论我国结婚登记瑕疵的立法完善
On Chinese legislation of marriage registrationˊs defects
法学院王粉粉
内容摘要
随着社会发展的不断进步，我国社会生活各个方面都发生了巨大变化，婚姻登记过程中也出现了形形色色的状况，这些状况大多不符合法律的规定，因而形成了结婚登记瑕疵，而我国目前并没有详细规定结婚登记瑕疵的法律和条款，因此本文将探讨以下问题：第一部分将介绍结婚登记制度的概念、法律性质及功能考量，我国在法律条款中并没有对结婚登记瑕疵进行明确的规定，本文将通过对结婚登记的概念逐步引申至对结婚登记瑕疵进行阐述；此外，结婚登记瑕疵的法律性质及功能考量是一直以来学者长久探讨的一个问题，确定结婚登记瑕疵的性质是进行以下论述的前提。
第二部分将对结婚登记瑕疵的概念辨析及我国结婚登记瑕疵现象的类型如非管辖地登记机关办理的结婚登记，非本人亲自办理的结婚登记，婚姻登记管理人员资格瑕疵登记，证件、声明存在瑕疵的结婚登记，婚姻登记机关进行错误的结婚登记，婚姻登记机关登记后未发放结婚证的结婚登记等内容进行详细介绍，使读者对婚姻登记瑕疵的类型进行更进一步的了解。
第三部分将对结婚登记瑕疵两大法系的比较进行详细介绍，通过对国外结婚登记瑕疵的处理方式的总结，可以看出我国在结婚登记瑕疵中同国外婚姻登记瑕疵的共同点、不同点以及可以借鉴的地方，可供后面提供意见和建议时使用。
第四部分介绍了我国结婚登记制度的历史发展及涉及到的结婚登记瑕疵的处理方式，对我国结婚登记及其瑕疵进行详细的介绍，可以很容易地看出其存在的现状及弊端。
第五部分将详细介绍我国现行结婚登记瑕疵现象之成因探析，通过对结婚登记瑕疵现象的成因的深入探讨，例如婚姻登记制度的具体规定和制度执行上的差异、婚姻登记瑕疵所致的法律效力认定方面的论争、立法和实践关于婚姻登记瑕疵的救济手段方面的差异等问题，可以更深入地对其完善提供更好的基础和前提。
第六部分是本文的重点，着重介绍了对我国规范结婚登记制度的完善建议，在行政法、婚姻法、诉讼法几个方面进行综合讨论，能够使我国的结婚登记程序更加地完善，保护婚姻
通过对以上内容的介绍、探讨，希望本文可以达到保障当事人的婚姻安全、保护第三人的合法权益、使婚姻具有公信力以及便于行政机关对结婚及相关的事务进行监督、管理。
关键词：结婚登记瑕疵民事行为行政行为
Abstract
With the continous advancement of social development, our country’s each aspect of the social life produced tremendous change, the marriage’s registration process also appeared in the state of every hue, these conditions are not consistent with the provisions of the law, thus forming the marriage registration flaws, while in our country there is no detailed provisions on marriage’s registration defective laws and clauses, therefore this article will discuss the following issues:
The first part will introduce the marriage’s registration system concept, legal nature and functional considerations, China in legal terms and not for marriage registration flaws are clearly defined, this will be through the marriage registration concept gradually extended to the marriage registration defect; in addition, the marriage registration defect legal nature and functions are always considered scholars since long discussion, determine the nature of marriage registration defect is carried out in the following of the premises.
The second part of marriage registration blemish concepts and our marriage registration flaw phenomenon of types such as non jurisdiction of registration authority for the registration of marriage, I personally handle the marriage registration, marriage registration management qualification defect registration, certificate, a statement of flawed marriage registration, marriage registration error of the marriage registration, the marriage registration office registration not issued marriage certificate marriage registration etc are introduced in detail, so that readers of the marriage registration defect types are further understanding.
The third part of the two legal marriage registration defect comparison are intr oduced in detail, through the foreign marriage registration blemish treatment summary, we can see that China in the marriage registration flaws with foreign marriage registration flaws in common, different points and the place that can draw lessons from, and provide
suggestion for later use.
The fourth part introduced our country marriage registration system's historical development and relates to the marriage registration defect treatment way, to our country marriage registration and its defects are introduced in detail, can be easily seen in the presence of the present situation and problems.
The fifth part will detail our current marriage registration flaw phenomenon on the cause, through the marriage registration flaw phenomenon on the thorough discussio n, such as the marriage registration system and the specific provisions of institutional differences in implementation, the marriage registration caused by the defective legal validity of the debates, legislation and practice about the marriage registratio n blemish relief means the difference between,Can be more deeply on the perfect provide better foundation and premise.
The sixth part is the focus of this paper, focuses on the standard our country marriage registration system to improve it, in the administrative law, marriage law, litigation law aspects are discussed synthetically, to make our marriage registration procedure better, protection of marriage litigant's legitimate rights and interests, safeguarding the family harmony.
Through the above introduction, discussion, I hope this paper can reach safeguard litigant's marriage safety, protect the lawful rights and interests of the third person, the marriage has the credibility and is convenient for administrative organs to get married and related affairs supervision, management.
