国家赔偿的立法模式
张素芹
（西北政法大学行政法学院）
【内容摘要】国家赔偿的立法模式存在一定的混乱，造成国家赔偿的性质的分歧。通过对国家机关职务侵权责任性质的分析，进一步说明国家机关职务侵权是发生在公法领域中的私法行为。进而阐明我国国家赔偿的立法完全可以在民法典制定的过程中纳入“侵权行为法”篇的调整范围，以侵权行为法来完善国家赔偿制度，以祛除国家赔偿法的规定。
【关键词】国家赔偿立法模式职务侵权行为
【Content abstract】The country compensates legislation pattern existence certain confusion, creates the national compensation the nature difference.Through the State agency duty right infringement responsible archery target analysis, further explained the State agency duty right infringement is occurs in the public law domain civil law behavior.Then expounded our country country compensation legislation definitely may integrate ;the abuse of authority law; in the code civil formulation process the adjustment scope,the abuse of authority law consummates the national compensation system, dispels the national compensation method stipulation. 【Key word】: National compensation Legislation pattern Duty abuse of authority
一、国家赔偿的涵义及我国国家赔偿法的沿革
（一）国家赔偿的涵义
学者认为可以在四种意义上理解国家赔偿。一为最广义的国家赔偿，是指以国家的名义对国家机关及其工作人员行使国家公权力的行为以及私经济权力的行为造成的损害进行的赔偿，既包括国家对国家机关及其工作人员过错或违法行使国家公权力以及私权力的行为造成的损害进行赔偿，也包括在某些特定领域或特定事项上的无过错或合法行为造成的损害赔偿；二为广义的国家赔偿，是指以国家的名义对国家机关及其工作人员过错或违法行使国家公权力的行为以及私经济权力的行为造成的损害进行的赔偿，仅仅包括国家对国家机关及其工作人员过错或违法以及私经济权力的行为造成的损害进行的赔偿；三为狭义的国家赔偿，包括国家对国家机关及其工作人员过错或违法和无过错或合法行使国家公权力行为造成的损害赔偿；四为最狭义的国家赔偿，仅仅包括国家对国家机关及其工作人员过错或违法行使公权力行为造成的损害赔偿。我们认为国家赔偿首先应该指国家在行使公共权力的过程中给公众造成的损害所进行的赔偿，公共权力的行使是其标志性因素，而无论其是否存在过错还是违法。同时由于国家越来越多的承担向社会提供各种各样的公共产品的职能。服务行政愈发成为行政机关的重
要职责和内容。我们应根据社会发展的实际状况将国家赔偿法的范围适当拓展。基和世界各国国家赔偿法的具体规定，总的来看，国家赔偿可以分为立法赔偿，行政赔偿和司法赔偿。
我国现行国家赔偿法中的国家赔偿是指，国家机关及其工作人员违法行使职权，侵犯公民，法人或其他组织的合法权益并造成损害，由国家承担国家赔偿的制度①。这一概念包括以下四层含义：
1.国家赔偿的主体是国家，即国家赔偿责任由国家承担，国家是一个抽象的概念责任实体。具体表现在，国家赔偿是国家对受国家侵权行为侵害的相对人所给予赔偿。国家赔偿的费用来源于国库，按照国家赔偿法的规定，赔偿费用列入各级预算，由国家支出。
2.国家赔偿由国家机关及其工作人员违法行使职权的行为所引起。
3.国家赔偿以公民，法人或其他组织的合法权益受到实际的损害为前提。
4.国家赔偿是一个旨在对相对人提供法律救济的具体制度。
（二）我国国家赔偿立法的不同阶段的立法模式的选择
1.在我国1954年的《宪法》第97条规定了国家赔偿的原则，它明确规定“由于公家机关工作人员侵犯公民权利而受到损失的，有取得赔偿的权利。”此外这一时期，党和国家也制定了一些有关国家赔偿那个的政策和法规。我国1982年《宪法》在一次重申了国家赔偿制度的原则，规定由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损害的人有依照法律规定取得赔偿的权利。在这一阶段宪法只做了原则性规定，我国还没有真正的国家赔偿。
2.根据宪法精神，1986年颁布的《民法通则》第121条明确规定：“国家机关或国家机关工作人员执行职务中，侵犯公民，法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。”1988年最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第152条进一步明确规定“国家机关工作人员在执行职务中，给公民，法人的合法权益造成损失的，国家应当承担赔偿责任。”《民法通则》中关于国家赔偿的规定作为我国国家赔偿制度产生的重要标志。在这一阶段我国国家赔偿是完全依据《民法通则》进行赔偿。
3.1989年，我国制定公布了《行政诉讼法》，该法对行政侵权赔偿责任作了专章的概括性规定，该法规定了行政赔偿责任的要件，赔偿的主体，请求赔偿的程序，行政追偿以及赔偿费用的来源等问题，从而进一步建立和健全了我国行政赔偿制度。这一阶段我国的国家赔偿是民事赔偿与行政赔偿并行的阶段，行政赔偿是依据《行政诉讼法》进行赔偿，其他方面的国家赔偿是按照《民法通则》进行赔偿。
①薛刚凌著：《国家赔偿法教程》，中国政法大学出版社，1997年7月版，第3页
4.随后1994年4月1日《国家赔偿法》公布实施，国家赔偿制度正式建立。从此，我国开始放弃适用《民法通则》进行国家赔偿而完全依据《国家赔偿法》进行赔偿。
二、我国现行国家赔偿立法的审视
国家机关应对其实施的侵权行为承担责任，这是现代国家的内在要求。由于各国法律传统与体制之间的差异，国家赔偿的立法模式也各具风格。考察国家法律规定，不外乎在民法中规定国家机关及其工作人员职务侵权责任，或在相关的行政法律中加以规定或制定专门的国家赔偿法，或通过判例来确定该项制度①。在美国，国家赔偿无论是归则原则还是诉讼程序及赔偿范围方面都与民事赔偿相同；而在法国，国家赔偿则与民事赔偿有很大区别，国家赔偿是独立的法律制度，其法律原则由判例中产生，不适用民事赔偿的规定。
我国国家机关赔偿法最初是从宪法，民法，诉讼法及司法解释零星规定发展起来的。《中国人民共和国宪法》第41条规定“由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人有依照法律规定取得赔偿的权利。”《民法通则》第121条规定“国家机关或国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民，法人的合法权益或造成损害的应当承担民事责任。《国家赔偿法》第2条“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”由于《国家赔偿法》的制定而形成对国家机关职务侵权责任多重立法的调整模式。这种立法存在严重的弊端。
首先，导致国家机关职务侵权责任性质的认识混乱②。我国大多数民法学者认为国家机关职务侵权责任属于民事责任，因为作为民事基本法的《民法通则》的121条已对国家机关职务侵权责任做出了规定，显然，将其定性为一种特殊侵权民事责任。并且，几乎所有的民法学教材或专著在论及国家机关职务侵权责任时，都将其作为一种民事责任。与此相反，在公法领域，主要在行政法领域，学者们大都认为国家机关职务侵权责任在性质上不是民事责任，而是一种公法责任。由于《国家赔偿法》的起草是为了保证《行政诉讼法》的实施，从我国《国家赔偿法》立法动因的角度看，人们似乎都能合乎逻辑地将该法所规定的国家机关职务侵权责任理解为一种公法责任。国家机关职务侵权责任的立法模式的多重性，导致理论上对该问题存在着民事责任与公法责任两种截然不同的观点。
其次，这种多重立法模式存在逻辑瑕疵，影响法律体系的内在和谐。《民法通则》与《国家赔偿法》的规定存在重大分歧。《民法通则》对于国家机关职务侵权奉行的是无过错责任原则，《国家赔偿法》则采用违法原则；赔偿范围不同，国家赔偿主要限于物质损害的赔偿，精神损害原则上不予赔偿。对于物质损害赔
