儿童卖往境外
《2017年民法学笔记汇总整理 （精华打印版） 第一篇：民法总论 第一章：民法概述 民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 1、实质意义的民法：指作为部门法的民法。有广义和狭义之分，广义指调整平等主体之间财产关系与人身关系的法律规范总称，也就是私法的全部，狭义指在民商分立的国家商法以外的私法。 2、形式意义上的民法：指以一定体例编篡的并以民法命名的成文法典。 我国民商合一，是广义民法，我国 还没有形式意义的民法。 分为古代民法、近代民法和现代民法三个阶段。 1、古代民法的典型代表是罗马法。 2、近代民法是在继受罗马法的基础上形成的，形成了大陆法和英美法两大法系。大陆法系推行法典化，又称民法法系，英美法以判例为法律的主要渊源，又称判例法系。近代法以1804年的《法国民法典》为代表。 3、资本主义现代民法始于1897年公布、1900年生效的《德国民法典》。1922年列宁亲自主持制定的《苏俄民法典》始第一部社会主义性质的民法典。我国近代民法始于清末，1907年清政府开始制定的《大清民律草案》，1911年完成。我国历史上第一部民法典是1930年南京国民政府制定的民法典，该法典随着1949年中国成立在大陆已经废除，仅在台湾有效。1986年颁布的《民法通则》是我国民事立法进入的一个新阶段。 第二节：民法的调整对象 是调整平等主体公民之间、法人之间、 公民与法人之间的财产关系和人身 指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。调整财产关系主要有以下特点： 1、主体的地位是平等的。 2、一般是当事人自愿发生的。 是人们在社会生活中形成的具有人身属性，与主体的人身不可分离的，不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。人身关系有以下特点： 1、主体的地位平等。 2、与民事权利的享受和行使有关。 3、与主体的人身不可分离并不具有经济内容。
民法总论试题 作者：佚名文章来源：司法考试网点击数：31592 更新时间：2006/2/11 11:10:33 热 一、单项选择题 1．合伙合同存续期间，合伙人以外的第三人要求入伙，关于法律是否允许的问题下列表述哪项是正确的？ A．依合伙合同的约定决定是否允许 B．不允许。因为合伙合同是基于合伙人间的信任关系而存在 C．合伙合同有约定的，依合同处理，无约定的，须全体合伙人一致同意 D．合同有约定的依约定处理，无约定的，须经全体合伙人过半数同意 答案：C 解析：见《执行民法通则意见》第51条规定；"在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效?quot;《合伙企业法》第44条第1款规定："新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。" 2．下列行为中，哪项属于默示的民事法律行为？ A．租期届满后，承租人继续交付租金，出租人继续收取租金 B．代理期限届满后，委托人没有继续委托，而代理人仍然进行代理行为 C．甲向乙提出书面要约，双方在此之前未有联系。甲在要约中明确提出，若局不在1个月内提出反对意见，视为同意，1个月后，乙沉默 D．甲向其妻子乙提出离婚，乙沉默，后甲以乙的此行为要求法院判决离婚 答案A 解析：不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为
意思表示。 3．下列情形中，哪一项的诉讼时效为1年？ A．某甲买了1台电热水器，使用中因电热水器漏电而受伤 B．某甲与某乙签订了一承包经营合同，后某乙违约 C．某甲借给革乙1万元，某乙到期不还欠款 D．某甲在某乙处定作一套西服，到期后某甲未及时领取西服，30天后某乙将西服卖掉 答案：A 解析：特别诉讼时效期间为1年，适合A的情况。 二、多项选择题 1．对宣告死亡与宣告失踪的区别，表述正确的是哪些？ A．宣告死亡的效果在于终止下落不明人以其原住所地为中心的人身和财产关系；宣告失踪仅在于为完全行为能力失踪人设立财产代管人 B．宣告死亡的法定下落不明期间一般为2年，特殊情况下为1年；宣告失踪的法定失踪期间一律为2年 C．宣告死亡的公告期间为2年，而宣告失踪的公告期间为3个月 D．宣告死亡被撤销，发生返还财产，恢复婚姻关系等效果；宣告失踪撤销则没有这种效果 答案：AD 解析：宣告死亡须下落不明满4年，因意外事故下落不明满2年，宣告死亡的公告期间为1年，因意外事故下落不明的公告期为3个月。 2．下列哪些属于附条件的民事法律行为？ A．甲乙两公司在租赁合同中约定，如果3个月后甲公司有空闲的建筑施工设备，则租给乙公司两台，租期4个月 B．甲立下遗嘱：如果自己的儿子在2年之内犯罪，则将自己的遗产遗赠给朋友乙C．丙立下遗嘱：如果自己的儿子不故意杀害自己，就将遗产留给他