Key words: marriage registration flaw civil behavior administrative behavior
引言 (6)
一、结婚登记制度概述 (6)
（一）结婚登记制度的概念 (6)
（二）结婚登记行为的法律性质及功能考量 (7)
二、结婚登记瑕疵之法律分析 (9)
（一）结婚登记瑕疵之概念辨析 (9)
（二）在我国结婚登记瑕疵现象的类型 (12)
三、婚姻登记瑕疵两大法系比较 (15)
（一）英美法系国家对结婚登记瑕疵处理的有关规定 (15)
（二）大陆法系国家或地区对结婚登记瑕疵处理的有关规定 (16)
四、我国结婚登记制度的历史发展及涉及到的结婚登记瑕疵的处理方式 (19)
（一）我国结婚登记制度的历史发展 (19)
（二）现行处理结婚登记瑕疵的制度 (21)
五、我国现行结婚登记瑕疵现象之成因探析 (23)
（一）结婚登记制度的具体规定和制度执行上的差异 (23)
（二）结婚登记瑕疵所致的法律效力认定方面的论争 (23)
（三）立法和实践关于结婚登记瑕疵的救济手段方面的差异 (29)
六、对我国规范结婚登记制度的完善建议 (30)
（一）明确结婚登记制度的指导原则 (30)
（二）对结婚登记瑕疵处理的立法完善 (31)
（三）其他规范对结婚登记制度的完善 (35)
结语 (37)
现代各国立法一般将婚姻区分为法律婚和事实婚，结婚成立的形式要件相应地也就有法律婚成立的形式要件和事实婚成立的形式要件。对于法律婚，其成立的形式要件为结婚登记，结婚登记是法定的结婚程序及方式；而事实婚，其成立的形式要件则是男女双方存在以夫妻名义公开同居生活的事实，并为周围群众所认可。依据我国《婚姻法》的有关规定，结婚登记是婚姻成立的法定条件，经婚姻登记机关办理结婚登记的合法有效的婚姻才能受到法律的保护。《婚姻法》和《婚姻登记管理条例》都对婚姻登记作了明确、具体的规定，但是，近几年来，司法实践中却不断出现因结婚登记瑕疵而引发的诉讼，对其登记过程中存在瑕疵的婚姻该如何处理，以及其婚姻效力，我国现行法律并没有对此作出明确规定，司法实践中作出的判决也大相径庭，理论界的学者也存在不同争议，这一问题成为学术界争议的热门话题。
在此背景下，本文拟通过对结婚登记制度的介绍和结婚登记瑕疵的类型化分析，在借鉴国外对这一问题的处理方式的基础上，结合我国司法实践，提出解决结婚登记瑕疵的具体方法和对策，和完善结婚登记瑕疵的立法建议，以期达到构建一个完整的处理结婚登记瑕疵问题的体系的目的。
一、结婚登记制度概述
在分析结婚登记瑕疵问题之前，我们首先要对结婚登记制度进行全面、细致的了解，这样有助于对结婚登记瑕疵的理解与处理。
（一）结婚登记制度的概念
结婚登记是婚姻登记机关依（婚姻当事人）申请作出的一种法律行为，因此我们也可称结婚登记为结婚登记行为，结婚登记是当事人在自愿结婚、复婚的前提下，依法向婚姻登记机关提出申请，由婚姻登记机关法定要件进行审查后，依法作出结婚登记，颁发结婚登记证书，发生相应登记效力的行为。而调整上述结婚登记法律行为的制度概称为结婚登记制度。
结婚登记行为包含了以下几层含义：
第一，结婚登记的主体包含了婚姻登记机关和婚姻当事人两个方面。婚姻登记机关是代表国家对婚姻登记事务进行管理的行政机关，而婚姻当事人是具有缔结或解除婚姻意愿而提出婚姻登记申请的自然人。
第二，结婚登记的对象是双方缔结婚姻关系的意愿，如经审查符合条件，则进行登记，不符合则不予登记。
第三，婚姻登记机关进行结婚登记的程序分为申请——审查——登记三个程序，婚姻登记程序由当事人申请而发生，登记机关进行形式审查，最终作出予以登记或不予登记的决定。按照我国现行婚姻登记规范和惯例，婚姻登记机关作出不予登记的，要说明理由，当事人不服其决定的可以申请复议或提起行政诉讼。
第四，广义的结婚登记包含了结婚登记和复婚登记，狭义的结婚登记仅仅包含结婚登记。
第五，结婚登记是婚姻关系产生的生效要件，是婚姻关系产生的必经程序。
（二）结婚登记行为的法律性质及功能考量
结婚登记行为的性质在理论界和实务界争议颇大，其行为到底是民事行为还是行政行为？根据我国《婚姻法》的规定，结婚登记必须满足实质条件和形式要件两方面的内容，即符合结婚登记实质要件的男女双方，必须到婚姻登记机关申请婚姻登记，经婚姻登记机关进行审查，颁发婚姻登记证书，婚姻关系即成立。所以，结婚登记是我国婚姻缔结的法定形式要件，它混合了公法与私法的双重性质，因此结婚登记行为的性质及其相关纠纷的处理争议相对较大。2011年8月新出台的《婚姻法》司法解释（三）中明确规定：“当事人以结婚登记程序存在瑕疵为由提起民事诉讼，主张撤销结婚登记的，告知其可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”大部分的学者甚至新闻稿都明确地指出结婚登记行为的性质即行政行为。1因为：
（1）从主体要素来看，结婚登记行为的作出主体是作为行政机关的婚姻登记机关——各级民政部门或人民政府及其指定部门。
（2）从权力要素来看，婚姻登记机关是行使婚姻登记行为的法定部门，国家赋予其审查婚姻申请双方当事人实质要件的权力，它不以婚姻当事人的意思为转移。
（3）从效力要素来看，结婚登记行为的后果是使当事人之间的婚姻关系得以成立，从而对当事人的权利义务产生了影响。
在确定结婚登记行为是行政行为的基础上，对其属于哪种具体行政行为也存在很大争议，我国学术理论界主要分为行政许可和行政确权两种说法：
（1）行政许可说。行政许可是指行政主体根据行政相对方的申请，经依法审查，通过
颁发许可证、执照等形式，赋予或确认行政相对方从事某种活动的法律资格或法律权利的一种具体行政行为。1这种观点认为，结婚登记是一种行政许可行为，因为它符合《中华人民共和国行政许可法》第2条所规定的行政许可的定义，首先是依当事人的申请才能启动结婚登记；其次是依法审查，结婚登记机关要审查当事人是否符合结婚的条件；再次，符合法定条件者，准予结婚，予以登记，只有到婚姻登记机关进行了登记，当事人方可获得婚姻的权利和从事相应的活动；最后，未经登记而同居者，虽不属于违法行为，但不受法律保护。2
（2）行政确认说。行政确认是指行政主体依法对相对方的法律地位、法律关系和法律事实进行甄别，给予确定、认可、证明（或否定）并予以宣告的具体行政行为。3这种观点认为，结婚登记是对婚姻双方当事人的婚姻关系加以确认和宣告，经宣告后，则双方建立起来的婚姻关系就要受到法律保护。结婚登记是对婚姻当事人的法律关系的确认和宣告，婚姻的事实与关系已经存在的，而没有进行婚姻登记的，法律并不对其进行保护。