①马怀德：《国家赔偿法的立法模式》，载《法律科学》1994年第3期
②李建华、许中缘、杨代雄：《论我国国家机关职务侵权责任的立法模式》，载《当代法学》2005年第6期
偿以直接损失为限，不包括间接损失。而民事赔偿既包括物质损害的赔偿，也包括精神损害的赔偿，对于物质损害的赔偿不以直接损害为限，也包括间接损失；赔偿程序不同，提起国家赔偿诉讼之前，除在行政诉讼中附带提起赔偿外，请求人应先向赔偿义务机关提出赔偿请求。而民事赔偿中，受害人可以直接向法院提起赔偿请求，无须经任何前置程序。《国家赔偿法》与《民法通则》规定内容的冲突，在司法适用中产生了较大的困难，易产生国家赔偿反而没有民事赔偿多，导致国家机关侵权享有特权的误解。建构一个完备的法律体系要求尽可能地消除法律体系各组成部分之间的重复、矛盾和冲突现象。针对同一种问题，由两部法律分别做出不同的规定，从立法技术的角度看来是极不合理的。
三、我国国家赔偿的立法模式之选择
（一）国家赔偿的定性对国家赔偿立法模式的影响
国家赔偿法应采取何种立法模式，取决于对国家机关职务侵权责任性质及由国家机关职务侵权而产生的国家赔偿性质的认识。在《民法通则》颁布实施之始，学术界认为国家机关及其工作人员职务侵权是一种特殊侵权行为，是私法性质的行为，认识基本相同。至《行政诉讼法》尤其是国家赔偿法的颁布实施以后，这种争论日益激烈，焦点就是国家机关及其工作人员职务侵权究竟是私法行为，还是公法行为。一为私法性质说。这种主张认为，国家机关及其工作人员职务侵权是典型的私法性质行为，是民法范畴的一种具体的特殊侵权行为。二为公法性质说。这种主张是行政法学界的通说，认为国家机关及其工作人员职务侵权就是国家赔偿责任，立法机关之所以制定〈国家赔偿法〉，就是确认这种赔偿责任是公法上的责任，是国家法范畴，属于行政法。三为双重属性说。这种主张认为，国家赔偿法是介于行政法与民法之间的边缘性法律，兼有公法和私法的双重属性，其基本性质是民事侵权行为，受侵权行为法的一般原则指导，但并不否认起具有公法性质，因为现行立法肯定其具有公法性质，并对起做出具体的特殊规定①。
我们认同第三种观点，其理由如下：第一，从国外立法例看英美法系国家并无专门的国家赔偿责任的理论，国家机关及其工作人员职务侵权被认为是一般的侵权行为。在英美法系国家，不存在这种侵权责任的公法私法之争。在大陆法系，一般都制定国家赔偿法，确定其属于国家法的范畴，但规定在国家赔偿法无规定的情况下，原则上适用民法的规定，例如《日本国家赔偿法》第4条就作了如此规定。这说明，国家机关及其工作人员职务侵权确实具有公法和私法的双重属性。第二，从法理上看，国家机关及其工作人员职务侵权，是以公法为依据而形成的私法关系，私法上的法律关系，就其发生原因来看，亦以“私法的”为原则，通常都是由私人相互间的法律行为形成的。但是，这种“私法上的自治”并不是绝
①王利明、杨立新：《民法·侵权行为法》，中国人民大学出版社，1993年版，第234—235页
对的原则，亦有较少的私法关系为国家的公法行为所形成。这种关系的形成，可分为两类：一是为着“私法的秩序”本身的目的，二是为着行政上的目的。就其本意而言，以公法的行为为依据的私法关系的形成，是指国家站在私法秩序监督者的地位，对私法关系的形成，以为不能任诸关系当事人之同意，而经行为关系当事人形成其间的法律关系，以及私法秩序本身的目的和行政上的目的而完成的私法关系行为。除此之外，国家在上述两种行为中，因其不当而致管理相对人和其他第三人以人身的或财产的损害，就在国家和受害人之间产生私法上的关系，这样一种由公法行为而产生的私法上的关系，原本不是国家行为的目的，但是，这种公法行为却产生了私法上的关系，并将国家自己引入了私法关系中，成了这种侵权损害赔偿私法关系中的当事人，而且为赔偿义务人，这样一种由公法行为引起的私法关系，不能不说他具有私法和公法的两种不同的属性。第三，从我国立法实践看，国家机关及其工作人员职务侵权亦具有双重属性。最主要的依据就是《民法通则》和《国家赔偿法》都对这种侵权行为作了规定，《民法通则》将其规定在特殊侵权行为责任之中，《国家赔偿法》则专门规定了这种侵权行为的具体规范。从某种意义上说，《国家赔偿法》是《民法通则》第121条的特别法，是该法律的条文的进一步具体化和细化。国家赔偿责任即国家机关及其工作人员职务侵权责任的基本性质，是侵权行为，因而，它应当接受侵权行为法的原则指导，尽管《国家赔偿法》对这种侵权行为作了特别规定，且该法也没有规定对这种行为规则不足的可以参照《民法通则》的规定，但是这样的结论是不言而喻的。说的更具体一些，国家机关及其工作人员职务侵权，就是发生在公法领域中的私法行为①。
通过以上分析，国家机关及其工作人员职务侵权就是发生在公法领域中的私法关系行为，就其基本性质而言其仍是侵权行为，是私法行为，因而为了协调《民法通则》及司法解释的规定与《国家赔偿法》的规定之间矛盾，应在不久的将来废除《国家赔偿法》，并且在制定民法典的过程中把国家赔偿纳入“侵权行为法”篇中。
（二）我国国家赔偿应采用的模式及其原因
国家机关及其工作人员的侵权责任，是《民法通则》和《国家赔偿法》所确定的特殊侵权行为②。事实上，国家赔偿应当承担比民事赔偿更高的标准，这样才能够体现国家对自己的人民的保护，对自己行为的检点。然而现行《国家赔偿法》存在诸多弊端，这种将国家机关及其工作人员的侵权责任从《民法通则》中分出，由专门的《国家赔偿法》进行规定的立法模式，反而使国家赔偿的责任标准低于一般的民事赔偿标准。因此在民法典制定的过程中，将国家赔偿纳入“侵
①杨立新：《类型侵权法研究》，人民法院出版社，2006年版，第526—527页
②杨立新：《侵权法论》，人民法院出版社，2003年版，第382—383页
权行为法”篇这种立法模式完全符合我国国情及法制体系的要求。从世界范围看，民法起源远远早于国家赔偿法，民事赔偿理论十分完善，早在罗马法中确立了以过错为归责原则的民事赔偿理论，近代以来又发展出无过错为归责原则、公平责任原则、过错推定原则、危险责任原则，使得民事赔偿制度逐步完善，以民法取代国家赔偿法处理国家赔偿案件，能够克服国家赔偿法的立法不足，会取得更好的社会效果。
第一，《国家赔偿法》规定的国家承担赔偿责任的归责原则是违法原则。近十年来的实践表明，一个统一的违法原则适用于全部的国家赔偿责任有缺陷和不足①。（1）在《国家赔偿法》中，归责原则的规定由不统一和自相矛盾之处。（2）现行法规定违法原则，原意是要便于受害人获得赔偿，但违法归责原则过分严格的限制里受害人获得赔偿的条件，反而使受害人难以获得国家赔偿。（3）违法规则原则不能排除国家机关工作人员在损害行为中的过错，（4）事实行为的损害赔偿不能够完全适用违法规则原则，由于上述的缺陷的存在，民法中的过错责任、无过错责任原则、推定过错责任原则、公平责任原则、危险责任原则可以弥补国家赔偿违法归责原则的不足。在“侵权行为篇”中可以类型化各种侵权行为，适用不同的归责原则，把国家赔偿纳入“侵权行为法”篇中可以更好的完善归责原则。
第二，《国家赔偿法》规定的国家赔偿范围较窄。（1）对于公民人身权、财产在以外的权益，例如受教育权，平等就业权等的侵害等，不在国家赔偿的范围之内，精神损害赔偿的缺失。（2）不作为行为是否要承担国家赔偿责任，在《国家赔偿法》规定中是不明确的，抽象行政行为的侵权赔偿责任问题亟需解决。（3）公有公共设施致人损害的赔偿责任问题应将其纳入国家赔偿责任的范围。因为上述问题的存在，《国家赔偿法》并未实现其价值，且这种规定使理应纳入的赔偿范围的内容却无法可依。我国《民法通则》以及司法解释早就承认了精神损害赔偿，公有公共设施致人损害的赔偿也适用《民法通则》及司法解释，在民法典的制定过程中，把国家赔偿纳入“侵权行为法”是理所应当的。
第三，国家赔偿的标准低，且并没有考虑赔偿全部直接损失和合理的间接损失，人身自由的赔偿标准太低，财产权损害的赔偿标准不客观。《国家赔偿法》违背了损害多少就赔多少的原则，人为的确定一个赔偿标准。而现行的《民法通则》及相关的司法解释所规定的赔偿标准远远高于《国家赔偿法》规定的标准，把国家赔偿纳入“侵权行为法”可以妥善解决赔偿标准低的问题。
第四，国家赔偿案件的审理和决断依据什么样的举证规则，《国家赔偿法》和《行政诉讼法》都没于明确的规定，在有关的司法解释中规定的也不全面。最
①应松年、杨小君《国家赔偿若干理论与实践问题》，载《中国法学》，2005年第1期，第6页
高人民法院的司法解释中，涉及到有关国家赔偿案件举证责任归则的规定，只有行政赔偿案件，没有刑事赔偿案件和非刑事司法赔偿案件。公、检、法机关在处理这些国家赔偿案件方面，长期处于无法无释无根据的状态。把国家赔偿责任定性为一种特殊的侵权行为，依据其归则原则和有关的侵权行为理论，可以很好的解决举证规则的问题。
结语