我国对未办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到法院要求离婚的，我国对其做出了不同的处理方法：1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理；1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。
从以上规定可以看出，我国的立法制度更倾向于行政确认说这一说法。行政许可具有排他性及后及性；而行政确认则具有前溯性；行政许可是一种授益性行政行为，如未经许可即进行某种活动，则属违法；而不进行登记而同居的行为当然不属于违法，因此大多数学者判定其属于行政确权行为。
反对者则认为，结婚登记不是一种行政行为，而是一种对配偶权身份予以确认的并宣告的民事行为。理由是：尽管结婚登记符合法定的行政行为的定义，但对于违反行政法规的行为，行政相对人未经行政许可或者确认即开展活动的，即属违法，行政机关可依法给予行政处罚。而结婚登记并不属于行政行为，从婚姻法的角度看，当事人即使不登记也可以夫妻名义同居生活，虽不为法律所倡导，但也并不构成违法，也正因为如此，婚姻登记机关不能因当事人未办理结婚登记手续就以夫妻名义同居生活就给予行政处罚。同时根据《婚姻法》第8条和《婚姻登记条例》第4条、第5条以及《婚姻登记工作暂行规范》的有关规定，婚姻1胡锦光、刘飞宇主编：《行政法与行政诉讼法》，北京：中国人民大学出版社，2008年版，第63页。
2袁仕友：《湖南农业》，《非婚同居不受法律保护》，载2009年第12期。
登记瑕疵程序所涉及的仍是婚姻关系，即婚姻关系的成立与否。依法登记并领取结婚证，则婚姻成立；没有进行婚姻登记并领取结婚证，婚姻则不成立。婚姻登记存在瑕疵，则可能存在成立与不成立两种情形。具体而言，婚姻登记存在轻微瑕疵，则不影响婚姻登记的效力，但是如果存在严重瑕疵，则可能造成婚姻关系不成立，即婚姻无效。
本人认为，婚姻登记机关的结婚登记行为，兼具管理行政行为和婚姻身份确认民事行为的性质。《婚姻登记条例》第7条明确规定：“……婚姻登记机关对当事人不符合结婚条件不予登记的，应当向当事人说明理由、”司法实践中，当事人对婚姻登记机关不予登记的决定不服的，可以依法申请行政复议，对复议决定不服的，可以依照行政诉讼法的规定提起诉讼，这说明婚姻登记机关的结婚登记行为具有行政行为的性质。同时，婚姻登记机关的结婚登记行为，又是行政机关通过行政权力对配偶身份予以确认并宣告的民事行为，《婚姻法》第8条明确规定：“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，应补办登记。”根据该规定，婚姻登记机关的结婚登记行为具有确认配偶身份的民事行为性质。结婚登记是法律婚的成立要件，如果没有进行结婚登记，当事人之间不成立法律婚。但行政机关的结婚登记仅是一种确认，证明双方的夫妻关系，决定结婚时男女双方当事人的私权利，行政机关不能决定也不能干预这种行为。综上，结婚登记机关结婚登记的行为，既不属于行政行为，也不单为民事行为，兼具行政管理行为和民事行为性质。其性质类似于不动产中登记的性质，登记成为物权变动的生效要件，未经过国家登记机关的审查确认，当事人之间的物权不会发生变动。但是并不影响合同本身的效力，即合同本身是有效成立的，但是当第三人进行物权登记后，当事人无法对抗第三人的行为，即从法律上讲第三人进行登记的行为使物权发生了有效变动且是受法律保护的。
二、结婚登记瑕疵之法律分析
（一）结婚登记瑕疵之概念辨析
结婚登记瑕疵在我国并没有一个明确地法律概念。所以对其理解也形成了各种差异，一下我们借鉴各国的立法来为结婚登记瑕疵明确一个基本的概念。
1、部分英美法系国家有关结婚登记瑕疵的概述
美国的有关婚姻登记瑕疵的立法以《统一结婚离婚法》为范本，它将结婚登记瑕疵分为违反实质要件和形式要件的两大法定事由，其中违反实质要件的瑕疵婚姻包含以下几种情
形：（1）意思表示有瑕疵的婚姻。包括：在举行结婚仪式时，一方当事人因无智力能力或智力不健全，或因酒精、毒品或其他致人麻醉的物质作用而没有能力表示同意，或一方是在暴力或胁迫下，或在有关婚姻的重大问题上受到欺骗的情形下，或者为了某种意图、目的，而缔结婚姻。1（2）重婚，包括事实上的重婚和法律上的重婚。（3）存在禁婚亲和其他禁止结婚的关系，即禁止直系血亲之间（包括法律拟制的直系血亲）结婚或者旁系血亲结婚，但地方文化风俗习惯允许者除外。（4）存在禁婚疾病的，美国《统一结婚离婚法》将其界定为“生理缺陷的婚姻”。（5）未达到法定婚龄。违反结婚的形式要件则主要包括以下几种情形：（1）没有取得结婚许可证。（2）骗取结婚许可证。（3）在非管辖地领取结婚许可证。（4）以错误的名字签发结婚许可证。（5）主持结婚仪式的人没有合法资格。2
英国1973年《婚姻诉讼法》对结婚登记瑕疵的违反实质要件的法定事由作出了较为详尽的规定，其主要包括：（1）缺乏结婚的合意，即由于胁迫、误解、精神不健全、任何一方未有效地同意结婚。（2）重婚，包括法律上的重婚和事实上的重婚。3（3）同性之间结婚的（在2002年12月后英国允许变性人在手术后可以同异性结婚）。4（4）存在禁婚亲的，即直系血亲之间以及三亲等（依罗马法亲等计算）亲属之间禁止结婚，此限制包括姻亲关系及养亲关系。（5）婚姻当事人双方未达到法定婚龄的。（6）一方性无能而使婚姻目的不能实现，或者婚姻存续期间一方患有传染性的性病的。（7）由于一方的坚决拒绝而使婚姻生活不能继续。（8）婚姻存续期间一方精神错乱，使双方不能继续婚姻生活。（9）婚姻缔结时，一方因第三人原因怀孕，且对方当事人在缔结婚姻时不知该情形的。对于其违反结婚形式要件的瑕疵婚姻因采用的结婚仪式不同而不同，英国的结婚程序分为结婚预备——举行结婚仪式——结婚登记三个阶段，对于国教结婚而言，违反其形式要件的瑕疵婚姻主要有：（1）未在公告发表地的教堂或小礼堂举行结婚仪式。5（2)未作适当的准备.6(3)在父母已经适当表示反对或公告期间届满前举行结婚仪式。7违反其他结婚程序的瑕疵婚姻主要以下几种：（1）未经适当通知或未取得结婚执照时，举行结婚仪式；（2）执照有效期间届满后举行结婚仪式；（3）在执照所指定以外的地方举行结婚仪式；（4）如果法律要求登记官在场，而登记官不在场时举行结婚登记。
2、部分大陆法系国家有关结婚登记瑕疵的概述
1韩亚林：婚姻要件研究[D].黑龙江大学学位论文，2004（12）.
2http://www.ai5[3]https://www.doczj.com/doc/036572807.html,/gizx/detail.asp?id=5389&gdstype=1447.
3http://www.ai5[3]https://www.doczj.com/doc/036572807.html,/gizx/detail.asp?id=5389&gdstype=1447.
4http://www.ai5[3]https://www.doczj.com/doc/036572807.html,/gizx/detail.asp?id=5389&gdstype=1447.
5张学军：“论结婚之形式要件”，《民商法论丛》第34卷，法律出版社2006年版，第73页。
6张学军：“论结婚之形式要件”，《民商法论丛》第34卷，法律出版社2006年版，第75页。
大陆法系中德国研究瑕疵行政行为问题较早且理论体系较为成熟，研究也较为完善，在结婚登记瑕疵中也同样引用行政瑕疵的规定。在其行政法中对瑕疵行政行为阐述如下：“如果行政行为不合法、不正确或不适当，那么，该行政行为则成为有瑕疵的行政行为，不合法的行政行为依其不合法的严重程度，可分为可撤销的行政行为或无效的行政行为，不正确或不适当的行政行为并非不合法的行政行为，因此不导致法院诉讼，但必须服从于司法审查。”1从以上的规定可以看出，瑕疵行政行为包括了不合法行为、不正确行为、不适当行为，其范围大于行政违法。2同样，对于结婚登记瑕疵，也包含了不合法的结婚登记行为、不正确的结婚登记行为和不适当的结婚登记行为，并不是一概地认定结婚登记瑕疵为违法行为。
日本的行政法学界对结婚登记瑕疵的研究也较早，其对瑕疵行政行为的研究，虽然受英美等国的影响较多，但更多的是借鉴了德国的观点，其观点认为：“各种违法性或不当性的行政行为成为行政行政行为瑕疵，行政行为瑕疵又可以分为可撤销的行政行为和无效的行政行为。”3由此可以看出，日本行政法学界所指的瑕疵行政行为，包括了违法性行政行为和不当性行政行为。结婚登记瑕疵也同样分为结婚登记违法性行为和结婚登记不适当行为。
我国台湾地区把“行政行为”称为“行政处分”，一般将瑕疵行政处分区分为无效处分和可撤销处分，我国台湾学者陈新民则认为，瑕疵的行政行为是除了明显与重大的瑕疵而造成其行政行为无效的行政行为瑕疵以外的，虽构成违法，但极小且不影响其行政行为效力的瑕疵行为，它可以通过采用补救的方法，修正违法之处，使其获得合法性，并不当然无效或可撤销的瑕疵行政行为。4结婚登记行为也采用此种行政处分的方法。
那么，结婚登记瑕疵行为就不是严重、明显、一般的行政违法行为，是与之相并列的轻微或微小的行政违法行为，只需进行修正、补救，即获得合法资格的行为。（修改）我国行政法学者通过借鉴国外的一些基础理论，在国内也形成了不同的理论学派。有些学者认为，行政违法与行政不当都构成行政瑕疵；有的学者则认为应将瑕疵行政行为定性为轻微或微小的行政违法行为。在我国，大多数情况下，学者都是以最广义的角度来理解瑕疵行政行为的概念。
因此，结合我国实际，我们可以将结婚登记瑕疵定义为：结婚登记瑕疵是违法结婚登记和不当结婚登记的总和，违法结婚登记主要是指明显、严重及一般违法的婚姻登记，包括欠缺婚姻登记实质要件（实体违法）的结婚登记行为及严重、明显违法的婚姻登记行为；不当1中国法院网：https://www.doczj.com/doc/036572807.html,/heml/article/200406/28/121186.shtml.