法律体系化的一个基本前提是法律的内容不能重复，法律的适用能够密切配合、相互协调，各项法律制度之间更不能相互矛盾。我国现行国家赔偿制度存在诸多弊端。正在制定中的民法典给我们解决这个问题提供了良好的契机。在民法典的“侵权行为法”篇中规定国家赔偿制度，可以很好的解决这种立法混乱的情形，使法律体系内在和谐和完善。
【参考文献】
1.应松年、杨小军：《国家赔偿若干理论与实践的问题》，载《中国法学》，2005年第1期。
2.姬亚平：《论国家赔偿法的废止》，人大复印资料《宪法学〃行政法学》，2005年第2期。
3.薛刚凌著：《国家赔偿法教程》，中国政法大学出版社，1997年版。
4.马德怀：《国家赔偿法的立法模式》，载《法律科学》，1994年，第3期。
5.李建华、许中缘、杨代雄：《论我国国家机关职务侵权责任的立法模式》，载《当代法学》，2005年，第6期。
6.杨立新：《类型侵权行违法研究》人民法院出版社，2006年版。
7.杨立新：《侵权法论》人民法院出版社，2003年版。
一、选题的目的和意义
《国家赔偿法》的颁布使我国国家赔偿制度得到了较大的突破。但是随着司法实践的不断发展，《国家赔偿法》已经很难解决司法实践中不断出现的新问题，其弊端日益显现出来，《国家赔偿法》的内容除第35条以外都存在或多或少的问题，这令人不得不思考其存在的必要性，恰逢民法典正在制定当中，《侵权行为法》的草案已提上议程。这就为国家赔偿责任重新回归民法调整提供了契机。本文写作的目的就是试图通过探讨国家机关及其工作人员的职务侵权行为的性质对国家赔偿立法模式的影响，权衡各种立法模式的优劣，使国家赔偿责任仍纳入民法的调整范围。这种思路不仅可以消除《国家赔偿法》存在的诸多弊端的情形，而且可以使法律在实践中适用简单明了，消除多种立法中的矛盾和冲突，使法律体系和谐统一。
二、对选题的了解程度
通过对《国家赔偿法》自身和其建立的国家赔偿制度的剖析，并结合实践中的案例进行分析，发现《国家赔偿法》存在诸多不足。本文试图用一种新思路来解决国家赔偿中存在的问题，而不是局限于对《国家赔偿法》的修改。通过对国家赔偿立法的审视，对不同发展阶段所采用的立法模式的分析，发现《民法通则》与《国家赔偿法》存在一些不协调的因数，国家赔偿的立法模式存在一定的混乱，造成国家赔偿性质的分歧。进而试着使国家赔偿责任重新纳入民法调整的范围。本文从国家赔偿的涵义着手，对我国不同阶段的国家赔偿立法进行了回顾，通过对国家机关及其工作人员的职务侵权性质的认定，指出国家机关职务侵权是发生在公法领域中的私法行为。分析现行国家赔偿立法中存在的问题，得出把国家赔偿纳入侵权行为法是理所应当的，最终通过《民法通则》及相关司法解释与《国家赔偿法》进行比较，突显把国家赔偿纳入民法调整有其现实依据和法律依据。法律体系化的一个基本前提是法律内容不能重复，法律的适用能够密切配合、相互协调，各项法律制度之间更不能相互矛盾。在民法典的“侵权行为法”篇中规定国家赔偿制度，可以很好的解决这种立法混乱的情形，使法律体系内在和谐和完善。
三、论文的结构和框架
论文分为三个部分，第一部分是国家赔偿的涵义及我国国家赔偿法的沿革。这一部分的内容主要从两个方面进行阐述，首先，是对国家赔偿涵义的分析，通过不同的对国家赔偿概念理解的观点的分析，说明国家赔偿的涵义。并指明了我国《国家赔偿法》中所采用的概念。其次，对我国在不同阶段的关于国家赔偿的立法的分析，指出国家赔偿制度的发展。
第二部分是对我国现行国家赔偿立法的审视。通过对国外国家赔偿的立法模式的分析，说明我国国家赔偿多重立法的调整模式存在严重的弊端。首先，导致国家机关职务侵权责任性质的认识混乱。其次，这种多重立法模式存在逻辑瑕疵，影响法律体系的内在和谐。从而说明《民法通则》与《国家赔偿法》多重立法的不合理。
第三部分是我国国家赔偿的立法模式之选择。这一部分主要说明了两个问题。第一，国家赔偿的定性对国家赔偿立法模式的影响。这部分的主要内容是通过对国家赔偿性质的分析得出，国家机关及其工作人员职务侵权就是发生在公法领域中的私法关系行为，就其基本性质而言其仍是侵权行为，是私法行为，因而为了协调《民法通则》及司法解释的规定与《国家赔偿法》的规定之间矛盾，应在不久的将来废除《国家赔偿法》，并且在制定民法典的过程中把国家赔偿纳入
“侵权行为法”篇中。第二，我国国家赔偿应采用的模式及其原因。这部分指出在民法典制定的过程中，将国家赔偿纳入“侵权行为法”篇这种立法模式完全符合我国国情及法制体系的要求。因为（1）《国家赔偿法》规定的国家承担赔偿责任的归责原则是违法原则。近十年来的实践表明，一个统一的违法原则适用于全部的国家赔偿责任有缺陷和不足。在“侵权行为篇”中可以类型化各种侵权行为，适用不同的归责原则，把国家赔偿纳入“侵权行为法”篇中可以更好的完善归责原则。（2）《国家赔偿法》规定的国家赔偿范围较窄，而我国《民法通则》以及司法解释早就承认了精神损害赔偿，公有公共设施致人损害的赔偿也适用《民法通则》及司法解释，在民法典的制定过程中，把国家赔偿纳入“侵权行为法”是理所应当的。（3）国家赔偿的标准低，且并没有考虑赔偿全部直接损失和合理的间接损失，人身自由的赔偿标准太低，财产权损害的赔偿标准不客观，而现行的《民法通则》及相关的司法解释所规定的赔偿标准远远高于《国家赔偿法》规定的标准，把国家赔偿纳入“侵权行为法”可以妥善解决赔偿标准低的问题。（4）国家赔偿案件的审理和决断依据什么样的举证规则，《国家赔偿法》和《行政诉讼法》都没于明确的规定，在有关的司法解释中规定的也不全面。把国家赔偿责任定性为一种特殊的侵权行为，依据其归则原则和有关的侵权行为理论，可以很好的解决举证规则的问题。
国家赔偿法归责原则之分析 国家赔偿制度的建立与完善标志着人类民主与文明的进一步发展，也是法制建立与完善的一个重要标志。各国国家赔偿制度中所确立的归责原则体系又直接决定着该国国家赔偿的广度与深度。本文首先从归责原则入手，进而对目前几种比较重要的国家赔偿的归责原则予以介绍，之后进一步分析我国国家赔偿法中确立的归责原则，指出其不足之处，并在文章最后提出几种解决问题的方法。 一、国家赔偿与归责原则 国家赔偿制度在各国的建立与完善都是近期的事情。其产生之所以如此之晚，究其原因有以下两个。其一是以主权和责任的相互矛盾为基础的主权豁免原则的存在。①这原则在大陆国家和英美国家都曾长期适用。其二是源于法治国家原理的观念，认为违法行为归属国家是根本不能成立的，即使因国家雇员、官吏的违法行为给人民带来损害，也没有由国家本身承担损害赔偿责任之道理，而应由官吏个人对受害者承担责任。②但是，近代以来，随着“主权至上”思想的逐渐消失，主权豁免的法理已被抛弃。“虽然不能对国家的人格加以绝对的否弃，但它的范围应当受到明确的限定，也就是说，国家只在某些场合之下可以被视为一个人格主体，而且，在某些情况之下，国家还可以被看成是享有双重人格，每一人格都具有独特的性质。”③也正是在主权至上理论瓦解的基础之上，前面所述的国家不负责任的第二个理由，法治国思想也产生了新的涵义，国家行为必须依据法律(法律的内容必须符合一定的标准，即必须是正义的法律)。因此，国家作为一个人格主体，一但其行为给公民的合法权益造成损失，必须承担相应的补偿或赔偿责任(补偿责任的前提是国家的合法行为给公民、法人或其他组织造成损失)。由上述的分析可以发现，国家赔偿制度的产生有其背后思想观念的根本转变。 虽然国家赔偿制度在许多国家已经建立起来。但是，各国国家赔偿责任的归责原则却有很大的分歧。在对这些原则进行具体分析之前，有必要明确归责原则的涵义。 “归责”一词，最早是在民法学中提出，是指“行为人因其行为或物件致他人损害的事实发生以后，应依据何种根据使其负责……”④可见，归责其实质是一种根据，是把致害行为与赔偿责任连接起来的桥梁。民法中的归责原则概括起来有三种体系。一是一元体系，这是坚持单一的过错归责理论，在过错归责原则之中包括其他的归责原则。二是二元体系，认为侵权责任应以过失责任与危险责任作为归责原则的核心。最后是三元体系，这种体系的主张者认为归责原则应基于主观意思而归责的“故意责任”，基于客观信赖而归责的“过失责任”和纯粹基于危险而归责的“危险责任”。⑤目前，以三元体系的影响效大。通过对民法的归责原则体系的说明，可以发现，即使是一元体系，其归责原则也是多层面的，立体的，而不是由完全的单一的归责原则作为其体系的全部内容。 二、国家赔偿法中的归责原则 在分析国家赔偿法的归责原则之前，之所以要首先理解民事侵权法上的归责原则，其原因在于国家赔偿法是在借鉴了民法的基础之上产生的。分析各国的赔偿制度，绝大多数是在借鉴民法之精神。因此，同一般侵权赔偿的归责原则一样，应用一般效为宽广的眼界来看待国家赔偿法上的归责原则。 世界各国在国家赔偿法中所确立的归责原则有代表性的有三种：法国采用的公务过错为主，以危险责任为辅的归责原则体系；德、意、英、美等国采用的过错原则的归责原则体系和以瑞士和中国为代表的违法归责原则。 (一)过错原则 过错原则之所以能成为国家赔偿法中归责原则的理论基础，主要因为其功能和价值。首先，过错责任原则实现了规范与救济的有机统一。过错是对政府行为的法律价值评判。