2【印】M.P.赛夫：【德国行政法——普通法的分析】，周伟泽，济南：山东人民出版社，2006年版，第80页。
3姜明安：《外国行政法教程》，北京：法律出版社，1993年版，第111页。
结婚登记行为是指轻微违法及合法的、有欠缺的货不完善的结婚登记，包括违反法定程序的较为轻微的或有欠缺的、不完善的结婚登记行为。
（二）在我国结婚登记瑕疵现象的类型
虽然《婚姻法》和《婚姻登记管理条例》都对结婚登记进行了明确地规定，但由于社会实践程序的复杂性，当事人在进行婚姻登记中出现瑕疵的情况更是屡见不鲜，近几年出现的案例充分说明了这一点，这其中的表现多种多样，社会实践中比较常见的婚姻登记瑕疵的类型主要有：
1、婚姻实质要件瑕疵登记
（1）重婚登记
重婚是指一方有配偶又与他人结婚登记或者与他人以夫妻名义共同生活，以及明知道他人有配偶而又与之登记结婚，或者以夫妻名义共同生活的行为。重婚包括两种方式：一种是法律上的重婚，即行为人在婚姻关系存续期间又与他人结婚登记的行为；另一种是事实上的重婚，即有配偶的人与他人没有进行登记，但以夫妻名义同居的。重婚登记就是指法律上的重婚。
（2）有禁止结婚的亲属关系的婚姻登记
法律禁止结婚登记的亲属关系包括直系血亲之间或三代以内旁系血亲，对有此关系的当事人进行登记即属登记瑕疵。
（3）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病的婚姻登记
这个规定包含了以下几种类型：一是严重的遗传病疾病；二是后代再现风险者；三是指定传染病，如性病、麻风病及医学上认为影响结婚和生育的其他传染病；四是有关精神病，如精神分裂症、躁狂抑郁型精神病及其他重型精神病。1
（4）未到法定婚龄的婚姻登记
（5）欺诈、胁迫、重大误解、乘人之危的婚姻登记
现实生活中经常存在一些因为欺诈、胁迫、重大误解或乘人之危而进行的婚姻登记，这些行为都违背了当事人意思表示的原则，为了保护婚姻当事人的真实意思表示，我们也将其认定为婚姻登记的瑕疵。
2、婚姻程序要件瑕疵登记
（1）非管辖地登记机关办理的结婚登记
非管辖地登记机关办理的结婚登记，是指非婚姻当事人一方户籍所在地的婚姻登记机关就婚姻当事人的申请给予了结婚登记。婚姻登记采用属地原则，当事人必须到有管辖权的婚姻登记机关进行登记。《婚姻法》和《婚姻登记管理条例》中都明确规定，婚姻当事人必须到一方户籍所在地的民政部门或乡镇人民政府申请婚姻登记，而不得申请异地登记。现实生活中，婚姻当事人到非一方户籍所在地的婚姻登记机关进行申请婚姻登记，或者到无权进行相关婚姻登记的登记机关进行婚姻登记，但这些婚姻登记机关也依其申请作出了婚姻登记行为，颁发了结婚证书，这种登记即为非管辖地婚姻登记。
（2）非本人亲自办理的结婚登记
非本人亲自办理的结婚登记，是指非本人亲自到婚姻登记机关办理婚姻登记，而是由他人代理进行婚姻登记。《婚姻法》和《婚姻登记管理条例》均规定，婚姻当事人必须亲自到婚姻登记机关办理婚姻登记，而现实生活中却经常发生非本人亲自到婚姻登记机关办理婚姻登记的情形。一种是婚姻当事人与婚姻登记管理人员熟悉，婚姻登记人员对婚姻当事人的情形十分了解，婚姻当事人一方或他人代为前去到婚姻登记机关办理婚姻登记，婚姻管理人员予以办理的情形；另一种是“枪手”代替，婚姻当事人自己不便，不能亲自去婚姻登记机关办理登记，而找人替代，经常出现的情况由妹（姐）代姐（妹）去，兄（弟）代弟（兄）去，婚姻登记机关及婚姻登记管理人员审查不严或并未查出，也予办理的情形。1（3）婚姻登记管理人员资格瑕疵登记
婚姻登记管理人员资格瑕疵登记，是指婚姻登记管理人员不具有相应的资格而对婚姻双方当事人进行婚姻登记，颁发结婚或离婚证书的行为。婚姻登记行为是一种行政执法行为，其执行主体必须具有相应的行政执法资格。《婚姻登记管理条例》中明确规定，婚姻登记机关的婚姻登记员应当接受婚姻登记业务培训，经考核合格，才可以从事婚姻登记工作。民政部的规章也规定婚姻登记管理人员实行资格认定制度，即婚姻登记管理人员必须经过培训，考试考核，合格者才能取得婚姻登记员资格，取得这一资格的人员才可在婚姻登记机关从事婚姻登记工作。但在现实生活中，仍有不少婚姻登记机关特别是乡镇人民政府安排没有取得婚姻登记员资格的人员从事婚姻登记工作，行使婚姻登记的权力。2
（4）证件、声明存在瑕疵的结婚登记
证件、声明存在瑕疵的结婚登记，是指申请结婚登记的当事人持有瑕疵证件进行了结婚1纪艳琼：《浅议婚姻登记程序瑕疵的法律后果》，载《江南论坛》2007年第7期。
登记。根据《婚姻登记条例》第5条的规定，办理结婚登记的内地居民，应当出具下列证件和证明材料：①本人的户口簿、身份证；②本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的签字声明。办理结婚登记的香港居民、澳门居民、台湾居民应当出具
下列证件和证明材料：①本人的有效通行证、身份证；②经居住地公证机构公证的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的签字声明。办理结婚登记的华侨应当出具下列证件和证明材料：①本人的有效护照；②居住国公证机构或者有权机关出具的、经中华人民共和国驻该国使（领）馆认证的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的证明，或者中华人民共和国驻该国使（领）馆出具的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的证明。办理结婚登记的外国人应当出具下列证件和证明材料：①本人的有效护照或者其他有效的国际旅游证件；②所在国公证机构或者有权机关出具的本人无配偶的证明，或者所在国驻华使（领）馆出具的本人无配偶的证明。在现实生活中，婚姻登记工作的过程中，通常存在以下两种瑕疵登记的情况：一种是证件、材料不齐全，当事人缺少一种或其中几种所需的材料；另一种是证件、材料存在虚假、伪造的情况，当事人在不符合结婚条件或虽符合，但由于某种原因，提供虚假证件或取得结婚登记的情形。
（5）婚姻登记机关进行错误的结婚登记
婚姻登记机关进行错误的结婚登记，是指婚姻登记机关在进行婚姻登记的过程中对有关事项登记错误的情形。在婚姻双方当事人符合法律规定的形式和实质要件时，婚姻登记机关应当对其予以登记，并颁发结婚证，但有些时候，由于婚姻登记机关工作人员的疏忽，可能会导致登记的有关事项发生错误，如婚姻登记日期登记错误、婚姻当事人姓名登记错误等等情形。
（6）婚姻登记机关登记后未发放结婚证的结婚登记
婚姻登记机关登记后未发放结婚证的结婚登记，是指婚姻登记机关对婚姻当事人的婚姻申请进行了登记，但是因故没有在登记后当场发放结婚证的情形。1这方面主要体现在程序问题中，婚姻当事人没有履行完毕《婚姻法》及《婚姻登记条例》规定的全部法定程序，比如只向婚姻登记机关提交书面申请，而没有提交相关证明材料；或已提交相关材料但没有被婚姻登记机关登记在册并予以确认，或已由婚姻登记机关登记在册但没有发放结婚证。这一
12005年12月27日《法制晚报》报道：2004年10月1日，张女士与退休干部申请结婚登记。婚姻登记机关经过审查，认为双方符合结婚条件，即予以登记，但因故没有当场发放结婚证。10月9日，婚礼如期举行，当晚李某突发心肌梗塞死亡，李某所在单位以张女士与李某婚姻不成立为由要收回分给李某的住房，而张某则认为自己已与李某办理结婚登记，其作为李某的配偶，在李某死亡后有权以遗属的合法分身居住
瑕疵登记现象也时有发生。
三、婚姻登记瑕疵两大法系比较
由于世界各国在法律传统、宗教文化、经济水平以及政治结构等方面存在巨大的差异，各国对婚姻中的具体程序及实体规定也不尽相同，在此我们仅对各国在婚姻登记程序上的差异进行研究比较，同时必然会出现婚姻程序瑕疵的问题，而各国对这一问题的处理方式也不尽相同。
（一）英美法系国家对结婚登记瑕疵处理的有关规定
1、英国对结婚登记瑕疵的处理
英国的婚姻制度基本上是由宗教法来规定的，它是长期历史发展的产物，虽然近些年也有《婚姻案件法》、《家庭法》等法律的出台，但总的来说，对其有关婚姻制度的规定并不严格，英国的法律也并未直接规定结婚的必备条件。在婚姻登记程序中，各地的规定也不尽相同，其中英格兰和威尔士的规定较为完整，结婚的程序主要分为申请、公告、举行婚礼和完婚四个阶段。婚姻双方当事人要向婚姻注册登记地申请结婚注册之后，还要经过一段时间的公告，才能获得注册官签发的结婚许可证，在此之后双方当事人必须在三个月内举行婚礼，否则之前的程序全部作废，在婚礼结束后，当事人还必须经过完婚的程序，整个结婚的程序才得以完成。1
英国在1971年颁布的《婚姻无效法》对长期以来教会法庭有关婚姻无效的法律作出了全面改革，但是教会法的概念体系依然存在，目前英国现行有效的法律是1973年颁布的《婚姻诉讼法》，该法第11条明确规定：“婚姻无效的理由有：（1）双方属法律禁止结婚的亲属；（2）任何一方未满16周岁；（3）不符合结婚的仪式要求；（4）重婚，即结婚时任何一方已经合法地结过婚；（5）双方不是一男和一女。”2英国的《婚姻案件法》（Matrimonial Causes Act 1973)中也将结婚程序上不符合法律规定的婚姻，规定为当然无效的婚姻。但是，英国的《婚姻案件法》中的“程序上不符合法律规定的婚姻”与我国法律上规定的“程序上有瑕疵的婚姻”仍有所区别，并不是所有程序上有瑕疵的婚姻都被认定为当然无效，为了保护婚姻当事人和子女的权益，英国的法律及法院的判例也在逐步缩小无效婚姻的范围，对其无效婚姻的1姜航：《论婚姻登记瑕疵问题》，华东政法大学2009年硕士学位论文，第12页。
2Stephen M.Cretney,Ma,Dcl,Fba,Elements of Family Law,p.8，转引自
排除作了很多规定。
2、美国对结婚登记瑕疵的处理
美国有关婚姻家庭的立法属于各州，所以美国在婚姻家庭方面法律的规定也千姿百态，大多数州的结婚程序可分为申请、签发许可证、举行仪式、登记这四个阶段。申请结婚的当事人双方在提出申请后，通过体检，在三到五日的等待后，方可获得政府或法院签发的许可证，同时婚姻当事人必须在获得许可证后的规定期限内举行结婚仪式，结婚仪式一般是在有资格主持结婚仪式的法官、牧师或政府官员面前举行，结婚仪式完成后，还要进行登记，但是登记的主要目的只是为了为当事人双方提供档案，并积累相关的统计数据。
与英国相同的是，美国现在也越来越倾向于限制无效婚姻的适用范围，1971年州法律全国统一委员会通过了《统一结婚离婚法》（Uniform Marriage and Divorce Act)，这个法律摒弃了“当然无效”的婚姻的说法，对各州立法有很大的指导意义。各州的审判实践中，违反婚姻程序的情形主要有没有取得结婚许可证、在非管辖地取得结婚许可证、以错误的名字签发结婚许可证、主持结婚仪式的人没有合法资格等。美国各州普遍认为违反婚姻程序要件并不必然导致婚姻无效，因为法院认为“结婚的形式要件是指导性而非强制性的”，只要举行了结婚仪式，“确保统计数据的准确和提供明确无疑地宣告双方当事人已经结婚的机会之立法目的已经达到。”1对此，对有程序瑕疵的婚姻，美国法院通常会对当事人及主持仪式或签发结婚证的官员按各自的责任进行处罚。