国家赔偿法试题及参考答案1、西方最早确立国家赔偿制度的国家（B ）A、英国B、法国C、德国D、美国2、 下列说法正确的是（C） A、行政机关、司法机关的工作人员是赔偿责任主体 B、行政机关、司法机关的工作人员是履行赔偿义务的主体 C、行政机关、司法机关的工作人员是原则上侵权主体 D、行政机关、司法机关的工作人员是有追偿权 3、只有行政机关工作人员先行使职权的行为，才有可能引起国家赔偿。以下行为中，（D ）不是行政机关工作人员的职权行为。A．公安机关对某一违法者进行处罚B．消防队灭火前后，在乖车途中交通肇事的行为C．勤务时间以外执行职务的行为D．工作时间内购买办公设备的行为 4、我国国家赔偿的责任主体是。D A.行政机关及其工作人员 B.司法机关及其工作人员 C.行政机关或司法机关及其工作人员 D.国家5、我国国家赔偿以国家机关及其工作人员行使职权时的――为前提条件。（C） A.个人过错 B.公务过错 C.行为违法 D.无过错责任6、我国国家赔偿的归责原则是什么？C A、过错原则 B、无过错原则 C、违法原则 D、双重过错原则7、关于国家赔偿主体问题中，不正确的是下列哪一项？C A、侵权主体是行政机关、司法机关 B、赔偿责任主体是国家 C、赔偿机关是行政机关及其工作人员 D、赔偿义务机关与侵权主体一致 8、我国最早规定国家赔偿责任的法律文件是――。(A) A 1954年《中华人民共和国海港管理暂行条例》 B 1954年《中华人民共和国宪法》 C 1982年《中华人民共和国宪法》 D 1994年《中华人民共和国国家赔偿法》 9、从国家赔偿立法的发展历史来看，各国国家赔偿法最初都以（A ）为主要规范对象。 A、行政活动 B、立法活动 C、司法活动 10、最早确立国家非权利作用的赔偿责任的国家是（D ）A、德国B、英国C、日本 D、法国11、在我国承担赔偿责任的原则是（D ） A 、广义的无过错原则B、过错违法原则C、违法与明显不当原则D、违法原则12、我国国家赔偿法的渊源是（）。a、B、C、D。A、宪法B、法律C、地方性法规D、自治条例和单行条例13、国家赔偿的功能包括（A、B、C、D ） A、权利救济功能 B、制约预防功能 C、公务保护功能 D、侨民保护功能14、我国国家侵权赔偿责任的构成要件包括（A、B、C、D ） A、职务行为主体 B、职务违法行为 C、损害 D、因果关系 15、从国家赔偿立法的发展历史来看，各国国家赔偿法最初都以（、A ）为主要规范对象。A、行政活动B、立法活动C、司法活动d经济活动16、社会协作法学理论的代表人物是（c ）A、戴西B、庞德C、狄骥D、伯纳德?施瓦茨17、在国家赔偿问题上采取违法原则的国家首推（ c ）A、中国B、美国C、瑞士D、瑞典 18、如果国家机关其工作人是行使职权时行为合法但不合理，（A ） A 国家不承担责任 B 国家承担责任 C 国家承担部分责任 D 视情况而定 19、国家赔偿最主要的功能是（A ） A 权利救济 B 制约预防 C 公务保护 D 利益调整20、在法国，国家对立法行为负赔偿责任首先出现在中。（B ）
国家赔偿法期末复习资料选择题解析
国家赔偿法期末复习资料选择题解析 1．国家赔偿和民事赔偿的区别表现在（）。 A、赔偿主体不同 B、赔偿的程序不同 C、发生的时间不同 D、归责原则不同 答案：ABCD 解析：在我国，国家赔偿是独立于民事赔偿的自成体系的法律制度，二者的区别表现在： ⑴赔偿主体不同。国家赔偿的主体是国家，但具体的赔偿义务由法定赔偿义务机关履行；而民事赔偿的主体是民事主体，赔偿主体与赔偿义务人是一致的。 ⑵赔偿发生的基础不同。国家赔偿发生在国家权力的运作过程中，由国家侵犯行为引起，而民事赔偿则由民事侵权行为引起，发生在民事活动中。 ⑶归责原则不同。国家赔偿的归责原则主要是违法原则；而民事赔偿的归责原则主要是过错原则，以无过错原则和公平原则为补充。 ⑷赔偿的程序不同。国家赔偿的程序分为行政赔偿程序和刑事赔偿程序；民事赔偿适用民事诉讼程序。 ⑸赔偿范围不同。国家赔偿主要限于直接物质损害；民事赔偿包括物质损害和精神损害。 ⑹赔偿方式不同。国家赔偿以支付赔偿金为主要赔偿方式；而民事赔偿既可采取余钱赔偿的方式，也可采用恢复原状等方式。 2．最早规定国家赔偿制度的国家是（）。 A、美国 B、法国 C、德国 D、英国 答案：B 解析:法国是最早建立国家赔偿制度的国家之一。1799年规定了国家对公共工程造成的损害承担赔偿责任；1873年2月8日，权限争议法庭对布郎戈案件的判决首次明确了国家责任，成为国家赔偿制度建立的标志。1860年英国颁布了《权利请愿法》，根据该法，申请人可以向英王提出权利请愿书，国王根据内务部长的建议，批准公平审理，然后由法院按照一般的法律原则审理这个请求，请求人因此可以得到国家赔偿。英国的有限赔偿责任开始出现，英国国家赔偿制度真正建立的标志是1947年7月31日公布的《王权诉讼法》，该法规定：“任何人于本发施行后，具有控诉王权之请求权。” 3．在1948年以前，（）的中央政府是不能做被告。 A、美国 B、英国 C、德国 D、法国 答案：B 解析：英国在“国王不能为非”宪法原则的支配下，中央政府在1948年以前是不能作被告的。因为中央政府是国王陛下的政府，公务员是国王的仆人，国王本身就是国家的代表，故国王不能在自己的法院受到追诉。公务员在执行职务中的
最高人民法院关于国家赔偿案件立案工作的规定 【法规类别】国家赔偿立案侦查 【发文字号】法释[2012]1号 【发布部门】最高人民法院 【发布日期】2012.01.13 【实施日期】2012.02.15 【时效性】现行有效 【效力级别】司法解释 最高人民法院公告 最高人民法院《关于国家赔偿案件立案工作的规定》已于2011年12月26日由最高人民法院审判委员会第1537次会议通过，现予公布，自2012年2月15日起施行。 二○一二年一月十三日最高人民法院关于国家赔偿案件立案工作的规定 （法释〔2012〕1号） 为保障公民、法人和其他组织依法行使请求国家赔偿的权利，保证人民法院及时、准确
审查受理国家赔偿案件，根据《中华人民共和国国家赔偿法》及有关法律规定，现就人民法院国家赔偿案件立案工作规定如下： 第一条本规定所称国家赔偿案件，是指国家赔偿法第十七条、第十八条、第二十一条、第三十八条规定的下列案件： （一）违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的，或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的； （二）对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的； （三）二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的； （四）依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的； （五）刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的； （六）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的； （七）在刑事诉讼过程中违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的； （八）依照审判监督程序再审改判无罪，原判罚金、没收财产已经执行的； （九）在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的。 第二条赔偿请求人向作为赔偿义务机关的人民法院提出赔偿申请，或者依照国家赔偿法第二十四条、第二十五条的规定向人民法院赔偿委员会提出赔偿申请的，收到申请的人民法院根据本规定予以审查立案。