（二）大陆法系国家或地区对结婚登记瑕疵处理的有关规定
1、法国对结婚登记瑕疵的处理
法国的结婚程序主要分为：结婚预备、举行仪式和进行登记三个阶段。结婚预备阶段，申请结婚的双方当事人要进行体检，并要进行一定期限的公告，同时接收异议，另外还要提交出生证的副本，之后结婚仪式的举行必须是在当事人住所或居所所在地的市镇的户籍官面前举行，仪式举行完毕之后，户籍官当场制作结婚证书，对婚姻进行登记。2根据《法国民法典》的有关规定，法国法律法规将当事人在举行结婚仪式时未亲自到场、非公开缔结的婚姻及未在有管辖权的公务人员面前举行结婚仪式的结婚等违反婚姻程序要件的婚姻与违反实质要件的婚姻一样，都被认定为无效婚姻。但是，在法国，也并不是所有在程序上存在瑕疵的婚姻都是无效的，只有这种瑕疵达到法国民法典明确规定的无效情形的1刘青竹：《论婚姻成立的形式要件》，郑州大学硕士学位论文，2007年。
程度时，这些婚姻才被认定为无效婚姻，那些尚未达到严重程度的瑕疵，并不必然导致婚姻无效的后果。比如结婚未进行公告，或公告与举行婚礼之间的期限没有遵守，这些均不构成婚姻的无效，但共和国检察官必须对公务助理人员科处一定数量的罚金，并对缔结婚姻的双方当事人或指使缔结此项婚姻的人，按各自财产的比例处以罚金。1
2、德国对结婚登记瑕疵的处理
德国结婚的程序大致也可分为申请公告、举行仪式宣告、进行登记三个阶段。申请公告阶段，婚姻双方当事人必须提出申请，并按法律规定进行一定期限的公告，如没有异议，婚姻双方当事人必须在公告期间之后的六个月内举行结婚仪式。而结婚仪式必须在有管辖权的身份登记官面前举行，双方当事人必须同时亲自到场，并在登记官面前作出愿意缔结婚姻的意思表示，且该意思表示不得附条件或附期限，之后登记官以国家的名义宣告双方的婚姻成立。宣告之后，登记官应当对此婚姻进行登记，但是是否登记并不影响婚姻的效力，婚姻的生效是以宣告的时间为准的。
《德国民法典》的法律法规中，只有可撤销婚姻的相关规定而没有无效婚姻的相关规定，根据《德国民法典》第1314条的规定，程序上有瑕疵的婚姻，包括婚姻双方当事人未亲自在户籍室面前表明其相互结婚之意愿或该意愿附条件或期限等，与违反实质要件的婚姻视为一样，都属可撤销的婚姻。但是，《德国民法典》第1315条又对排除撤销的情形作了如下明确规定；在结婚程序上有瑕疵的婚姻，如果婚姻双方在结婚之后以夫妻身份共同生活五年，若其中一人死亡则为直至以死亡共同生活三年的，不得撤销。2此外，德国的婚姻法还明确规定，如果仅仅违反管辖权的规定，则婚姻的存续不受影响。从以上规定可以看出，即使法律对其形式要件作出了明确规定，但也仅将其视为为达到目的到存在的手段，如果该目的已经通过其他方式达成，或该目的已不再有实现的可能，那么其形式要件则不再重要，甚至是可以放弃的。
3、日本对结婚登记瑕疵的处理
在日本，结婚必须按照户籍法的规定，经过申报才能发生效力。《日本民法典》第七百三十九条明确规定：“婚姻，依户籍法【昭和22（1947）年第224号法律】规定经登记而发生效力。前项登记，须由当事人双方以及二人以上成年证人署名的书面或口头申请。”3申报的内容有：夫妻的姓氏、举办结婚仪式的年月日、双方当事人父母的姓名及户籍法中所规定的其他事项。申报的地点可在丈夫和妻子的原籍或所在地、掌管户籍的市、镇、村长或接受1罗洁珍译：《法国民法典》，中国法制出版社1999年版，第192-193条。
2郑冲、贾红梅译：《德国民法典》，法律出版社1999年版，第1314-1315条。
申报的大使等人，必须在认定其申请完全符合法定形式；以及不存在婚姻障碍之后，才能受理申报。
《日本民法典》第七百四十二条将未提出结婚登记申请的婚姻规定为无效婚姻，但同时该条也规定“仅因登记申请欠缺第七百三十九条第二款规定的方式时，法律并不因此而认定该婚姻无效。”1从上可以看出，如当事人不及时申报，即使双方有结婚的意愿，且已同居开始事实上的婚姻生活，它也属于无效婚姻；但是如果在申报时出现程序上的瑕疵，例如证人是未成年人，虽然登记是违法的，市、镇、村长本不应予以受理，但是一旦受理之后，其婚姻则完全有效。另外，具备了婚姻实质要件的当事人，在本人一方或双方当事人不知情的情况下，另一方或第三人作了申报，而除当事人明确表示不申报以外，则应被理解为婚姻有效。日本的判例中对这种登记也解释为可以经追认而有效的行为，即明知已经登记，同时长期保持婚姻的实质关系，这意味着对无效婚姻的默认，其婚姻的效力可追溯到提出申报之时。2由此，我们可以看出日本队存在申报程序瑕疵的婚姻的效力是持肯定的态度的，对证人的瑕疵问题可以持宽松的政策，而且在申报时当事人未亲自到场也并不一定导致婚姻无效。
4、台湾地区对结婚登记瑕疵的处理
根据我国台湾地区的民法，原民法第九百八十二条明确规定：“结婚，应有公开仪式及二人以上的证人，”及采取仪式婚主义。以上可以看出婚姻的形式要件有以下两个：一为公开仪式，二为二人以上的证人，缺一不可。3可见，台湾地区“民法”第九百八十二条规定的结婚“仪式”，旨在表明结婚之意思与行为，得采宗教仪式，公证结婚、跳伞、溜冰等方式，法无限制。仪式须公开，是不特定多数人可以共见共闻。“证人”是指具有行为能力并且在场亲自观礼，并愿为其作证之人，习俗上的主婚人、结婚证书均非属法定要件。4按照台湾地区“民法”第九八八条第1款的规定，违反结婚形式要件的婚姻为无效婚姻。但是，近年来台湾民法对该条作出了重大修改，2008年5月23日才开始施行的新民法废止了仪式婚主义，采用了法律婚主义，新民法第九百八十二条规定：“结婚，应以书面为之，有二人以上的证人之签名，并由双方当事人向户政机关为结婚之登记。”既而将结婚的形式要件修改为以下三个方面：一是应以书面形式确立，而是应有二人以上的证人签名，三是由婚姻双方当事人向户政机关进行登记。
由于新民法中的法律婚主义的实施至今才三年多的时间，相关程序瑕疵的问题还不多
1渠涛编译：《最新日本民法》，法律出版社2006年版，第158页。
2【日】我妻荣、有泉享著，夏玉芝译：《日本民法亲属法》，工商出版社1996年版，第53页。
3陈棋炎、黄宗乐、郭振恭著：《民法亲属新论》，三民书局，2008年版，第112页。
见，所以我们同时采用仪式婚主义和法律婚主义的法律条款进行比较，探讨台湾地区对婚姻登记瑕疵的处理态度。之前的仪式婚主义充分说明了其对形式的重视，台湾地区在程序上对有瑕疵的婚姻态度比较苛刻，一般会导致婚姻的无效。1后来的民法中第九百八十二条第二项增加了“经依户籍法为结婚之登记者，推定其已结婚。”这一条款起到了举证责任转换的作用，举证责任转换后，大大增加了婚姻无效主张的难度，即为存在程序瑕疵的婚姻留下了其为有效婚姻的空间，例如其已依户籍法为登记，则很有可能被推定为有效婚姻。当然，在台湾施行法律婚后，出现程序瑕疵的问题还不多见，对其处理态度和所持观点，我们仍有待进一步研究和总结。
通过对英美法系和大陆法系有关婚姻登记瑕疵的处理问题的研究和比较，我们可以看出，男女的结合被社会承认并认定其为合法的婚姻，是社会共同存在的现象，这种婚姻需要通过举行宗教的或习俗的仪式将婚姻的成立公告于众，使婚姻的成立得到上帝的祝福或社会的承认，这样做可以使婚姻得到法律的承认，继而受到法律的敬仰。随后，随着法制化社会的逐步完善，法律的规范作用越来越突出，完备的户籍制(登记制)更能起到公告的作用，更能维护婚姻双方当事人合法的婚姻关系，虽然两大法系各个国家在处理这一问题上有巨大的差异，但所有国家都没有“一刀切”地认定其为无效婚姻或可撤销婚姻，而为司法裁量留下了很大余地，通过区分瑕疵度而区别对待，使判决的结果更合理化，更能保护当事人的合法权益，这些对研究我国的婚姻登记瑕疵问题，有重要的借鉴意义。
四、我国结婚登记制度的历史发展及涉及到的结婚登记瑕疵的处理方式
（一）我国结婚登记制度的历史发展
在有关实体要件的方面，我国婚姻登记制度中，1950年、1980年《婚姻法》均未规定无效婚姻内容，只是在1994年的《婚姻登记管理条例》中才有“婚姻关系无效”的提法。直至2001年的《婚姻法》修订中，确立了婚姻无效和可撤销的内容，对于违反婚姻登记实质要件的婚姻，我国法律有明确的规定，婚姻无效的情形包括：（1）重婚的；（2）有禁止结婚的亲属关系的；（3）婚前患有医学上不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（4）未到法定婚
1也有学说认为欠缺形式要件会导致婚姻不成立，但台湾学者的主流观点是在这一点上没有区分婚姻不成
龄的。以上情形中，婚姻是无效的，其效力自然就是自始无效的。而构成可撤销婚姻的情形只有一种，即因受胁迫而结婚的。
在婚姻程序方面，婚姻登记制度的发展与婚姻登记瑕疵的效力息息相关，在此我们简单介绍一下我国婚姻登记制度的发展，即我国有关婚姻登记的形式要件的发展概况：
1、登记发展妥协阶段
这一阶段的时间包含从建国初期到1994年2月1日的《婚姻登记管理条例》生效以前。这一制度的规定源于1950年颁布的《婚姻法》，它首次确立了婚姻登记是结婚、离婚的法定程序。我国曾在1955年、1980年、1986年和1994年相继颁布过4个婚姻登记办法或案例，最高人民法院也出台了不少司法解释，但实践中却没有坚持执行。1953年3月19日中央人民政府法制委员会《有关婚姻问题的若干解答》中，涉及到“婚姻法施行后结婚没有登记是否必须补办登记？”的问题，回答中答到“婚姻法施行后，婚姻登记机关已建立而不去登记是不应该的，对于事实上已结婚而仅欠缺婚姻登记手续者，仍认为是夫妻关系，可不必进行补行登记，如其自愿补行登记者亦可补行登记，并发给结婚证。”这一问题明确了没有登记而结婚的性质——仍可以视为夫妻关系，在之后的1979年2月2日最高人民法院颁布的《关于贯彻执行民事政策法律的意见》和1984年8月31日最高人民法院颁布的《关于贯彻执行民事政策法律若干问题意见》两个文件中，对未办理结婚登记的男女双方以夫妻名义的同居使用了“事实婚姻”和“事实婚姻关系”的概念。随后在1989年11月21日最高人民法院颁布的《关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》中，对未办理结婚登记的男女双方以夫妻名义的同居区分为“事实婚姻”和“非法同居”，该解释对“事实婚姻”有条件地承认限制规定得更为严格，不仅要符合结婚的实质要件，还有成立时间的限制。
2、严格登记阶段
这一阶段大体概括为1994年2月1日到2001年4月28日修正后的婚姻法颁布前，《婚姻登记管理条例》中第11条规定，当事人从取得结婚证起，夫妻关系成立，第24条中规定虽符合结婚条件的当事人但未经结婚登记以夫妻名义同居的，其婚姻关系无效，是不受法律保护的。”在这一阶段内，凡是未办理结婚登记即以夫妻名义同居生活的男女，无论同居时双方是否符合婚姻法规定的结婚实质要件，均为非法同居关系，应当判决予以解除。这些规定对不登记的婚姻就不进行法律的保护，即不承认事实婚姻的存在，这样的立法目的足为了严肃法纪，充分贯彻《婚姻登记管理条例》的施行。但是这一行为体现了登记的绝对性效力