国家赔偿法练习题及参考答案分）分，共20 一、填空题（每空1对 __________________ 1．国家赔偿是指国家依照国家赔偿法的规定，通过侵 犯公民、法人和其他组织___________________国家机关和国家机关工作人员。的合法权益造成的损害所给予的_________ __________________于一身。 2．在体例结构上我国国家赔偿集 ____________。 3．我国国家赔偿的立法 依据源自__________________根据我国国家赔偿法的规定，行政赔偿事项范围包 括 4． _________________的违法行政行为。的违法行政行为与 5．经 行政复议机关复议的，复议机关的复议决定维持的， 对加重部分为赔偿义务机关，复议机关的复议决定加重损害的， 为赔偿义务机关。 。．请求人向赔偿义务机关请求赔偿的时效为_______________ 6 的．赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有或者 7 工作人员 或者受委托的组织或个人承担部分或者全部赔偿费用。．我国国家赔偿法的立法 目的是保障公民、法人和其他组织享有 8 改进工作。__________________，促进国家机关_______________．我国国家赔偿以国家机关及其工作人员行使职 权时的 9 为前提。________________________行为违法___大致我国国家赔 偿制度中的责任豁免事项主要是由行政诉讼法规定的，10．包括：____行政立法 行为___________、________国家行为_______、内部行政行为，以及自由裁量权 有限制的豁免。 11．行政赔偿责任的例外，也称行政赔偿责任的限制，是指________________ 行政赔偿责任的情形。 12．行政赔偿诉讼的被告只能是______________。 主义原则。_____对等__________．我国对于外国人请求国家赔偿采取 13．分）二、判断题（每小题1分，共10小题，计10 1．国家赔偿是因合法 行使国家权力的行为引起的。（ A ） 2．我国国家赔偿法将精神赔偿纳入 其赔偿范围。（ A ）） 3．违法原则是以职务违法行为为归责的根本标准 而不问其过错有无。（ B ） 4．派出机构不具有国家赔偿的主体资格。（ B．受害的公民死亡，其权 力能力和行为能力消灭，因而请求国家行政赔偿 5 ）的权利也归于终止。（ A A 6．依据国家赔偿法的规定：行政赔偿诉讼不适用调解。（）预期不起诉， 7．行政赔偿诉讼的提起可以在行政处理结束后2个月内进行，则其提 起诉讼的权利归于消灭。（ A ） 8．对民事审判，行政审判中的错判，国 家应负赔偿责任。（A ）．国家赔偿的主体是抽象的国家，具体的赔偿义务由 国家赔偿法规定的代 9 表国家的赔偿义务机关履行。（ B ）） 10．中级以上人民法院才可能设立赔偿委员会。（ B 2三、不定项选择题（每小题分，共计40分））。公平正义论的倡导者是1．作为国家赔偿的理论依据之一，（ C．伯纳德·施瓦茨 D．管欧 A．卢梭 B．狄骥）。2．我国国家侵权赔偿责任的归责原则是（ D．过错与危险责任原则 C A．过错原则 B．危险责任原则．违法原则．杨 某因涉嫌诈骗罪被某市检察院批准逮捕，由市公安局执行。本案经一 3二审 法院经审理年，杨某不服提起上诉。审法院审判后，杨某被判处有期徒刑3后认
国家赔偿法一 一、不定项选择题（每小题2分，共20分） 1、我国国家赔偿的范围包括。 A．立法赔偿B．行政赔偿 C．司法赔偿D．公有公共设施致害赔偿 2、根据我国国家赔偿法的规定，原则上侵权行为主体包括。 A．国家行政机关B．国家司法机关 C．国家机关工作人员D．法律、法规授权的组织 3、下列情形中，国家不承担赔偿责任的是。 A．王某因涉嫌盗窃被公安机关刑事拘留，后查明其不满14周岁 B．李某因涉嫌盗窃被法院判处有期徒刑3年，后查明其不满14周岁 C．张某在监狱机关服刑期间，为逃避劳动故意伤害自己身体 D．刑警大队队长与邻里发生纠纷，持警械殴人致伤 4、下列各项中，对于我国行政赔偿诉讼制度表述正确的是。 A．在行政赔偿诉讼中，被告可以调查取证 B．在行政侵权赔偿诉讼，原告对遭受具体行政行为侵害的事实承担举证责任 C．人民法院审理行政赔偿诉讼，不得适用调解 D．行政赔偿诉讼不论是单独式或一并式，都适用行政诉讼程序 5、下列各项中，有关我国国家赔偿时效规定的说法正确的是。 A．赔偿请求人被羁押期间计算在时效内 B．赔偿请求人请求国家赔偿的时效为两年 C．时效自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起计算 D．请求人在时效的最后6个月内因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的，时效中止6、行政赔偿的责任主体是。 A．国家B．行政机关 C．行政官员D．行政主体 7、根据我国《国家赔偿法》规定，刑事诉讼再审改判无罪的，为赔偿义务机关。 A．一审法院B．二审法院 C．再审法院D．作出原生效判决的法院 8、赔偿请求人要求国家赔偿的，不得向赔偿请求人收取任何费用。A．立法机关B．复议机关 C．赔偿义务机关D．人民法院 9、下列各项中，不属于法律行为的是。 A．没收财产行为B．使用武器警械的行为 C．刑讯逼供行为D．殴打辱骂行为 10、根据我国《国家赔偿法》第27条规定，侵犯公民生命健康权，造成身体损害所应赔偿的医药费、误工费最高额为。 A．国家上年度职工年平均工资的5倍 B．国家上年度职工年平均工资的10倍 C．国家上年度职工年平均工资的15倍 D．国家上年度职工年平均工资的20倍 二、填空题（每空格2分，共20分）
《中华人民共和国国家赔偿法》司法解释律法网[https://www.doczj.com/doc/025461810.html,]最高人民法院关于人民法院执行《中华人民共和国国家赔偿法》几个问题的解释 一、根据《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称赔偿法）第十七条第（二）项、第（三）项的规定，依照刑法第十四条、第十五条规定不负刑事责任的人和依照刑事诉讼法第十五条规定不追究刑事责任的人被羁押，国家不承担赔偿责任。但是对起诉后经人民法院判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑并已执行的上列人员，有权依法取得赔偿。判决确定前被羁押的日期依法不予赔偿。 二、依照赔偿法第三十一条的规定，人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害，具有以下情形之一的，适用刑事赔偿程序予以赔偿：（一）错误实施司法拘留、罚款的； （二）实施赔偿法第十五条第（四）项、第（五）项规定行为的； （三）实施赔偿法第十六条第（一）项规定行为的。 人民法院审理的民事、经济、行政案件发生错判并已执行，依法应当执行回转的，或者当事人申请财产保全、先予执行，申请有错误造成财产损失依法应由申请人赔偿的，国家不承担赔偿责任。 三、公民、法人和其他组织申请人民法院依照赔偿法规定予以赔偿的案件，应当经过依法确认。未经依法确认的，赔偿请求人应当要求有关人民法院予以确
认。被要求的人民法院由有关审判庭负责办理依法确认事宜，并应以人民法院的名义答复赔偿请求人。被要求的人民法院不予确认的，赔偿请求人有权申诉。 四、根据赔偿法第二十六条、第二十七条的规定，人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的，国家不承担赔偿责任，但是，赔偿请求人在判决生效前被羁押的，依法有权取得赔偿。 五、根据赔偿法第十九条第四款“再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关”的规定，原一审人民法院作出判决后，被告人没有上诉，人民检察院没有抗诉，判决发生法律效力的，原一审人民法院为赔偿义务机关；被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院维持一审判决或者对一审人民法院判决予以改判的，原二审人民法院为赔偿义务机关。 六、赔偿法第二十六条关于“侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算”中规定的上年度，应为赔偿义务机关、复议机关或者人民法院赔偿委员会作出赔偿决定时的上年度；复议机关或者人民法院赔偿委员会决定维持原赔偿决定的，按作出原赔偿决定时的上年度执行。 国家上年度职工日平均工资数额，应当以职工年平均工资除以全年法定工作日数的方法计算。年平均工资以国家统计局公布的数字为准。 中国法律网APP：（扫描安装）中国法律网微信公共平台：（扫描关注） 扫一扫，随时随地解决您的法律问题！扫一扫，关注中国法律网，免费法律咨询！
浅析我国国家赔偿法归责原则 摘要：国家赔偿的归责原则是国家赔偿责任的理论基石，是从法律价值上判断国家在何种情况下承担赔偿责任的根本标准和依据。但自我国国家赔偿制度实施以来，一元化的归责原则体系缺陷已暴露出来，已经表现出与社会的极大的不适应性，使国家赔偿法成为国家不赔法，而造成这种结局的原因在于归责原则的出发点存在偏差。借鉴国外的多元的归责体系,可以尝试建立以违法归责原则和过错归责原则为一般的归责原则,其适用于一般的国家侵权行为领域;同时,针对特殊的国家侵权行为适用无过错归责原则、结果归责原则等辅助归责原则,从而建立起对不同的国家职权行为以及不同领域适用不同的归责原则的一个多元化的归责体系,努力做到保护受害人合法权益与国家赔偿责任的协调统一。 [关键词]：国家赔偿;违法归责原则;归责体系 我国现行国家赔偿法实施已经有十多年。该法在保护行政相对人的合法权益,督促国家机关依法行政方面,发挥了较大的积极作用,但实施效果距立法宗旨和民众的期望仍相差甚远,其在实践中的缺陷甚至使该法被讥为“国家不赔法”。该法的主要缺陷,就是现行国家赔偿法第2条第1款规定的违法归责原则。该原则是与立法时的法制环境相适应的,但已经无法适应日益复杂的国家侵权现实。目前,我国立法机关正在对国家赔偿法进行修改,如何确立新的归责原则,成了争议的焦点和修改的着力点[ 1 ]。从现行国家赔偿法对归责原则的规定入手,分析其存在的不足,并建议借鉴国外的多元的归责体系,可以尝试建立以违法归责原则和过错归责原则为一般的归责原则,其适用于一般的国家侵权行为领域;同时,针对特殊的国家侵权行为适用无过错归责原则、结果归责原则等辅助归责原则,从而建立起对不同的国家职权行为以及不同领域适用不同的归责原则的一个多元化的归责体系,努力做到保护受害人合法权益与国家赔偿责任的协调统一。 一、我国现行国家赔偿法对归责原则的现状 国家赔偿的归责原则是指国家机关及其工作人员因行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,由国家承担赔偿责任。 根据我国国家赔偿法第2条第1款规定:“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。由此,我国现行国家赔偿法的归责原则采用单一的违法原则,即只有或只要国家机关的职权行为违法侵害公民、法人或者其他组织合法权益,造成损害后果的就应当赔偿。因此,国家机关及其工作人员的职权行为只有构成违法侵权的,才承担赔偿责任;如果该行为并不违法,即
【国家赔偿法】形考作业一答案 一、填空题： 1、国家赔偿法是关于（国家机关及其工作人员）违法行使职权侵权公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，国家依法予以赔偿的法律规范的总称。 2、我国《国家赔偿法》所规定的国家赔偿责任的归责原则（是违法原则）。 3、根据我国《国家赔偿法》的规定，行政赔偿的范围仅包括行政机关对侵犯行政相对人（人身）权和（财产）权的赔偿两种。 4、赔偿义务机关被撤销的，（继续行使其职权）的行政机关为赔偿义务机关；没有继续行使其职权的行政机关的，（撤销该赔偿义务机关）的行政机关为赔偿义务机关。 5、赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，可以在向赔偿义务机关递交赔偿申请后的2个月届满之日起（三个月）内提出。 6、因公民自己（故意）作虚假陈述，或者伪造其他有罪证据被羁押或者被处刑罚的，国家不承担赔偿责任。 7、对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的，（该行使职权）的机关为赔偿义务机关。 8、（中级）以上的人民法院设立赔偿委员会，由人民法院三名至七名审判员组成。 二、单项选择题： 1.我国现行《国家赔偿法》颁布于哪一年？（） A.1992 B.1993 C.1994 D.1995 2.国家赔偿责任的性质属于（） A.代位责任 B.自己责任 C.合并责任 D.中间责任 3.行政赔偿的免责范围不包括（）。 A.国家行为 B.抽象行政行 C.违法国家规定征收财物、摊派费用的行为 D.内部行政行为 4.下列说法哪种是正确的？（）
A.经复议机关复议的，复议机关为赔偿义务机关。 B.经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关。 C.经复议机关复议的，复议机关的上级机关为赔偿义务机关。 D.经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关，但复议机关的复议决定加重损害的，复议机关对加重的部分履行赔偿义务。 5、下列关于行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时侵犯人身权的情形，哪种情形是受害人没有权利取得赔偿的？（）A.对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的B.对没有犯罪事实的人错误逮捕的 C.依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的 D.依照审判监督程序再审改判轻罪的 6、再审改判无罪的，（）为赔偿义务机关。 A.作出第一审判决的人民法院 B.提起公诉的人民检察院 C.作出原生效判决的人民法院 D.进行侦查的公安机关 7、下列关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件的说法，哪个是正确的？（） A.依法公平进行 B.依法不公开进行，实行少数服从多数原则 C.无需提交审判委员会讨论决定 D.赔偿委员会决定书加盖委员会的印章后生效 8、人民法院审理人民法院在审判和执行中违法侵权的确认案件，应当由哪个法院受理？（） A.作出司法行为的人民法院 B.作出司法行为的上一级人民法院 C.由作出司法行为的人民法院受理，但申请确认基层人民法院司法行为违法的案件，由中级人民法院受理 D.作出司法行为的人民法院的人民法院的上级高级人民法院
国家赔偿法试题及答案 HEN system office room 【HEN16H-HENS2AHENS8Q8-HENH1688】
国家赔偿法试题及参考答案 1、西方最早确立国家赔偿制度的国家（B ） A、英国 B、法国 C、德国 D、美国 2、下列说法正确的是（C） A、行政机关、司法机关的工作人员是赔偿责任主体 B、行政机关、司法机关的工作人员是履行赔偿义务的主体 C、行政机关、司法机关的工作人员是原则上侵权主体 D、行政机关、司法机关的工作人员是有追偿权 3、只有行政机关工作人员先行使职权的行为，才有可能引起国家赔偿。以下行为中，（D ）不是行政机关工作人员的职权行为。 A．公安机关对某一违法者进行处罚 B．消防队灭火前后，在乖车途中交通肇事的行为 C．勤务时间以外执行职务的行为 D．工作时间内购买办公设备的行为 4、我国国家赔偿的责任主体是。 D A.行政机关及其工作人员 B.司法机关及其工作人员 C.行政机关或司法机关及其工作人员 D.国家 5、我国国家赔偿以国家机关及其工作人员行使职权时的――为前提条件。（C） A.个人过错 B.公务过错 C.行为违法 D.无过错责任 6、我国国家赔偿的归责原则是什么C A、过错原则 B、无过错原则 C、违法原则 D、双重过错原则
7、关于国家赔偿主体问题中，不正确的是下列哪一项C A、侵权主体是行政机关、司法机关 B、赔偿责任主体是国家 C、赔偿机关是行政机关及其工作人员 D、赔偿义务机关与侵权主体一致 8、我国最早规定国家赔偿责任的法律文件是――。(A) A 1954年《中华人民共和国海港管理暂行条例》 B 1954年《中华人民共和国宪法》 C 1982年《中华人民共和国宪法》 D 1994年《中华人民共和国国家赔偿法》 9、从国家赔偿立法的发展历史来看，各国国家赔偿法最初都以（A ）为主要规范对象。 A、行政活动 B、立法活动 C、司法活动 10、最早确立国家非权利作用的赔偿责任的国家是（ D ） A、德国 B、英国 C、日本 D、法国 11、在我国承担赔偿责任的原则是（D ） A 、广义的无过错原则 B、过错违法原则 C、违法与明显不当原则 D、违法原则 12、我国国家赔偿法的渊源是（）。a、B、C、D。 A、宪法 B、法律 C、地方性法规 D、自治条例和单行条例
试析混凝土质量管理 1 原材料控制 普通混凝土是由水泥、水、粗细骨料、化学外加剂、矿物质混合材料，按比例配合，经过均匀拌制，振捣密实成型及养护硬化而成的人工石材。混凝土的质量好坏主要由原材料来决定，所以原材料的控制显得尤为重要，是混凝土质量控制的源头，只有把源头控制好，混凝土质量才能有保证。对发现的不合格原材料必须严格清退出场并做好记录，规范原材料堆放，保存和使用，杜绝使用不合格材料。 1.1 水泥 水泥有多种品种、标号，应根据设计图纸的要求和实际使用部位的环境条件，选择适当的水泥品种和标号。高强混凝土应优先选择高标号水泥进行试配。所有的混凝土工程用的水泥都需要厂家合格证，经过自检试验室或者委托实验室检验合格后才能使用。水泥是混凝土结构中最关键的原材料之一，必须从严把关，抽检频率必须符合相关技术规范的要求，不能处于失控状态。 1.2 砂 细骨料砂，要重点检查其质地、级配、细度模数、含泥量和有害物质含量。其重点是含泥量和有害物质含量。这两项对于混凝土强度的影响较大。用于拌制混凝土的细度模数应在3.7-1.6之间。结构用砂含泥量一般不应超过3%，有害物用质（云母、有机物、硫酸盐等）含量不应超过2%。同时，级配良好也是选用砂的重要指标。 1.3 石子
粗骨料石子，应重点检查其质地、级配、针片状颗粒含量、含量泥量及最大粒径。一般采用1㎝-3㎝的碎石，卵石一般能用于结构受力部位，严禁混有煅烧过的石灰石块或白云石块。选择级配良好的粗骨料对于提高混凝土强度及质量有着很大的实际意义。 1.4 水 凡是不能饮用的水，应在水质化验和抗腐蚀试验合格后，方可用于拌制混凝土。污水、工业废水、PH值小于4的酸性水和硫酸盐含量超过水重1%的水，不能用于拌制混凝土。对预应力混凝土的施工用水，更要着重控制。 1.5 外加剂 添加外加剂是现代混凝土产品有针对性得提高工程性能的一种重要手段。在选用某种外加剂之前应做好以下几方面工作。首先，应检查外加剂生产厂家的生产许可证，质量保证资料和有相应资质的检测单位出具的性能试验报告。其次，应进行试配并进行试验检验，以复验混凝土外加剂与工程所有水泥是否相适应，以及是否满足施工要求的混凝土性能和有关设计要求指示（如坑渗标号等）。另外，应注意混凝土外加剂使用说明的有效日期、防止过期失效的外加剂用于工程。同时，要严格控制剂量，不得随意添加，在搅拌混凝土时，掺加外加剂的混凝土搅拌时间应适当延长。选用外加剂要熟悉其品种、性能，经检验符合本工程要求方可使用。严禁使用对工程质量和耐久性有不利影响的外加剂。 2 配合比的质量控制
最新在线作业试卷及满分答案 《国家赔偿法》期末考试试卷及答案 内容摘要：一、名词解释1、国家赔偿，指国家依照国家赔偿法的规定，通过法 定赔偿义务机关对国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成的损害所给予的赔偿。2、紧急避险是指行政机关为了使公共利益、相对人较大的合法权益免受现实的和紧急的损害危险，不得已而采取... 一、名词解释 1、国家赔偿，指国家依照国家赔偿法的规定，通过法定赔偿义务机关对国家机 关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成的损害所给予的赔偿。 2、紧急避险是指行政机关为了使公共利益、相对人较大的合法权益免受现实的 和紧急的损害危险，不得已而采取的损害第三人相对较小的合法权益的行为。 3、刑事赔偿是指国家刑事司法机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民、组织 合法权益造成损害，而由国家通过赔偿义务机关依法给予的赔偿 4、自由裁量行为，是指行政机关在法律规定的范围内，自由选择其认为合于行 政目的的正确行为。 二、单项选择题 1、下列哪一种不是国家赔偿的类型： D A、立法赔偿B、行政赔偿C、司法赔偿D、公务赔偿 2、认为“主权不能转让给私人，它永远属于人民”的是： C A、狄骥 B、管欧 C、卢梭 D、格劳斯 3、国家赔偿制度的产生和发展经历了三个阶段，即 B A、肯定到相对否定到否定 B、否定到相对肯定到肯定 C、否定到相对否定到肯定 D、肯定到相对肯定到否定 4、我国赔偿法的渊源有： D A、宪法 B、法律 C、地方性法规、自治条例和单行条例 D、以上都是 5、我国的国家赔偿法在国家承担赔偿责任的原则上采用了： A 违法原则B、过错原则C、广义无过错原则D、违法与明显不当原则 最新在线作业试卷及满分答案
国家赔偿法平时作业答案 国家赔偿法平时作业答案3-4 国家赔偿法平时作业答案三一、名词解释每题5分共25分1. 刑事赔偿范围——也称冤狱赔偿范围指对国家刑事赔偿责任应当界定在种范围之内。包括国家依法应当承担刑事赔偿责任的积极思想事项和国家依法不承担赔偿责任的消极事项两种。 2. 刑事赔偿请求人——即因行使侦查、检察、审判和监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时违法侵害其人身权和财产权依照国家赔偿法的有关规定有劝提起国家赔偿的人包括公民、法人和其他组织。 3. 刑事赔偿义务机关——行使国家侦查、检察、审判和监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时违法侵害公民、法人和其它组织的合法权益造成损害的该机关为刑事赔偿义务机关。4. 刑事赔偿程序——指国家对于因司法机关及其工作人员在刑事诉讼过程中不法侵犯公民和组织的合法权益而受到损害的当事人予以赔偿的程序。 5. 刑事赔偿的复议程序——指请求人向赔偿义务机关提出赔偿请求后赔偿义务机关不予赔偿或者请求人对赔偿金有异议时向赔偿义务机关的上级机关提出复议申请由复议机关经审查而对赔偿争议作出决定的活动。二、不定项选择题每题4分共16分1 警察王某对李某刑讯逼供致伤为此―― B C A 李某可要求王某赔偿B 李某可要求王某所在的公安机关赔偿C 公安机关可在对王某赔偿后向李某追偿D公安机关应为李某消除影响并赔礼道歉 2 刘某15周
岁中学生因参与打架斗殴被甲公安机关刑事拘留后被乙检察院批准逮捕后被丙法院因未达到刑事责任年龄宣告无罪。为此对刘某应―― D A 甲公安机关赔偿 B 乙检察院赔偿C 丙法院赔偿D不予赔偿3 章某因故意杀人被A公安局拘留后被B检察院批准逮捕后被C法院因证据不足为由宣告无罪为此――B A A公安局赔偿 B B检察院赔偿 C C法院赔偿D不予赔偿4 吴某依据县法院作出的无罪判决拟对县公安局的拘留决定、县检察院的逮捕决定要求赔偿为此――B C A 向县法院提出B 向县检察院提出 C 向县公安局提出D向所在地中级法院提起赔偿诉讼三、问答题共40分1 国家承担赔偿责任的事项有哪些答国家承担赔偿责任的事项有在刑事诉讼中错误拘留、错误逮捕、无罪错判已经执行的行为刑讯逼供、违法使用武器、警械、殴打或者以其他方法造成公民伤害或死亡的行为违法采取查封、扣押、冻结、追缴等措施造成财产损害的行为依照审判监督程序改判无罪的原判罚金、没收财产已经执行的情形。2 什么是民事、行政审判赔偿责任答人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决执行错误造成损害的国家应负赔偿责任。 3 我国刑事赔偿义务机关如何确定答1、对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的作出拘留决定的机关为赔偿义务机关2、对没有犯罪事实的人错误逮捕的作
浅析我国国家赔偿法归责原则 [摘要]1995年1月1日正式实施的《中华人民共和国国家赔偿法》，在我国法制史上第一次确立了国家侵权责任制度。由于立法时客观条件的制约，这部法律实施10年来。凸显出许多不合理、不完善之处，现行国家赔偿法的赔偿归责原则体系存在原则与使用间冲突、和国际国家赔偿原则的不协调等缺陷。与民法上的赔偿原则相比，条件过于严格，不利于对被害人的保护，且与国际化趋势不相统一。 [关键词]国家赔偿法；违法责任原则；归责原则；缺陷 国家赔偿制度的建立与完善标志着人类民主与文明的进一步发展，也是法制建立与完善的一个重要标志。从全球上发生首例国家赔偿案件——1873年法国的勃朗戈案，到今天已有100多年的历史。而国家赔偿制度的普遍确立则是在二战之后，是在饱受战争创伤的人民要求和平与民主、呼吁政府切实保障人权的背景下形成的。 各国国家赔偿制度中所确立的归责原则体系直接决定着该国国家赔偿的广度与深度。“归责”一词，最早是在民法学中提出，是指“行为人因其行为或物件致他人损害的事实发生以后，应依据何种根据使其负责……”其实质是一种根据，是把致害行为与赔偿责任连接起来的桥梁。 我国的国家赔偿法实行单一的违法责任原则，国家赔偿分为两大类，一类是行政赔偿，另外一类是刑事赔偿。 一、违法责任原则的优点 首先，违法原则是客观归责原则，避免了过错原则在主观认定方面的困难，便于受害人取得国家赔偿。 其次，违法原则以执行职务违法为承担赔偿责任的前提，排除了对合法行为造成的损害给予赔偿的可能性，有效地区分了国家赔偿责任与国家补偿责任。 再次，违法原则是较为单一的归责原则，简单明了，与违法及过错原则相比，便于实践操作。 最后，违法原则以国家机关及其工作人员执行职务的合法与否作为是否承担
《国家赔偿法》平时作业（一） 一·名词解释（每题5分，共25分） 1．国家赔偿2、权利救济功能3、国家赔偿法4、危险责任原则5、职务违法行为二·不定项选择题（每题3分，共15分） 1．我国国家赔偿以国家机关及其工作人员行使职权时的――为前提条件。C A.个人过错 B.公务过错 C.行为违法 D.无过错责任 2．我国国家赔偿包括――。BCD A.立法赔偿 B.行政赔偿 C.刑事赔偿 D.民事行政审判赔偿 3．我国的行政赔偿依照其致害原因主要包括――。A A.因行政机关或公务人员的权力作用违法而引起的行政赔偿 B.因公务机关.公务人员或国有企事业单位执行非权力性公务而引起的行政赔偿 C.军事赔偿 D.国有公共设施或管理欠缺而引起的国家赔偿 4.西方最早确立国家赔偿制度的国家是――。AB A.法国B德国C英国D美国 5.我国最早规定国家赔偿责任的法律文件是――。A A.1954年《中华人民共和国海港管理暂行条例》 B.1954年《中华人民共和国宪法》 C.1982年《中华人民共和国宪法》 D.1994年《中华人民共和国国家赔偿法》 三.问答题（每题15分，共45分） 1.为什么要建立国家赔偿制度？你认为哪一种国家赔偿理论最能说明这个问题？为什么?书本第 10页、第24页2国为什么要建立国家赔偿制度？书本第42页3评价我国国家赔偿法的违法原则？书本第75页 四.案例分析（本题15分） 警察张某身着制服，为个人私欲，佯装执行职务，为图谋李某的财物而枪杀李某。 问：张某对李某的行为应否由国家予以赔偿?试以国家侵权赔偿责任的构成要件分析之.书本第81页 国家赔偿法平时作业（二） 一、名词解释（每题5分，共25分） 1、行政先行处理原则 2、行政赔偿请求人 3、行政赔偿义务机关 4、行政赔偿程序 5.行政追偿 二、不定项选择题（每题4分，共20分） 1、某甲因调戏妇女被带到派出所，有一警察从外面进来，看到某甲态度不好，便踢了某甲一脚，却造 成某甲脾脏破裂。为此――。BD A.该警察所在的派出所应对某甲承担赔偿责任 B.该警察所在的公安局应对某甲承担赔偿责任 C.某甲自行承担 D.对某甲实行国家赔偿后，对该警察实行追偿 2、某行政机关违法作出没收张某录像机的决定，张某气愤之极而砸毁了自己的录像机，为此――。B A.应由某行政机关赔偿 B.张某不能主张行政赔偿 C.由行政机关与张某共同承担 D.减轻行政机关的赔偿责任 3、甲为工商局干部，乙为公安局干部，两人共同违法作出没收李某财产的决定，为此――。BD
1国家赔偿——国家依照国家赔偿法的规定，通过法定赔偿义务机关对国家机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织合法权益造成的损害所给予的赔偿。 2权利救济功能——指当公民、组织的合法权益收到国家机关或工作人员执行职务行为的违法侵犯并造成损害时，国家赔偿所具有的对公民、组织受侵害的合法权益给予恢复或弥补的功能。 3国家赔偿法——指调整国家赔偿责任的法律规范的总称。狭义的国家赔偿法指国家赔偿法典，即国家按照立法程序制定的系统规定国家赔偿责任的原则、条件、范围、标准、方法与程序等的法律文件。P33 4危险责任原则——不论行政主体及其公务员有无过错，只要是执行职务侵犯了相对方合法权益并造成了损害，国家即应承担赔偿责任。 5职务违法行为——是指国家机关及其公务人员违反法律的规定执行职务，侵犯他人合法权益的行为。 1．行政先行处理原则——在行政赔偿义务机关要求赔偿请求人向法院提起行政赔偿诉讼之前，应先向行政赔偿义务机关要求赔偿，由行政机关依法进行处理。 2．行政赔偿请求人——具体地说，是其合法权益受到行政活动中违法行为的侵害，向行政赔偿义务机关或人民法院提起诉讼，请求行政赔偿的人，包括公民、法人和其他组织。。3．行政赔偿义务机关——是指因其违法行使行政职权侵犯他人合法权益的行为，而被公民、法人或其他组织要求赔偿损失的行政机关及其法律、法规授予行政权的组织。 4．行政赔偿程序——即行政赔偿请求人向国家行政赔偿义务机关请求行政赔偿，行政赔偿义务机关给予行政赔偿以及通过人民法院解决行政赔偿的方式、方法和步骤。 5．行政追偿——是指国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用后，依法责令有故意或重大过失的公务员、受委托的组织和人员承担部分或全部费用的法律制度 1.刑事赔偿范围——也称冤狱赔偿范围，指对国家刑事赔偿责任应当界定在种范围之内。包括国家依法应当承担刑事赔偿责任的积极思想事项和国家依法不承担赔偿责任的消极事项两种。 2.刑事赔偿请求人——即因行使侦查、检察、审判和监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时违法侵害其人身权和财产权依照国家赔偿法的有关规定有劝提起国家赔偿的人，包括公民、法人和其他组织。 3.刑事赔偿义务机关——行使国家侦查、检察、审判和监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时违法侵害公民、法人和其它组织的合法权益造成损害的，该机关为刑事赔偿义务机关。 4.刑事赔偿程序——指国家对于因司法机关及其工作人员在刑事诉讼过程中不法侵犯公民和组织的合法权益而受到损害的当事人予以赔偿的程序。 5.刑事赔偿的复议程序——指请求人向赔偿义务机关提出赔偿请求后，赔偿义务机关不予赔偿，或者请求人对赔偿金有异议时，向赔偿义务机关的上级机关提出复议申请，由复议机关经审查而对赔偿争议作出决定的活动。 .金钱赔偿——即以货币支付的方式，在计算或估算损害程度后，给予受害者适当赔偿额度的赔偿。 2.恢复原状——是指负有赔偿义务的机关按照被害人的愿望和要求恢复损害发生前的原本状态。 3.国家赔偿时效——时效是指一定的事实状态持续一定时间而产生一定的法律后果的法律制度。国家赔偿法规定的时效是请求时效，即赔偿请求人请求国家赔偿的有效期限。赔偿请求人只有在国家规定的期限内请求赔偿义务机关赔偿，其请求权才能实现。 4.返还财产
国家赔偿法试题及参考答案 1、西方最早确立国家赔偿制度的国家(Ｂ) A、英国B、法国C、德国D、美国 2、下列说法正确的是(C） A、行政机关、司法机关的工作人员是赔偿责任主体 B、行政机关、司法机关的工作人员是履行赔偿义务的主体Ｃ、行政机关、司法机关的工作人员是原则上侵权主体D、行政机关、司法机关的工作人员是有追偿权 3、只有行政机关工作人员先行使职权的行为，才有可能引起国家赔偿。以下行为中，（D )不是行政机关工作人员的职权行为。Ａ．公安机关对某一违法者进行处罚B．消防队灭火前后，在乖车途中交通肇事的行为Ｃ.勤务时间以外执行职务的行为 D.工作时间内购买办公设备的行为４、我国国家赔偿的责任主体是。 D A。行政机关及其工作人员Ｂ。司法机关及其工作人员C。行政机关或司法机关及其工作人员 D.国家5、我国国家赔偿以国家机关及其工作人员行使职权时的――为前提条件。（C) A.个人过错Ｂ。公务过错C.行为违法D。无过错责任6、我国国家赔偿的归责原则是什么？C A、过错原则Ｂ、无过错原则C、违法原则D、双重过错原则7、关于国家赔偿主体问题中,不正确的是下列哪一项?C A、侵权主体是行政机关、司法机关 B、赔偿责任主体是国家Ｃ、赔偿机关是行政机关及其工作人员D、赔偿义务机关与侵权主体一致 8、我国最早规定国家赔偿责任的法律文件是――。（A) A1９５4年《中华人民共和国海港管理暂行条例》 B １954年《中华人民共和国宪法》 C 198２年《中华人民共和国宪法》 D １9９4年《中华人民共和国国家赔偿法》 9、从国家赔偿立法的发展历史来看，各国国家赔偿法最初都以（A )为主要规范对象．A、行政活动Ｂ、立法活动C、司法活动 10、最早确立国家非权利作用的赔偿责任的国家是（D ) A、德国B、英国C、日本D、法国11、在我国承担赔偿责任的原则是（Ｄ) A 、广义的无过错原则B、过错违法原则C、违法与明显不当原则D、违法原则１２、我国国家赔偿法的渊源是（)。a、B、C、D。Ａ、宪法B、法律C、地方性法规D、自治条例和单行条例1３、国家赔偿的功能包括(A、Ｂ、Ｃ、D ） A、权利救济功能 B、制约预防功能Ｃ、公务保护功能Ｄ、侨民保护功能14、我国国家侵权赔偿责任的构成要件包括（Ａ、B、 C、D） A、职务行为主体 B、职务违法行为Ｃ、损害D、因果关系 15、从国家赔偿立法的发展历史来看,各国国家赔偿法最初都以（、Ａ）为主要规范对象。Ａ、行政活动B、立法活动Ｃ、司法活动d经济活动１6、社会协作法学理论的代表人物是（c ) Ａ、戴西B、庞德Ｃ、狄骥D、伯纳德?施瓦茨17、在国家赔偿问题上采取违法原则的国家首推（c ) A、中国B、美国Ｃ、瑞士D、瑞典 1８、如果国家机关其工作人是行使职权时行为合法但不合理,( A ) A 国家不承担责任Ｂ国家承担责任Ｃ国家承担部分责任Ｄ视情况而定19、国家赔偿最主要的功能是（A） Ａ权利救济Ｂ制约预防Ｃ公务保护D利益调整20、在法国，国家对立法行为负赔偿责任首先出现在中。( B ) A 行政管理行为 B 行政合同作为Ｃ行政受议作为Ｄ行政诉讼作为２1、我国立法机关认为，国有公共设施因管理欠缺发生的赔偿，适用于( B ) A 行政赔偿Ｂ民事赔偿 C 刑事赔偿D不赔偿 22、法学上有一个最主要的原则是国家也需受法律的制限,该说法出自（D ) A人权保障论